close

Вход

Забыли?

вход по аккаунту

?

Правовое государство вопросы формирования.

код для вставкиСкачать
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
В.Ф. Яковлев
ПРАВОВОЕ
ГОСУДАРСТВО
ВОПРОСЫ ФОРМИРОВАНИЯ
ÌÎÑÊÂÀ 2012
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
УДК 347
ББК 67
Я 47
Автор и Издательство выражают искреннюю признательность
Борису Яковлевичу Полонскому,
Константину Петровичу Беляеву,
Виталию Сергеевичу Жабрееву,
Сергею Валентиновичу Пересторонину,
Андрею Валерьевичу Степанченко
за весомый вклад в издание настоящей книги
Яковлев В.Ф.
Я 47
Правовое государство: вопросы формирования. – М.: Статут, 2012. – 488 с.
ISBN 978-5-8354-0828-3 (в пер.)
Настоящее издание избранных трудов В.Ф. Яковлева, российского ученого, государственного деятеля, доктора юридических наук, профессора, членакорреспондента Российской академии наук, министра юстиции Союза ССР,
председателя Высшего Арбитражного Суда СССР и Российской Федерации,
советника Президента России, посвящено вопросам формирования и совершенствования правовой системы России. Издание состоит из трех томов. Первый том посвящен формированию правового государства, второй том включает работы по вопросам гражданского права, третий том содержит материалы,
объединенные тематикой создания новой судебной системы и осуществления правосудия в России.
Для ученых-правоведов, практикующих юристов, экономистов и тех, кто
готовит себя к государственной службе.
УДК 347
ББК 67
ISBN 978-5-8354-0828-3
© В.Ф. Яковлев, 2012
© Издательство «Статут», оформление, 2012
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Введение
Издание в трех томах представляет собрание избранных работ в области права,
написанных за почти 60 лет научно-педагогической и практической деятельности
в Свердловском юридическом институте, ВНИИСЗ, а также в Прокуратуре, Министерстве юстиции СССР, в Высших Арбитражных судах СССР и Российской Федерации, а в последние годы – в качестве советника Президента России по правовым вопросам.
Здесь объединены работы разного жанра, от книг и статей до интервью, написанные в разное время и даже в разные эпохи, но посвященные одной теме –
праву.
Право – одно из величайших достижений цивилизации, обладающее колоссальной общественной ценностью. Являясь совокупностью четко сформулированных правил поведения граждан, организаций, государства, его органов и государственных служащих, оно представляет собой кодекс общественного и государственного устройства, прав и свобод граждан, функций и обязанностей структур
государственной власти. Обладая качеством определенности и общеобязательности, обеспечиваемым в своем применении государством, право служит действенным регулятором общественной жизни. Оно обеспечивает равенство граждан перед законом и правосудием, равновесие прав и интересов граждан в конкретных
отношениях и в обществе в целом, защиту и восстановление нарушенных прав
и адекватную ответственность правонарушителей. Право служит стабильности
общества и его позитивному развитию, обеспечивает создание условий для достойной жизни граждан.
С древнейших времен право оценивалось и формировалось как искусство добра и справедливости. В своем регулирующем воздействии на сознание и поведение
людей в обществе оно опиралось на таких союзников, как нормы морали, нравственность, религия.
Содержащиеся в издании работы структурированы по трем основным темам:
1. Правовое государство. 2. Гражданское право. 3. Правосудие. В каждом из томов
можно найти материалы, относящиеся как к прошлому, к истории, так и к современности.
Правовое государство – это, с одной стороны, результат реализации права
в устройстве государственной власти и в ее функциях, с другой стороны, условие
эффективного развития применения права, внедрения его в жизнь. В правовом
государстве общество живет по праву. Но и само государство подчиняется праву.
Государство является правовым лишь постольку, поскольку в обществе обеспечено верховенство права, т.е. подчинение ему не только общества, граждан, но,
в первую очередь, самой власти, самого государства.
3
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Введение
Материалы, содержащиеся в томе первом, как раз и посвящаются правовому
государству, истории его формирования в России. Здесь рассматриваются общие
вопросы правового государства, его предпосылки, сущность, элементы.
В качестве решающей предпосылки правового государства рассматривается закрепленное в Конституции Российской Федерации разделение власти с функциями законодательной, исполнительной, судебной власти. Важна их самостоятельность и разделенность функций в реальности.
Элементом правового государства является тщательно отработанное законодательство со всеми необходимыми его частями – публичным и частным правом
и его отраслями.
Вторым элементом правового государства является эффективно функционирующая исполнительная власть. Как представляется, именно это звено правового
государства требует дальнейших усилий по повышению эффективности. В значительной степени эффективность парализуется явлениями коррупции.
Третий элемент правового государства – это правоохранительная система, также не отличающаяся еще должной эффективностью. Вершиной правоохранительной системы служит правосудие.
Важным фактором утверждения правового государства должны быть правовая
наука, высокое качество юридического образования, состояние правового просвещения населения, преодоление в обществе правового нигилизма – этому посвящены соответствующие главы в томе первом.
Второй том посвящен Гражданскому праву России, его истории, его сущности,
ценности возрождения его как частного права в современной России и задачам его
дальнейшего совершенствования.
В первый период советской власти гражданского права практически не существовало. Его появление совпало с переходом к новой экономической политике.
В дальнейшем оно существовало и функционировало в весьма урезанном, ограниченном виде. Как частное право оно практически было лишь в сфере потребления
граждан в виде права потребительской частной собственности. В сфере производства, основанного на публичной собственности, гражданское право выполняло
ограниченные функции обеспечения хозяйственного расчета, т.е. относительной
имущественной обособленности государственных предприятий. Основным регулятором производства, а также условий товарно-денежного оборота между государственными предприятиями было публичное, административно-хозяйственное право.
В результате проводимых еще в советское время экономических реформ сфера
действия гражданского права постепенно расширялась и его регулятивные функции возрастали. Так, вначале заготовки сельскохозяйственной продукции были
переведены на договорную основу по договорам контрактации, заменившим так
называемые обязательные поставки, которые отличались от налоговой системы
весьма несущественно. Повышалась роль гражданского права, в том числе договора, и в товарно-денежных отношениях в сфере промышленности, особенно в годы
так называемых косыгинских реформ.
Однако условия для подлинного возрождения гражданского права возникли
лишь со времени перестройки 80-х годов прошлого столетия, с появлением частной собственности, с принятием в 1986 г. Закона об индивидуальной трудовой дея4
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Введение
тельности, т.е. малого предпринимательства, и Закона о кооперации 1988 г., но
особенно уже после распада СССР, в ходе крупномасштабной приватизации государственных предприятий.
Большую роль в возрождении частного права сыграло создание при Президенте России Исследовательского центра частного права и разработка в этом Центре утвержденной Президентом России программы возрождения частного права.
В рамках Центра были разработаны и последовательно приняты в 1994, 1995,
2001 и 2006 гг. четыре части нового Гражданского кодекса России, с которым и связано возрождение полноценного гражданского права как права частного в новой
России.
Гражданский кодекс России, основанный на принципах равенства и свобод граждан, восстановления полноценной частной собственности, свободы предпринимательской деятельности, создания условий для беспрепятственной реализации
частных прав и их эффективной защиты, сыграл, наряду с Конституцией России
1993 г., выдающуюся роль в преобразовании экономических основ новой России,
формировании механизмов рыночной экономики и на этой основе гражданского
общества со всеми институтами демократии. Эти процессы и отслеживаются в материалах первого и второго томов.
Пятнадцатилетний опыт применения норм Гражданского кодекса, в том числе судебная практика, предоставили обширный материал для анализа и разработки предложений по совершенствованию всей системы действующего гражданского законодательства и в первую очередь Гражданского кодекса Российской
Федерации.
По предложению Совета при Президенте Российской Федерации по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства Президент России
18 июля 2008 г. издал Указ о совершенствовании гражданского законодательства,
поручив Совету подготовку Концепции этой работы.
Концепция после ее опубликования и широкого обсуждения была 7 октября
2009 г. Советом под председательством Президента Российской Федерации утверждена. Началась работа по подготовке законопроекта о внесении изменений в Гражданский кодекс Российской Федерации. Подготовленный законопроект после
его опубликования и широкого обсуждения 30 декабря 2010 г. представлен Президенту Российской Федерации.
Совершенствование гражданского законодательства столкнулось с большими
трудностями. Некоторые юридические фирмы стали вносить предложения о либерализации гражданского законодательства России, о фактической замене нормативного регулирования, особенно в сфере корпоративного права, регулированием договорным путем введения практически не ограниченных правом внутрикорпоративных соглашений, в том числе с участием третьих лиц, со ссылкой на более
либеральное регулирование в англо-саксонской системе права. Возникла угроза
снижения эффективного гражданско-правового регулирования в предотвращении недобросовестных действий участников корпоративных отношений с возможным нарушением прав миноритарных акционеров и вообще инвесторов и третьих лиц, особенно в сфере оборота ценных бумаг и других финансовых институтов.
Эти предложения совершенно не согласуются с уроками финансово-экономического кризиса последних лет.
5
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Введение
Об этом и в целом о гражданском праве, его методе, механизме и эффективности регулирования – материалы во втором томе.
Третий том посвящен вопросам истории, эффективности и совершенствования
как правосудия России в целом, так и особенно правосудия в сфере предпринимательской деятельности, т.е. правосудия коммерческого (арбитражного).
Осуществление в 80-х и 90-х годах прошлого столетия глубочайших политических, экономических и правовых реформ острейшим образом поставили в центр
общественной жизни формирование новой системы правосудия. Правосудия подлинного, а следовательно, независимого, беспристрастного, состязательного, профессионального, доступного, эффективного. Без этого невозможно было создание нового общества – демократического, с эффективной рыночной экономикой,
с защищенными свободами и правами граждан, зрелой и современной политической системой.
Большой удачей была подготовка в 1991 г. великолепной Концепции судебной
реформы по лучшим мировым и европейским стандартам правосудия.
Но требовалась еще ее умелая и последовательная реализация.
Большим достижением на этом пути стало формирование систем конституционного и коммерческого (арбитражного) правосудия, а также создание в судах общей юрисдикции мировой юстиции и суда присяжных.
Арбитражные суды в своем становлении и развитии прошли три этапа. Первый – 1991–1994 гг. – был периодом становления новой судебной системы, формирование которой началось сверху, с Высшего Арбитражного Суда СССР в 1991 г.
В 1992 г. уже функционировали Высший Арбитражный Суд России и суды республик, краев, областей, автономных округов России.
В 1995 г. с принятием Федерального конституционного закона об арбитражных
судах России и нового Арбитражного процессуального кодекса в этой судебной
системе появились не связанные с административно-территориальным делением
федеральные суды 10 округов, ставшие полноценной кассационной инстанцией.
Была также введена полноценная апелляция, с полным пересмотром дела по
жалобам сторон во второй инстанции без направления дел на новое рассмотрение
в суд первой инстанции.
В 2002 г. с принятием третьего процессуального кодекса работа четвертой, надзорной, инстанции приобрела черты полноценной судебной инстанции с отказом
от устаревшей системы протестов, приносимых Председателем ВАС и его заместителями и Генеральным прокурором России и его заместителями.
Опыт развития арбитражных судов был в последующем использован для совершенствования правосудия и в системе судов общей юрисдикции.
Создание арбитражных судов потянуло за собой развитие всей правовой инфраструктуры, Была инициирована разработка Гражданского кодекса России, введена
государственная регистрация юридических лиц и прав на недвижимое имущество.
Созданы соответствующие регистрационные структуры, разработаны и приняты
законы об исполнительном производстве и о службе судебных приставов, создана сама служба.
Совершенствование правосудия России еще не завершено. Суды, особенно
мировые и арбитражные, перегружены делами, что сказывается на сроках и качестве правосудия.
6
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Введение
Для решения этих проблем, а также для совершенствования всей системы правосудия и урегулирования конфликтов требуются дифференциация форм судопроизводства, более широкое использование ускоренных, упрощенных форм по
мелким и бесспорным делам, широкое внедрение досудебных процедур, особенно по делам административного судопроизводства, и способов урегулирования
конфликтов, таких как третейское разбирательство, переговорно-примирительные процедуры, в том числе с участием медиаторов. При этом примирительные
процедуры должны использоваться на всех стадиях, в том числе и в судебном
разбирательстве.
Обо всем этом – в третьем томе настоящего издания.
Укрепление правового государства и развитие права в России продолжается.
Надеюсь, что мысли и предложения, содержащиеся в этих книгах, могут хотя
бы в какой-то степени помочь в этом важнейшем деле.
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава I. Общие вопросы правового государства
Доклад и заключительное слово на конференции
в г. Якутске 22 июня 2011 г.
«Экономика, право и правоприменение»
Ведущий. …слово для основного доклада «Экономика, право и правоприменение» предоставляется Яковлеву Вениамину Федоровичу, советнику Президента
Российской Федерации, члену-корреспонденту Российской академии наук. Пожалуйста, Вениамин Федорович.
Яковлев. Спасибо большое. Уважаемый Виктор Петрович, уважаемый Алексей Александрович, уважаемые коллеги. Наша конференция проводится в особый
день в истории нашей страны. Я из тех немногих присутствующих в этом зале, которые прекрасно помнят 22 июня 1941 года, и запомнил последние слова выступления Вячеслава Михайловича Молотова: «Наше дело правое, враг будет разбит,
победа будет за нами». Думаю, что эти слова имеют отношение к нашей конференции. У нас и сегодня немало проблем, но, думаю, что наше дело правое, и если
мы будем основываться на нашем праве, то победа будет за нами. За нами – значит за гражданами нашей страны.
Для меня эта конференция чрезвычайно значима не только по тематике, но
и потому, что она проводится на земле Якутии, в городе Якутске. Мы с моим коллегой Полонским Борисом Яковлевичем прошли школу юридической деятельности после окончания высших учебных заведений (он в Москве, а я в Свердловске)
именно здесь, в городе Якутске. И мы благодарны якутской земле и якутскому народу за то, что эта школа послужила основой для всей нашей профессиональной
деятельности на протяжении нашей жизни.
Уровень юридической работы здесь в те годы – а я уверен, что и сегодня, –
был очень высоким. Позавчера у нас состоялась встреча с судьями. Эта встреча
тоже показала мне, на каком уровне здесь находится право, правоприменение.
В сегодняшней газете, а сегодня к тому же самый длинный день и самая короткая ночь, в сегодняшней газете «Якутия» я обнаружил заметочку, которая называется «Все основывается на праве». Прочитал ее с удовольствием. Она подготовлена Юрием Карповым. Мне хотелось бы потом пожать руку этому человеку,
потому что публикация удивительно грамотная и удивительно точная. Он точно изложил предмет нашего разговора во время встречи с судьями и те вопросы,
те проблемы, которые мы там обсудили. Спасибо большое. Все это создает очень
благоприятные условия для проведения нашей конференции, и думаю, что она
будет для нас всех полезной.
8
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Доклад и заключительное слово на конференции в г. Якутске 22 июня 2011 г.
Об актуальности нашей темы и тех проблем, которые мы намерены обсудить и в
целом, и в конкретике. Думаю, актуальность очевидна. Мы обсуждаем состояние
нашей экономики, а экономика – это решающая сфера жизни общества. От состояния экономики зависит все . Зависит создание условий, обеспечивающих достойную жизнь и свободное развитие наших граждан, зависит состояние культуры,
образования, здравоохранения, правового порядка, обороны. Это первое.
Второе. Мы обсуждаем вопросы соотношения экономики и права, права и правоприменения. Право – это решающее средство эффективного осуществления государственной политики в области экономики. Без права государство никаких проблем ни в одной сфере – и прежде всего в экономике – решить не сможет, как бы
оно ни пыталось это сделать. Это надо понять.
Почему роль права в современном обществе так резко возрастает? Ответ простой. Государство в прошлом, в советское время, управляло экономикой напрямую, по существу – без права. Оно не очень нуждалось в праве. Потому что государство было субъектом не только власти, но и субъектом права собственности на
все средства производства. И оно могло напрямую, путем плановых заданий и централизованного регулирования цен управлять экономикой, которая принадлежала
государству на праве собственности. Сейчас, как отметил наш Президент на Всемирном экономическом форуме в Санкт-Петербурге, свыше шестидесяти процентов нашей экономики – это экономика частная. Частной экономикой государство
напрямую управлять не может. Да и государственная часть экономики в условиях
рыночной экономики тоже не может управляться прежними методами. Следовательно, государство может выстраивать политику и осуществлять, реализовывать
ее только посредством права. Право – это, по существу, единственный эффективный, надежный инструмент реализации государственной политики в области экономики. И не только экономики.
С помощью права государство не управляет обществом, но регулирует общественные отношения. То есть устанавливает правила, обязательные для всех, и обеспечивает соблюдение, исполнение этих правил. Без такой системы регулирования
ни одно современное общество существовать не может. Степень цивилизованности и уровень развития общества и благосостояния граждан зависит от того, насколько государство овладело именно этим инструментом воздействия на общественную жизнь. То есть насколько оно выстроило право и насколько умеет правом
пользоваться, внедрять его в жизнь.
Экономические отношения в рыночной экономике не могут нормально функционировать, если они не регулируются с помощью права. Регулирование – это не
просто потребность и необходимость, это обязательное условие нормального состояния экономики. В начале 90-х годов, в конце 80-х, наивно исходили из представлений о том, что рынок сам все отрегулирует путем соотношения спроса и предложения, конкуренции и так далее. Ничего подобного в современном мире нет.
Да, рынок регулирует, но он может регулировать с различными результатами, а эффективные результаты достигаются только с помощью правового регулирования.
Длительное время у нас шли дискуссии, насколько правовое регулирование
должно быть развито, не следует ли его минимизировать или даже свести к минимуму. Вы знаете, что и в мире существовали соответствующие подходы и теории.
Теории свободной экономики с минимальным государственным регулировани9
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава I. Общие вопросы правового государства
ем были популярными до самого глубокого кризиса в экономической сфере конца двадцатых – начала тридцатых годов прошлого столетия. Тогда появились новые теории о необходимости государственного регулирования через право рыночной экономики. И, пожалуй, первым государством, которое успешно осуществило
такое регулирование, были Соединенные Штаты Америки под руководством великого президента Соединенных Штатов Америки Ф. Рузвельта, который усилил
правовое регулирование рыночной экономики, с помощью чего кризис был преодолен и мировая экономика вышла из состояния депрессии.
Правда, после этого появились новые теории, теории монетаризма, которые
опять сопряжены с попытками уменьшить правовое регулирование в экономических отношениях. Многие считали, что эта теория в полной мере себя оправдывает и что экономика стран и мира может развиваться теперь без потрясений, потому что найден механизм экономического регулирования через регулирование денег в обществе. Но последний кризис 2008 года развеял эти надежды. Экономика
мира потрясена до основания и трудно из него выбирается.
Я участвовал в интересной конференции в Германии, где принимали участие
видные юристы, экономисты из многих стран мира. Конференция называлась так:
«Всемирный финансово-экономический кризис: право как основа восстановления
доверия». Кризис – это всегда потеря доверия. Восстановление доверия, то есть выход из кризиса, происходит в современных условиях опять-таки с помощью права.
На этой конференции приводились данные о том, что за последние сто лет было зафиксировано 140 с лишним кризисов разных масштабов. То есть кризисы
в частной экономике – это явление постоянное. Сама по себе экономика не в состоянии ни предотвратить, ни способствовать преодолению последствий кризисов. Это можно сделать только с помощью соответствующего правового регулирования. Сейчас извлечены уроки из последнего кризиса, и мы видим, что во всех
странах мира наблюдается интенсивное усиление правового воздействия на экономические отношения.
Возьмите Соединенные Штаты Америки. Президент Обама инициировал создание очень крупных законов. Один из них – это закон о финансовом регулировании,
регулировании рынка ценных бумаг и о защите потребителей финансовых услуг от
злоупотреблений в этой сфере. Последний кризис явился результатом злоупотреблений тех, кто определял политику в сфере ипотеки и вообще в сфере финансового рынка. Закрытость этой сферы, недостаточное ее правовое регулирование, слабый контроль со стороны государства, безответственность и жадность управляющих крупнейшими финансовыми компаниями, выдача кредитов, не обеспеченных
возвратом, создание долговых кредитных пузырей привели к тому, что крупнейшие
банки стали рушиться в конце концов. Это кризис недоверия в отношениях между банками, банки перестали кредитовать друг друга, реальный сектор перестал
получать кредиты от банков, соответственно. Это и послужило причиной кризиса.
Государства вынуждены были затратить огромные средства для оказания помощи гибнущей банковской системе для вывода ее из кризиса. Государству пришлось бюджетными деньгами рассчитываться за грехи финансовых компаний.
И теперь предпринимаются меры по тому, чтобы сфера финансовых отношений была более открытой, потребители финансовых услуг получали доступную
и правдивую информацию, чтобы деятельность управляющих финансовыми ком10
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Доклад и заключительное слово на конференции в г. Якутске 22 июня 2011 г.
паниями была более добросовестной и чтобы они несли ответственность за просчеты и злоупотребления.
Еще более процесс усиления правового воздействия заметен в странах Европы,
где также принимаются меры для того, чтобы поставить финансовые отношения
под контроль государства с точки зрения соблюдения правил, требований добросовестности, внедрения ответственности для тех. кто создает опасные ситуации.
В Соединенных Штатах Америки созданы специальные государственные структуры, подразделения для выявления компаний, которые создают финансовые риски, для того чтобы вовремя на это отреагировать, предотвратить воспроизведение
кризисных явлений в крупных масштабах.
Право – это средство установления определенности и порядка в экономических отношениях. Оно стабилизирует экономические отношения и обеспечивает
устойчивое, эволюционное развитие экономики.
Право – это также средство гармонизации интересов участников экономических отношений, обеспечения социальной справедливости как в целом в обществе, например, по распределению доходов с тем. чтобы не допускать чрезмерного
имущественного расслоения и неравенства граждан, так и в каждом, конкретном
экономическом отношении. Любое конкретное экономическое отношение представляет собой столкновение противоположных интересов. Продавец всегда стремится взять цену побольше, покупатель – уплатить поменьше. Право должно обеспечивать гармонизацию этих интересов, с тем чтобы отношение было взаимовыгодным для обеих сторон. Право является фактором предупреждения кризисных
потрясений и создания революционных ситуаций.
Право имеет дело с двумя основными категориями, которые определяют состояние общества. Первая из них – это собственность как основа экономики. От состояния собственности зависит эффективность производства и благосостояние
граждан. От устойчивости отношений собственности, их защищенности зависит
то, насколько успешно работает бизнес, особенно малый и средний.
Но право имеет дело еще с одной важной категорией – с категорией государственной власти. Так же как и собственность, власть – это благо. Власть должна
обеспечивать порядок в обществе, его стабильность, начала справедливости. Но, будучи благом, и собственность и власть в то же время могут представлять собой опасность для общества и граждан. Почему? Потому что возможны злоупотребления
и собственностью, особенно крупной, и властью, мы это тоже хорошо знаем, пережив периоды тоталитарной власти. Тоталитарная власть посягает на человека,
на его свободы, на его права, на его инициативу, и даже на его жизнь и здоровье.
Как сделать так, чтобы в обществе не допускалось злоупотребление как собственностью, так и властью? Выход только один: подчинение того и другого праву. Из этого и проистекает категория верховенства права. Верховенство права, подчинение праву и отношений собственности, и государственной власти – вот это
и есть правовое государство.
Идеи правового государства овладели нашим обществом в конце 80-х годов прошлого века. Лозунг правового государства стал чрезвычайно популярным. Но надо
сказать, что идеи правового государства всегда были потребностью нашего общества. С этим тезисом далеко не все могут согласиться, полагая, что в прошлом наши граждане старались больше жить не по праву, а по совести. В народе, конечно,
11
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава I. Общие вопросы правового государства
всегда было желание жить по совести, но хотелось бы, чтобы и государство жило
по совести, то есть право заключало бы в себе начала нравственности.
Мне хотелось бы прочитать выдержки из юношеской поэмы нашего великого
поэта Александра Сергеевича Пушкина. Когда уже в зрелом возрасте ее перечитал,
я был потрясен. Поэма юного Пушкина, ода «Вольность» – это программа формирования правового государства. Вот вслушайтесь в эти строки:
Лишь там над царскою главой
Народов не легло страданье,
Где крепко с Вольностью святой
Законов мощных сочетанье;
Где всем простерт их твердый щит,
Где сжатый верными руками
Граждан над равными главами
Их меч без выбора скользит
И преступленья свысока
Сражает праведным размахом;
Где не подкупна их рука
Ни алчной скупостью, ни страхом.
Владыки! вам венец и трон
Дает Закон – а не природа;
Стоите выше вы народа,
Но вечный выше вас Закон.
И днесь учитесь, о цари:
Ни наказанья, ни награды,
Ни кров темниц, ни алтари
Не верные для вас ограды.
Склонитесь первые главой
Под сень надежную Закона,
И станут вечной стражей трона
Народов вольность и покой.
Для юристов смысл этого произведения совершенно очевиден: это поэтическое
утверждение идей правового государства. Это было всегда мечтой нашего народа,
которую выразил великий поэт еще в свои молодые годы.
Но что у нас произошло. В конце 80-х годов мы были охвачены идеями правового
государства. Но приступили к экономическим преобразованиям в условиях обвала
государства. Распад Советского Союза – это обвал государства. Когда государство исчезает, исчезает и право. Мы остались, по существу, без права. И в это же время происходили крупнейшие экономические преобразования, в крупных масштабах проводилась приватизация. Приватизация проводилась в условиях, когда не была еще создана надежная правовая база для такого крупного общественного преобразования,
для массового превращения публичной собственности в собственность частную. И когда не было налажено должного общественного контроля за ходом этого процесса.
12
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Доклад и заключительное слово на конференции в г. Якутске 22 июня 2011 г.
В результате этого и произошло то, что произошло. Произошло снижение экономического потенциала, существенное сокращение рабочих мест, в экономику
проник криминал. По результатам приватизации обнаружилось колоссальное социальное расслоение. И, конечно, возникла коррупция. Корни современной коррупции – в этой крупномасштабной приватизации, проведенной в отсутствие тщательно отработанного права и соответствующего общественного контроля. И потом нам пришлось годами из этой ямы выходить.
Каким образом мы выходили? Во-первых, надо было восстановить дееспособность государства, которого в тот момент не было. Постепенно дееспособное государство было восстановлено. Во-вторых, надо было сформировать новую правовую систему. Старая правовая система уже не работала. Мне пришлось заниматься созданием системы коммерческих судов, которые мы назвали арбитражными
судами. Арбитражные суды появились, дела появились. Но главная сложность состояла в том, что советское право уже не соответствовало новым экономическим
отношениям, а нового законодательства не было, его катастрофически не хватало. Правосудие осуществлять в этих условиях было очень трудно. А ведь мы рассматривали дела о законности или незаконности приватизации, земельные споры,
споры о банкротстве. Все эти тяжелые дела свалились на плечи арбитражных судов.
Мы тогда инициировали подготовку нового Гражданского кодекса. Участвовали в подготовке Конституции 1993 года и форсированно готовили новый Гражданский кодекс. Уже в 1994 году первая часть Гражданского кодекса, очень хорошего
кодекса, на уровне мировых стандартов, группой ученых, объединившихся в Исследовательском центре частного права при Президенте России, была создана, принята и начала действовать. Так начало формироваться наше новое законодательство.
Очень хорошо, что гражданское законодательство развивалось на основе концепции. В других отраслях права, к сожалению, таких концепций не было. Не было
по-настоящему концепции развития земельного права, концепции развития публичного права, да и до сих пор отсутствие концептуального подхода очень мешает
в развитии этих частей права.
Гражданскому праву больше повезло, и вот у нас появился Гражданский кодекс. Но не только Гражданский кодекс. За короткий срок, надо сказать, было создано новое законодательство, все отрасли права. Вообще были созданы условия
для правового государства. Это – новая Конституция, разделение властей, формирование новой исполнительной власти, новой судебной системы, новой правоохранительной системы.
Все это есть. Предпосылки для функционирования правового государства созданы. Но результатами этой работы, состоянием экономики мы не вполне удовлетворены. Ведь еще недавно экономика нашей страны, я имею в виду Советского союза, была второй экономикой мира. Сейчас мы ставим стратегическую задачу к 2020 году добиться того, чтобы экономика России, стала пятой экономикой
мира. Видите, как далеко нас отбросили события, которые произошли в 90-х годах. Тем не менее основы для успешной работы созданы. Но надо повышать эффективность правового регулирования.
Сегодня нам надо выполнить задачи модернизации экономики, ухода от ее
сырьевой направленности, создания реальной экономики, производства на основе современных технологий. Без этого мы, будучи открытыми и вступив в миро13
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава I. Общие вопросы правового государства
вое экономическое сообщество, конкуренции не выдержим и никогда не войдем
снова в ряды передовых стран мира. Стало быть, модернизация. Модернизация не
только экономики. Модернизация экономики произойдет, если мы модернизируем политическую и правовую сферу. Необходимо серьезное обновление, модернизация правовой сферы.
Во-первых, конечно, требуется совершенствование законодательства, о чем здесь
уже Виктор Петрович говорил и, я думаю, будет много здесь еще сказано, о том, как
нам усовершенствовать наше законодательство, сделать его более эффективным.
Что значит законодательство хорошее? В условиях демократического общества,
рыночной экономики право должно состоять из двух основных частей: права частного и права публичного. В советское время, как известно, не признавали этого деления, для нас в области хозяйства все было публично-правовое. Теперь это не так.
Есть частная собственность, частная предпринимательская деятельность, и вслед за
появлением того и другого в нашей правовой системе восстановлено частное право.
Частное право представлено такими отраслями права, как гражданское право,
трудовое право, семейное право, в какой-то части природоресурсное право. Публичное право представлено другими отраслями права: это конституционное, государственное, административное, финансовое, налоговое, антимонопольное право;
это, конечно, уголовное право, судебное право.
Надо четко представлять себе, что такое частное право и что такое публичное
право. Представлять не в виде общих постулатов, а в виде конкретных механизмов. Я обращу ваше внимание только на несколько определяющих характеристик
частного и публичного права.
Частное право служит конкретному человеку, это право гражданина. Оно выражает частные интересы и обеспечивает граждан правовым инструментарием для
реализации частных интересов и потребностей. Частное право – это право свободы и правообладания, это дозволительное право, право юридического равенства.
Оно предназначено для регулирования координационных, горизонтальных отношений: отношений между продавцом и покупателем, между собственниками.
В частном праве нет государства. Частное право – это продукт деятельности государства, но само государство в частном праве как власть не участвует. Частному
праву присущ определенный тип правового регулирования.
Совершенно другим типом правового регулирования представлено публичное
право. Публичное право – это отношения власти и подчинения. В отношениях, регулируемых публичным правом, всегда участвует государство как власть. Это и Российская Федерация и субъект Российской Федерации, и муниципалитет, это тоже
власть, это публичные образования, это носители власти. И здесь действует публичное право. Если в отношении участвует власть, а на другой стороне гражданин,
стало быть, это отношение, регулируемое публичным правом.
Это субординационное отношение. Здесь нет равенства. Это право централизованное. Если частное право – децентрализованное, потому что в нем регулятором является и договор, то публичное право – это право централизованное, здесь
договор не присутствует, здесь действуют нормы, причем нормы в основном императивного характера. Здесь право устанавливает не права, а содержит в основном запреты, обязывания, ограничения. И это абсолютно необходимо, потому что
публичное право выражает интересы общества в целом. Упорядочивает отноше14
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Доклад и заключительное слово на конференции в г. Якутске 22 июня 2011 г.
ния общества и власти, регулирует деятельность власти, ограничивает власть, ставит ее под действие закона.
Так вот, хорошее право – это право, в котором есть и частное право, и публичное. Хорошее право – где есть приоритет частного права. Почему приоритет частного права? С этим некоторые мои коллеги, оппоненты из публичного права, не
всегда соглашаются. Но я думаю, что нет оснований не соглашаться. Потому что
у нас есть статья вторая Конституции, в которой записано, что человек, его свободы, его права – это высшая ценность. А государство как власть обязано признавать
права и свободы, соблюдать и защищать их. Следовательно, публичное право создает условия для применения частного права. Частное право нормально функционирует, если оно находится под защитой, под охраной публичного права. При таком соотношении мы будем обладать совершенной системой права.
Из этих общих положений можно сделать множество конкретных выводов практического порядка. Нам нужны полный набор отраслей права и полноценное развитие всех отраслей права. Но самое главное, необходимо взаимодействие всех
отраслей права. Право эффективно действует только тогда, когда частное и публичное право действуют вместе, подкрепляя друг друга и выполняя общие задачи,
поставленные Конституцией.
Здесь надо обратить внимание на еще один аспект – к сожалению, в нашей теории и практике слабо выраженный. Речь идет о так называемых технических нормах права.
Современное общество связано с колоссальным количеством всякого рода техники. Человек подвергается постоянной опасности в связи с тем, что он открывает
все новые закономерности и ставит на службу общества новые технические средства. Атомная энергетика и Чернобыль, японская атомная энергетика. Наша Саяно-Шушенская ГЭС, «Хромая лошадь» в Перми, когда 150 человек сгорели в одночасье в частном кафе. Что это такое? Это несоблюдение элементарных технических требований.
Современная жизнь невозможна без тщательно отработанных технических требований, без тщательного контроля за их соблюдением, без установления и применения
ответственности за нарушение технических норм. То, что у нас сегодня в области техники происходит, – вчера опять упал самолет, – это последствия недооценки, несоблюдения, слабого контроля за исполнением требований технических норм. На сегодняшний день важнейшая задача – это состояние безопасности общества и граждан.
В советское время технические нормы были тщательно отработаны. Существовали стандарты, технические условия, СНиПы. Нельзя было сделать шаг без обращения к техническим нормам, Поэтому здания не падали, электростанции нормально функционировали. Самолеты не падали с неба. А если падали, то очень редко. И в зависимости, главным образом, от человеческого фактора.
В одночасье устранили техническое регулирование, которое досталось нам в наследство от советского периода. Колоссальная ошибка. И с трудом сейчас восстанавливаем техническое регулирование в современной российской правовой системе. Это очень важно, и я привлек бы к этому внимание всех наших юристов –
и теоретиков, и практиков.
Сейчас настал период обновления нашего законодательства. Наши основные законы создавались в первой половине 90-х годов. Опыта рыночной экономики было
15
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава I. Общие вопросы правового государства
еще мало. Первая часть Гражданского кодекса была подготовлена в 1991–1993 годах. Рыночной экономики еще не было. Был создан хороший кодекс, он соответствовал требованиям рыночной экономики, но опыта было маловато. Вследствие
этого не заложили в Гражданский кодекс некоторых инструментов предотвращения опасностей рыночной экономики.
В статье первой Гражданского кодекса закрепили принципы: свобода договора,
неприкосновенность собственности, невмешательство в частные дела и так далее,
замечательные принципы частного права. Но тогда не пришло в голову закрепить
в этой статье принцип добросовестности в гражданских отношениях, в отношениях собственности и товарно-денежного оборота. И это обошлось дорого. Большое
распространение получили начала недобросовестности в экономических отношениях. Это обман потребителей, нарушение прав наемных работников в трудовых
отношениях, рейдерство, захваты чужого имущества. Все это происходит в результате недобросовестности участников экономических отношений.
Надо утвердить принцип добросовестности в экономических отношениях.
Надо, чтобы этот принцип был сквозным, чтобы он присутствовал на всех стадиях развития гражданского правоотношения. На стадии заключения договора –
добросовестная информация друг другу. Нельзя ничего скрывать друг от друга при
заключении договора. Нельзя обманывать. Обман может быть активным, пассивным, никакого обмана не должно быть при заключении договора. Стороны обязаны быть добросовестными по отношению друг к другу.
Они должны быть добросовестными при исполнении обязанностей, при осуществлении прав. Они не могут злоупотреблять своими правами. Они не могут свои
права использовать для причинения вреда и убытков своему контрагенту. Они не
должны злоупотреблять своими правами на стадии защиты прав. В судах мы тоже
наблюдаем злоупотребления материальными правами защиты, и процессуальными правами. Что влечет за собой длительность судебных разбирательств, судебную
волокиту. Это ведь в значительной степени последствия злоупотреблений со стороны участников спора.
Злоупотребления, недобросовестность должны пресекаться. Надо закрепить
в Гражданском кодексе общее требование о том, что никто не должен извлекать какую-либо выгоду из своего недобросовестного или незаконного поведения. Принцип добросовестности, будучи этическим, нравственным требованием, становится правовым требованием. Суды будут обязаны учитывать при рассмотрении дел,
насколько субъекты действовали добросовестно или недобросовестно по отношению к друг другу. Тогда и наше правосудие будет не формально соответствовать
закону, но будет справедливым. Воздавать каждому по заслугам.
Многие другие изменения предполагается внести в Гражданский кодекс, чтобы гражданское право располагало инструментарием, предупреждающим правонарушения.
У нас, например, выслеживают одиноких стариков для того, чтобы завладеть их
квартирами. Стариков вывозят куда-нибудь, или убивают даже, и оформляют на
себя права собственности на дома, на квартиры. Во Франции или в Германии это
невозможно. Почему? Потому что там любой переход вещного права на недвижимость – на землю, на предприятие, на квартиру – обеспечивается нотариусом. Нотариус ведет эти сделки, эти договоры, собирает все документы, подтверждающие
16
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Доклад и заключительное слово на конференции в г. Якутске 22 июня 2011 г.
достоверность того, что продавец является собственником, что покупатель является
тем лицом, за которое он себя выдает. Проверяет законность совершаемой сделки.
Нотариус отвечает не только за обоснованность и законность сделки, но он
контролирует исполнение сделки. Только он направляет документы о регистрации прав на нового собственника, на приобретателя, в регистрационный орган.
И именно в это время, когда новый собственник получает документ о праве собственности, по указанию нотариуса, продавец получает деньги, которые уже лежат
на счете и ждут команды нотариуса.
Таким образом, и исполнение договора происходит под контролем нотариуса. Нотариус частный, но он назначается на должность государством. Государство контролирует деятельность нотариуса и регулирует тарифы оплаты услуг нотариуса. Государство следит за тем, чтобы тарифы были доступными для граждан.
Таким образом обеспечивается безопасность гражданского оборота, переход
предприятий, земли, зданий, квартир из рук в руки. И называется обеспечением правовой безопасности участников экономических отношений. В Германии это – «предварительное правосудие». Поэтому споров в судах в отношении этих сделок очень
мало. Потому что все обеспечено на стадии заключения и исполнения договора.
Есть у нас такая система? Нет ее. И ее надо ввести путем изменений в Гражданский кодекс. Но должен сказать, что идет это с большим трудом. В стране у нас
действуют лоббистские структуры, располагающие большими деньгами, которые
препятствуют оздоровлению законодательства. А следовательно, оздоровлению
экономики. И если мы не консолидируем наши усилия, мы не победим. У нас сильный противник, который заинтересован в том, чтобы сохранялась мутная вода, где
можно, ничего не производя, не предоставляя никаких благ обществу, быть богатым. За счет недобросовестности, рейдерства, захвата чужого имущества, обманных операций. Вот почему к нам не идет и не столь интенсивно, как мы хотели бы,
иностранный капитал – потому что он боится незащищенности.
У нас есть Совет при Президенте по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства. Концепция совершенствования гражданского законодательства была одобрена на этом Совете, под председательством Президента
страны, 7 октября 2009 года. Уже почти два года идет работа, проект готов, но до
сих пор не внесен в Государственную думу. Почему? А потому что идут дискуссии,
о которых я говорил, в каком направлении нам двигаться. Мы снова перед выбором. Мы можем снова наступить на грабли 90-х годов, если иметь слабое законодательство, или мы можем его усилить, исходя из накопленного опыта и тех процессов, которые идут и в Соединенных Штатах Америки и в объединенной Европе, и сделать наше законодательство более эффективным.
Важно, однако, не только иметь хорошее законодательство. Не менее важно
иметь хорошую систему правоприменения, исполнения законов, и хорошую систему правоохраны и правосудия. Без этого право остается на бумаге.
На сегодняшний день самым слабым звеном нашей правовой системы является как раз система организации исполнения законов. Кто у нас отвечает за организацию исполнения законов? Исполнительная власть. Почему она называется исполнительной? Да именно потому что она обязана организовать исполнение законов, внедрение их в реальную жизнь. Наша исполнительная власть – наследница
исполнительной власти советского времени. Она привыкла управлять, командо17
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава I. Общие вопросы правового государства
вать, работать административными методами. Сегодня эти методы не годны, они
не работают. Сегодня исполнительная власть должна владеть искусством организации исполнения законов, внедрения законов в реальную жизнь.
Что для этого требуется? Прежде всего требуется, чтобы государственные служащие, которые олицетворяют исполнительную власть, хорошо знали законы.
Не все. Но те законы, которые относятся к их деятельности. Если это территориальная структура – законы, относящиеся к деятельности территориальной структуры.
Если это отраслевая структура – антимонопольное ведомство, налоговое ведомство, природоохранное ведомство, и так далее, и так далее, – законы, касающиеся
этих отраслей. Они должны знать эти законы назубок и уметь грамотно организовать их исполнение. От них должны исходить импульсы организации соблюдения
и исполнения законов. Надо научить исполнительную власть быть исполнительной, а не управленческой. Она еще не очень умеет это делать.
Должна быть новая школа, государственная служба. Академия госслужбы, ее
филиалы и отделения должны в этом смысле сыграть свою роль. Очень важно, чтобы государственный служащий сдавал экзамен на должность. И чтобы составной
частью этого экзамена был бы экзамен о знании того права, с которым ему надо
будет работать. Если он допускается к госслужбе без этих знаний, это профессионально не пригодный человек для выполнения функций по данной государственной должности.
Ну и, конечно, система правоохраны и правосудия. Система правоохраны, вы
знаете, у нас совершенствуется. Правосудие у нас вообще стало другим. В советское время наша судебная система была сориентирована в основном на выполнение карательной функции. Сегодняшняя судебная система – это правозащитная
судебная система.
Правосудие должно быть доступным и эффективным. Оно сегодня у нас, к сожалению, недостаточно доступное. Почему? Потому что оно перегружено. Наши
суды рассматривают в год до 25 миллионов дел. Судьи перегружены. Им надо работать по каждому конкретному делу, разбираться в фактических обстоятельствах.
Правильно истолковать закон, правильно его применить, вынести обоснованное
и законное решение. Это по каждому делу. Судья за это несет персональную ответственность, он отвечает за это. Но у него объективных возможностей для этого
часто нет – ввиду отсутствия условий, ввиду его перегрузки в частности.
Почему суды перегружены? Да потому что законодательство навешивает на суды очень часто несудебные функции, перегружает их несудебными функциями.
Почему «Хромая лошадь» сгорела? А потому что пришли туда пожарники, и установили, что кафе находится в пожароопасном состоянии, составили акт – и ушли,
посчитав, что они выполнили свою функцию. Что они должны были сделать, если
существует страшная опасность, что люди в мгновение ока могут сгореть, 150 человек в одном помещении? Приостановить деятельность этой организации. Есть
у исполнительного органа такая функция? Нет. Почему? Потому что по закону
только суд может приостановить. Суд превратили в пожарника, навесили на него
функции пожарника. Но суд не может работать как пожарник, у него другая совершенно процедура, длительная процедура. Он не в состоянии оперативно предотвращать эти несчастья, это должны делать пожарники. Вот если бы пожарники
приостановили, гибель людей не произошла бы. А если хозяин «Хромой лошади»
18
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Доклад и заключительное слово на конференции в г. Якутске 22 июня 2011 г.
обжаловал бы в суд приостановление, вот тогда дело другое, суд проверил бы, законно или незаконно исполнительная власть действует по приостановлению.
У нас все вывернуто наизнанку. Исполнительная власть лишена власти, а на
суды навешаны функции исполнительной власти. Надо разгружать суды в этом
смысле. Вот это первое.
Надо в области административного правосудия, а наши суды в год рассматривают до десяти миллионов административных дел, надо по этим административным делам ввести досудебные процедуры. По налоговым спорам, по таможенным
спорам. С тем чтобы сам государственный орган разобрался, не допустил ли он
ошибки. По существу, он в данном случае, рассматривая обращение гражданина,
окажет ему бесплатную юридическую помощь, что будет очень полезно. У многих
граждан нет возможности оплатить адвокату большие суммы. Государственный орган сам обязан разобраться, не допустил ли он нарушение закона.
В этих органах должны быть созданы специальные структуры, так называемая
внутренняя апелляция, которые проверяют законность решений исполнительного
органа. И если решение незаконно, отменять его без всякого суда. Наводить порядок у себя дома. А в суд должны попадать дела только по жалобам граждан на решения этих органов внутренней апелляции исполнительной власти. Это сделали
в арбитражных судах, по налоговым спорам, и у нас количество административных дел в арбитражных судах сразу уменьшилось на 50 процентов. Что-то подобное надо делать и по судам общей юрисдикции, и по арбитражным судам по другим категориям административных дел.
Далее, надо применять альтернативные методы разрешения гражданских дел,
в том числе переговорно-примирительные процедуры. Они в России всегда использовались. До революции мировые суды были другими, не такими, как они сегодня.
До революции мировые суды мирили, проводили примирительные процедуры. А у нас
мировой суд работает как обычный суд. Вместо того чтобы попытаться не просто
разрешить спор, а помочь сторонам урегулировать конфликт, чтобы конфликт исчез. Переговорно-примирительные процедуры должны внедряться до суда и в суде.
У нас уже есть теперь закон о медиации, это закон о примирительных процедурах вне суда. Высший арбитражный суд подготовил проект закона о судебной примирительной деятельности. И это правильно.
В Англии по коммерческим спорам до решения суда доходят только 20 процентов возбужденных гражданских дел, а остальные 80 процентов в процессе переговоров между сторонами улетучиваются. Либо истец отзывает заявление, либо ответчик видит, что он неправ и удовлетворяет требования добровольно, либо они
заключают мировое соглашение, которое утверждается судом, и это мировое соглашение имеет силу судебного решения. А у нас почти все дела доходят до судебных решений. Это неправильная постановка правосудия.
В советское время примирительных процедур было очень много. По коммерческим делам были обязательные предварительные претензии. Нельзя было сразу обратиться в арбитраж, надо было вначале предъявить претензию контрагенту
и получить ответ в установленные сроки по определенной процедуре. Это примирительная процедура, предварительная. И многие споры гасились на этой стадии.
По трудовым спорам очень хорошо работали комиссии по трудовым спорам.
Это примирительная процедура. Бытовые, житейские, соседские споры рассма19
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава I. Общие вопросы правового государства
тривались товарищескими судами, это были примирительные процедуры. Среди
военных существовали суды чести, это были примирительные процедуры. Следовательно, это в наших традициях – использование примирительных процедур.
Это не то, что приходит к нам из Америки, из Англии, из Канады это наше. Нам
надо вспомнить об этом. Надо серьезно усовершенствовать систему нашего правосудия, внедрить вот эти процедуры во все сферы – мировых судов, судов общей
юрисдикции, арбитражных судов.
Ну и последнее, о чем я хочу сказать, это борьба с коррупцией. Коррупция – это
враг номер один для права и для правового государства. Коррумпированное государство – это не государство. Коррумпированное государство – это государство, где
права нет, оно не действует. В коррумпированном государстве в массовом порядке
нарушаются права граждан, в том числе и бизнеса, особенно малого и среднего бизнеса. Его оттирают от бизнеса с помощью подкупов государственных чиновников.
Коррумпированное государство – это приватизированное государство. Чиновник уже не представитель власти государства, он представитель собственного кармана, он обслуживает собственный карман. Так же, как говорил всем известный
персонаж из фильма «вор должен сидеть», взяточник должен сидеть. Если взяточник не будет сидеть, коррупция будет по-прежнему съедать наше право и делать
недееспособным наше государство.
Это страшная опасность. В России раньше коррупции как системы не было.
Я работал здесь, в Якутии, никакого намека на коррупцию в то время ни в органах
прокуратуры, ни в органах суда, ни в исполнительной власти не было. Коррупция – это вот порождение конца 80-х – начала 90-х годов, когда произошла массовая приватизация. Когда произошла смычка частного капитала и государственных
служащих. Когда те и другие злоупотребляли своим положением. Одни злоупотребляли деньгами, а другие злоупотребляли властью. Это самая страшная опасность,
когда власть недобросовестная, коррумпированная, продажная и предприниматели недобросовестные скупают все за деньги, для тех других ничего святого нет.
Вот они-то вместе и создают совершенно недопустимую обстановку.
Наши граждане это хорошо понимают. Они готовы вести, я знаю по социальным
опросам, они готовы участвовать в борьбе с коррупцией. Им надо помочь. Пример
должно показать государство. Начинать надо с государства. Начинать надо с каждого государственного служащего. Взяточник – лицо, которое должно сидеть не
в судейском кресле, а в тюремной камере. Если мы этого добьемся, а этого добиться надо любыми средствами, в том числе мерами оперативно-розыскного порядка,
разумеется, со строжайшим соблюдением закона и, со строжайшим соблюдением прав человека, потому что могут быть невинно оболганные, это вполне может
быть, но нам надо обязательно навести в этом деле порядок. Неслучайно Президент в апреле утвердил основы правовой политики, политики по повышению грамотности населения и правового просвещения населения. Обратите внимание на
эту программу. Программа очень содержательная. Она обращена к каждому из нас.
И наконец, как один из сопредседателей Ассоциации юристов России, я хочу
сказать, что мы пытаемся объединить юристов страны – во имя утверждения вот
этих нравственных, этических начал в нашу юридическую деятельность. Очень
многое зависит от юристов. Без юристов нарушение закона, взяточничество, рейдерство и так далее невозможно. Значит, все это делается с участием нашего «бра20
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Доклад и заключительное слово на конференции в г. Якутске 22 июня 2011 г.
та». Тех кого я юристами назвать не могу, это антиюристы. Так же как есть Христос
и есть антихрист, точно так же есть юристы и антиюристы. Нам юристам, надо консолидироваться и постараться очистить наши ряды судей, прокуроров, следователей, адвокатов, нотариусов, тех, кто работает в коммерческих структурах, частных,
чтобы антиюристы освободили места для настоящих юристов. Юристов, которые
будут служить праву. Если это произойдет, ситуация в стране резко изменится. Изменится в пользу права, в пользу граждан, в пользу нашей экономики.
Нам предстоит серьезная работа, и я призвал бы вас к тому, чтобы мы активизировали наши объединенные усилия в этом направлении. Спасибо вам за внимание.
Ведущий. Спасибо.
Заключительное слово
Яковлев. Я внимательно слушал всех выступающих, и почти каждый раз возникало желание или подискутировать, или присоединиться к тому, что говорит
автор. Ни одно выступление не оставило меня без соответствующей реакции, что
свидетельствует о том, что конференция прошла очень содержательно, по крайней
мере, я получил много информации и о положении дел, в частности, в республике, и о проблемах, которые надо решать, ну, и, может быть, и о путях их решения.
Были вопросы высокого теоретического характера.
Иногда споры возникают там, где, по существу, надо было бы уточнить термины.
Почему цивилистам не нравятся «публичные юридические лица»? Да потому что
юридическое лицо категория частного права, – это участник товарно-денежного
оборота, регулируемого гражданским правом. Это обязательно обособленное имущество, на базе которого субъект вступает в экономические отношения. И поэтому
когда это субъект публичного права, то возникает вопрос – а что ему как юридическому лицу в публичном праве делать? Публичное право строит отношения не на
коммерческой, не на эквивалентной основе. Получается, что нечего ему там делать.
Может быть, здесь надо говорить о субъектах публичного права, без использования термина «юридическое лицо», и тогда, по существу, все вопросы сразу снимаются. Может быть, есть публичные структуры, которым категория юридического лица вообще не нужна, ее и нет, а есть такие участники публичных отношений,
которые нуждаются в каких-то элементах гражданской правосубъектности, так они
ее и имеют, не являясь юридическим лицом.
Категория юридического лица в цивилистике устоявшаяся, прошла через века
и ее не надо размывать, потому что это вносит известную неопределенность в правовые отношения. Думаю, что здесь у нас расхождения скорее терминологические.
Использование юридического лица в публичном праве иногда представляет собой даже опасность. Я помню на Президиуме Высшего Арбитражного Суда было
такое дело. Гражданин обжаловал акт государственного органа в суде. Суд первой
инстанции признал его незаконным, А вышестоящая инстанция отменила это решение на том основании, что этот орган не является юридическим лицом. Государственный орган вынес решение, обязывающее определенного гражданина к чему-то, возложил на него какие-то обязанности. Тот считает, что обязанности возложены на него неосновательно, обжалует это незаконное решение, защищается
21
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава I. Общие вопросы правового государства
в рамках публично-правового отношения. А суд прекращает производство по делу, и тем самым лишает его защиты на том основании, что ответчик не является
юридическим лицом.
Здесь смешиваются категории частного и публичного права. Причем здесь категория юридического лица, если обжалуется решение государственного органа,
вынесенное в области административных отношений? Категория юридического
лица здесь не должна присутствовать никак, а между тем, гражданин из-за этой
путаницы был лишен защиты в судебном порядке.
Теперь вопрос – «а где административные суды?» Когда у меня спрашивают: «Где
административные суды в России?», то я отвечаю обычно так – в Англии административных судов тоже нет, но никто не спрашивает, почему в Англии нет административных судов.
А не спрашивают потому, что в Англии гражданин может обжаловать решение
государственного органа в суд. Следовательно административное правосудие есть.
И в России юридическое лицо или гражданин могут обжаловать решение любого государственного органа в суд. И за год наши суды, я уже об этом говорил, рассматривают порядка 10 миллионов административных дел. Стало быть у нас есть
административное правосудие.
Связывать наличие или отсутствие правосудия только с тем, есть ли у нас отдельная система административных судов или нет ее не следует. Другое дело, насколько наше административное правосудие, которое есть и осуществляется в огромных
масштабах, совершенно? Вот этот вопрос имеет право на постановку. Можно говорить здесь о судоустройстве, но я бы больше стал говорить о судопроизводстве,
то есть о процедуре. Административное судопроизводство нуждается в специфической процедуре, несовпадающей с гражданско-правовой процедурой, вот это
правильно. Как этот вопрос решил Арбитражно-процессуальный кодекс? Вначале
обозначил все общие процедурные правила, распространил их на гражданское судопроизводство, а потом сказал, что эти общие положения распространяются и на
административное судопроизводство, но со следующими особенностями, и обозначил особенности административного судопроизводства. И вот такой метод решения этих вопросов, на мой взгляд, оказался достаточно эффективным.
Когда Верховный Суд подготовил проект закона об административном процессе в судах, административном судопроизводстве, то анализ этого проекта показал,
что 85–90% норм являются общими, и только где-то 10–15% отражают специфику
административного судопроизводства. Следовательно, можно, конечно, принять
отдельный Административно-процессуальный кодекс, но можно в Гражданском
процессуальном кодексе создать главу «Особенности административного судопроизводства», имя ввиду, что все общие нормы распространяются на административные дела. Потому что доказательства, отводы суда, и так далее, и так далее, все же
это одинаковое совершенно, что там, что там, по сути-то дела.
Очень много было сказано интересного Эльвирой Владимировной, что, по-моему, обогащает нашу юридическую мысль.
Песковская Юлия Анатольевна поставила, мне кажется, очень важные вопросы, например, экспертизы в законодательстве. Почему, в самом деле, экспертиза,
которую проводит Правительство при подготовке проектов, принимается во внимание в процессе законотворчества, а экспертиза, которая проводится непосред22
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Доклад и заключительное слово на конференции в г. Якутске 22 июня 2011 г.
ственно в законодательном органе, в Государственной Думе, практически обесценена? Это очень серьезно. Это говорит о том, что принижены прерогативы законодательной власти. Законодательная власть не обязана обеспечить юридическую
технику закона, но законодательная власть обеспечивает баланс социальных интересов, а это самое главное в наших законах, и экспертиза здесь со стороны законодателя представляла бы большую ценность и, по-моему, это надо бы иметь в виду.
Ну, и, конечно, особенности правового регулирования и статуса в зависимости
от территории, в зависимости от условий, в которых осуществляется и производство,
и экономика, и вся жизнь. В нашей стране это, конечно, тоже очень важные вещи.
Людмила Тимофеевна Горева очень хорошо продемонстрировала нам расплывчатость и несоответствия, противоречия между КоАП и Уголовным кодексом,
причем в каких вопросах? В вопросах ответственности. Вопросы ответственности
должны регулироваться предельно четко, здесь никакой расплывчатости, неопределенности быть не может. Там, где есть расплывчатое, неопределенное законодательство, там нет оснований для привлечения к ответственности, ни к административной, ни к уголовной. Поэтому это очень серьезный дефект законодательства,
и над устранением такого рода дефектов надо, конечно, работать.
Мне показалось очень интересным выступление Яковлевой Саргыланы Николаевны, мы с ней и раньше встречались, она прокомментировала рассмотрение двух
очень важных гражданских дел, связанных с «Якутуглем» и с «Алросой», в Высшем Арбитражном Суде. Я скажу, что эти два дела имеют вообще колоссальное
юридическое значение, почему? Потому что, по сути дела, и там, и там шел спор
о собственности, правда? Шел спор о собственности между субъектом Российской
Федерации и Российской Федерацией. Строго говоря, я думаю, что когда судятся
между собой два гражданина или два общества с ограниченной ответственностью,
или два акционерных общества, речь идет о частной собственности, судебный порядок разрешения споров – это как раз то, что надо. А когда спорят между собой
о праве собственности публичные образования и идут в суд, у меня это вызывает
большие вопросы, почему? Да потому что мы можем утопить в тяжбах судебных
все, а толку от этого будет очень мало, потому что вопросы собственности в сфере публичных отношений должны решаться не столько в суде, исходя из каких-то
положений закона, сколько исходя из того, что это за собственность, какую социальную роль она выполняет, каковы функции, которые она обеспечивает, чьи это
функции в данном случае – функции Российской Федерации, субъекта, а может
быть, муниципалитета, и исходя из функций должна определяться принадлежность
того или иного публичного имущества, потому что имущество государственному
органу нужно не для того, чтобы владеть, пользоваться и распоряжаться как собственностью, не для удовлетворения собственных потребностей, а для выполнения
определенных социальных функций. Социальные функции должны выполняться
на определенном уровне. Значит, надо оценить назначение этого имущества, чьи
средства были вложены в появление этих хозяйственных единиц, каковы масштабы их деятельности, какова их роль для экономики страны в целом или субъекта,
и так далее. Вот какими критериями здесь надо бы руководствоваться.
Поэтому не суды должны решать эти вопросы, суды могут решать здесь только
процедурные вопросы, а суть должна разрешаться на основе переговоров. И эти два
дела они так и закончились. Были проведены переговоры, и были найдены наи23
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава I. Общие вопросы правового государства
более целесообразные способы решения этих конфликтов. Здесь государственные
образования подали хороший пример, как погашать конфликты, которые возникают в имущественной сфере, когда речь идет о публичной собственности. Поэтому для меня это выступление представило огромный теоретический и практический интерес.
Ну, я не буду комментировать выступление Бориса Яковлевича Полонского, мы
в самолете еще летели, обсуждали эти наши схемы, все очень интересные.
Очень интересное выступление Трофимова Максима Макаровича, Государственный комитет по инвестиционной деятельности. Сейчас готовятся законы об
инновационной деятельности, об организационных формах инновационной деятельности. Законопроекты сырые, они к нам не один раз направлялись в Совет по
кодификации на экспертизу, и каждый раз мы говорили о том, что они совершенно сырые. Понятия инновационной деятельности нет, стараются через регулирование инновационной деятельности поменять все наше гражданское право, установить общие нормы, по существу, подменить содержание Гражданского кодекса,
безбрежно расширить понятие инновационной деятельности. Я понимаю, почему,
кому-то это выгодно, пристроиться к инновационной деятельности, не имея никакого к этому отношения, потому что это удобно, вскочить на поезд, который, может быть, куда-то тебя привезет, хотя ты этого не заслуживаешь никак. Здесь нужна очень тщательная отработка этих правовых категорий.
Электронное правосудие. Я вот раньше думал о том, что в Якутии нужно будет
создать постоянное судебное присутствие и кассационного, и уж точно апелляционного суда, а вот сейчас я вижу, что с применением современных средств и с хорошим использованием можно найти более экономный способ решения этих вопросов. Если мы как следует поставим электронное правосудие, то экономия для
сторон будет просто колоссальная. Расходы уменьшатся на правосудие, и, значит,
правосудие будет дешевле, техника нам поможет.
Выступление Тихонова Николая Николаевича произвело на меня сильное впечатление. Мне кажется, что вопросы, которые он поднимает, очень глубокие вопросы. А где раздел продукции, а почему компании работают в Якутии, а налоги
платят в другом месте, а почему, действительно, республика и люди, которые здесь
живут в экстремальных условиях, вследствие этого что-то недополучают? Это очень
серьезные вопросы, они и экономические, и социальные и правовые, и их надо обязательно ставить, последовательно и упорно их надо ставить, чтобы они решались.
Ушницкий Ром Ромович поднял очень интересные вопросы природы корпоративных отношений. Что это, только обязательственные отношения, или там есть
элементы отношений собственности, то есть отношений абсолютных? И что собой
представляет орган корпоративной организации, и являются ли споры между органом
и корпорацией трудовыми спорами? Для меня это абсурд, потому что орган юридического лица, орган корпорации, он решает судьбы огромного имущества, доходов,
прибылей, убытков, он может вести корпорацию, руководить ей очень рационально, а может бездарно, а может недобросовестно. И что, это трудовые споры? Какое
отношение трудовые споры имеют к этим отношениям колоссального масштаба,
за которыми стоят действительно огромные ценности, стоит наша большая экономика? Нет, никакие не трудовые споры, и он в этих своих постановках прав, и я думаю, что надо здесь вносить в эти вопросы побольше ясности, и как можно быстрее.
24
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Доклад и заключительное слово на конференции в г. Якутске 22 июня 2011 г.
Гладкова Татьяна Анатольевна, это оказание государственных услуг, вот я еще
раз послушал и пожалел нашего гражданина. Бог ты мой, это хождение по мукам,
вот устроили мы систему государственных услуг! Вот где бюрократия просто устраивает на каждом шагу ловушки для гражданина, и он с большим трудом их преодолевает. Видите, мало того, что огромное количество государственных органов, и мы
на них деньги тратим, так они заняты в основном тем, что создают сложности для
гражданина. И вот надо теперь создавать еще одну структуру для того, чтобы эти
сложности снимать. Это говорит о том, что вся сфера государственных услуг поставлена из рук вон плохо, она для гражданина тяжела, он мучается годами и не
может ничего добиться в отношении оформления земельного участка и так далее.
Это серьезная проблема, и мне кажется, что надо эти вопросы решать по-государственному, нельзя, чтобы человек в своих правах, в их реализации, в их осуществлении превращался в мученика, действительно ходил бы по мукам.
Очень хорошо, что профсоюзы функционируют, что соглашение, о котором
здесь было сказано, и организация обеспечения социальных прав, это реальная работа, эти направления работы надо всячески поддерживать и усиливать, подкреплять их правовым регулированием.
Я хочу поблагодарить организаторов, наших хозяев за организацию, за прекрасное проведение конференции, за те условия, которые они здесь для нас создали. И, конечно, большое спасибо всем участникам – и тем, кто выступал активно,
и тем, кто нас терпел, нашим слушателям. Спасибо вам большое.
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Правовая реформа: тенденции и перспективы*
Как и всякое крупное дело, правовая реформа имеет свою стратегию и тактику.
Что касается стратегии правовой реформы, то она определяется задачами осуществляемых в нашей стране преобразований, задачами, которые решает перестройка
в целом, и конечной целью правовой реформы – формированием правового государства. Таким образом, определяя направления развития правовой реформы, мы
должны постоянно держать в своем поле зрения эту конечную цель. Естественно,
речь идет не только об общих теоретических, но и достаточно конкретных практических представлениях относительно того, каким нам видится правовое государство, какими путями надо к нему идти.
Многое из того, что касается правового государства, уже хорошо известно, например понятие правового государства, характеристика его основных черт и т.д.
Правовое государство, как известно, прежде всего верховенство закона, имеющее
два чрезвычайно важных практических аспекта.
Первый аспект – соотношение закона и власти. Правовое государство предполагает такое положение, когда власть не только творит закон, но и сама подвластна
закону, действует в соответствии с законом. В этом смысле практически актуальным является четкое разграничение функций власти – «разделение властей». Совершенно ясно: если не будет четкого разграничения функций власти, не удастся
обеспечить и подчинения власти закону.
Этот аспект уже решается практически. Осуществляя идею «Вся власть Советам!», мы тем самым утверждаем законодательные органы в качестве каркаса власти, поднимаем их роль, реальное положение в обществе. Вместе с тем нельзя абсолютизировать лозунг «Вся власть Советам!», ибо он по существу исключает разделение властей. Если вся власть Советам, то это значит, что Советы должны быть
и законодательными органами, и исполнительными, и даже судебными. Советы,
очевидно, должны утверждаться главным образом как носители законодательной
власти. Но при этом надо очень четко разграничить функции законодательных, исполнительных и судебных органов. В противном случае мы вернемся к тому, с чего
начали, – к сосредоточению всех видов власти в одном органе.
Уже сейчас можно наблюдать известный паралич управленческой власти, и это
проявляется, в частности, в попытках и ее передать Советам. Например, ознакомление с последним вариантом проекта Закона о предприятии позволило обнаружить
там нормы, которые закрепляют за Советами функции непосредственного управления предприятиями. Это значит, что практически управление народным хозяйством, предприятиями возлагается на народных депутатов, ибо Советы – колле Советское государство и право. 1990. № 4.
*
26
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Правовая реформа: тенденции и перспективы
гиальный орган. Следовательно, управления как такового не будет. Мы бросаемся, таким образом, из одной крайности в другую.
Если раньше Советы действительно были лишены законодательной власти, то
теперь, восполняя этот пробел, мы теряем в определенной мере ощущение реальности и не проводим должным образом разграничения законодательной, управленческой и в какой-то мере судебной власти.
В плане подчинения власти закону очень важно, чтобы партийный аппарат вернул государственным органам их функции. Партия должна выполнять свое назначение политическими средствами, а не путем осуществления законодательных,
управленческих или судебных полномочий.
Передача реальной власти государственным органам – законодательным, управленческим и судебным – продолжает оставаться актуальной задачей правовой реформы, процесса формирования правового государства.
В то же время и здесь следует избегать крайностей. Как известно, в настоящее время развернулась серьезная полемика вокруг ст. 6 Конституции СССР. Действительно, ее формулировка нуждается в глубоком обсуждении и уточнении с тем, чтобы
она не давала повода партийным органам присваивать себе функции государственной власти. Но это не означает, что партия должна быть отстранена от политического лидерства в нашей стране. По крайней мере в современных условиях это было
бы чрезвычайно опасно для судьбы перестройки, так как КПСС консолидирует общество, а консолидация – это как раз то, в чем мы сейчас больше всего нуждаемся.
Второй аспект соотношения закона и власти состоит в том, какую роль играет
закон в регулировании общественной жизни, общественных процессов, в управлении общественными отношениями. Строго говоря, существуют два способа управления обществом со стороны государства: управление нормативное, через закон,
и управление индивидуальное, через команды, приказы, индивидуальные акты,
идущие сверху вниз – от центра к периферии.
Может быть, самое главное, что характеризует правовое государство, – это
управление обществом преимущественно в нормативном порядке, через закон,
а не через акты индивидуального управления. Конечно, без последних актов общество не может обойтись, и управленческие акты сохранятся в нашей жизни и в будущем. Вопрос в том, в каком соотношении находятся нормативное (законодательное) и индивидуальное управление общественными отношениями.
Административно-командная система, как известно, сводит до минимума законодательное управление, закон здесь не выполняет роли главного средства управления в общественной жизни. Административно-командная система вообще несовместима с управлением через закон, она оттесняет его на задворки общественной жизни и тем самым деформирует общественные отношения. Происходит их
«вертикализация», в то время как для общества нормальным является построение
отношений на «горизонтальной» основе. Это – отношения между производством
и потреблением, отношения обмена, самоуправления народа и т.д.
Особенно большой урон нашему обществу был нанесен административно-командной системой в области экономических отношений (хотя «вертикализация»
опасна и в политике, и в области культуры и т.д.).
Когда экономические отношения из горизонтального состояния переводятся
в вертикальную плоскость, они деформируются, перестают нормально функцио27
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава I. Общие вопросы правового государства
нировать. В частности, производитель начинает работать не на потребителя, а на
центр, подчиняясь его заданиям, командам. И благосостояние производителя зависит от того, как выполняет он эти команды и задания. При административнокомандной системе управления экономикой продукция, которая производится
предприятиями, доходы, денежная выручка предприятия тоже распределяются
командами сверху в индивидуальном порядке. В результате теряется система экономического стимулирования современного производства. Оно становится неэффективным, поскольку отсутствует нормальная экономическая связь между производством и потреблением, при которой производитель работал бы на потребителя,
в его интересах и положение производителя целиком и полностью зависело бы от
того, как он поработал на потребителя и что в порядке эквивалента получил от него.
И сейчас наша экономика продолжает оставаться в значительной степени такой,
где «вертикальные» отношения преобладают над «горизонтальными». Вот почему
производитель у нас не гоняется за потребителем, а наоборот, потребитель находится в полной зависимости от производителя. Отсюда – монополизм, отсутствие
конкуренции, рынка, отсутствие нормального экономического обмена в обществе
и системы экономического стимулирования.
Конечно, многое уже меняется, идет преобразование экономических отношений, но пока что мы находимся в начальной стадии этого процесса. Отсюда задача –
изменить соотношение между нормативно-законодательным управлением обществом и управлением через индивидуальные акты, через команды, идущие из центра.
Нормативное управление обществом – в каком-то смысле тоже централизованное управление, но здесь централизация совершенно иная: она не требует «вертикализации» отношений и вполне совместима с самостоятельностью трудовых коллективов и граждан, с развитием широкой демократии в обществе.
Второй момент, который характеризует социалистическое правовое государство
и чем определяются задачи, решаемые в ходе правовой реформы, – правовое государство ставит в центр общественной жизни человека, его потребности, интересы,
права и свободы. При таком подходе в деятельности государства утверждаются начала
самоуправления, демократии, а в обществе – тот климат, при котором только и возможно признание человека как высшей ценности, установление законодательным
порядком его прав и свобод с последующей защитой этих величайших ценностей.
Наконец, третий момент, который характеризует правовое государство и, следовательно, ставит определенные задачи в ходе осуществления правовой реформы, – это
создание эффективно действующей системы законности и правопорядка. Без строжайшего соблюдения закона правового государства быть не может. Нам нужны не
только законы, не только власть, которая бы подчинялась законам, не только права
граждан и свободы, провозглашенные в законах, – нам нужен такой режим общественной жизни, при котором соблюдение закона было бы совершенно обязательным,
необходимым как для рядового гражданина, так и для высшего должностного лица
нашего государства, любого органа власти, управления и т.д. Важно, чтобы существовал механизм, обеспечивающий соблюдение закона любым и каждым.
Центром системы законности и правопорядка должен быть, как представляется, суд. Необходима хорошо отлаженная система правовой защиты, прежде всего
судебной, автоматически действующая система ответственности за нарушение закона как материальной, дисциплинарной, так и судебной, в том числе уголовной.
28
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Правовая реформа: тенденции и перспективы
Вот те задачи, которые, на мой взгляд, сейчас решаются в ходе осуществления
правовой реформы. Важно также остановиться на некоторых направлениях, по которым реально идет правовая реформа. Таких направлений три: 1) правовое обеспечение политической реформы; 2) правовое обеспечение экономической реформы; 3) судебно-правовая реформа.
Что касается правового обеспечения политической реформы, то здесь, мне кажется, достижения довольно большие. В самом деле, произведена реорганизация
органов власти на союзном уровне, созданы новые структуры: Съезд народных депутатов СССР, Верховный Совет СССР, которые начинают действовать все более
эффективно, четко, по-деловому, профессионально, сосредоточенно. Это в первую очередь относится к Верховному Совету СССР. Перед нами – настоящий законодательный орган с реальной властью. Достигнутые рубежи позволяют надеяться на то, что этот процесс будет продолжаться успешно. Так что лозунг «Вся власть
Советам!» на союзном уровне действительно претворяется в жизнь. Теперь политическая реформа пойдет на республиканский уровень: предстоит реконструкция
республиканских и местных органов власти.
Проблема, с которой мы сейчас сталкиваемся, состоит в четком соотношении
законодательной и исполнительной власти. В настоящее время в силу ряда обстоятельств деятельность правительства в какой-то степени затруднена. Но нельзя ослаблять управление обществом, и особенно оперативное управление. С этой
точки зрения важно внести полную ясность в то, чем должен заниматься Верховный Совет СССР, а чем – Правительство СССР, за что оно несет ответственность,
каковы пределы сто полномочий, компетенции и свободы действий.
В сфере политической реформы очень серьезное направление работы – совершенствование социалистической федерации. Оно обусловлено возникновением
сложных проблем в отношениях центра и республик, а также в межнациональной
сфере. Проводится обширная и очень ответственная работа: приняты первые акты
на уровне Союза и отдельных республик, предстоят изменения Конституции СССР,
превращение федерации в подлинный, равноправный союз республик, ликвидация всего того, что характеризовало наше государство как унитарное, повышение
самостоятельности союзных республик, других национально-государственных образований, законодательное обеспечение равенства всех наций, свободного развития их культуры, языка, сохранение их национально-исторического наследия,
традиций и т.д. Это все чрезвычайно важные задачи.
Вместе с тем нас ожидают трудности, может быть, даже перекосы, которые уже
обозначились. Прежде всего это воздействие на общественную жизнь центробежных тенденций – реакция на чрезмерный централизм. Наверное, этим надо переболеть, надо это пережить. Тем не менее названные тенденции следует учитывать
с тем, чтобы обеспечить в области межнациональных отношений взвешенный подход, рациональные начала. Иногда здесь захлестывают эмоции, второпях принимаются решения, о которых впоследствии приходится сожалеть.
Поэтому очень важно, чтобы преобладал профессиональный подход к проблемам федерации, использовались знания международного опыта, история правового регулирования межнациональных отношений.
Касаясь второго направления – правового обеспечения экономической реформы, отметим, что стратегия правового развития в этой сфере для нас очевид29
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава I. Общие вопросы правового государства
на – формирование социалистического рынка. Но здесь больше всего приходится
сталкиваться с трудностями, которые проистекают от того, что у нас нет тщательно разработанной тактики действий, в том числе в области права. Отсутствие же
разработанной тактики приводит иногда к принятию недостаточно продуманных
или не до конца продуманных решений, что влечет за собой негативные последствия. И здесь юристы должны основательно поработать над формированием прежде всего тактики движения по пути к социалистическому рынку.
Что конкретно имеется в виду? Что такое рынок? Некоторые представляют его
как свободную игру экономических сил, т.е. по существу нерегулируемый рынок,
тот рынок, который формирует теневая экономика.
Рынок – это естественный, но жесткий регулятор экономических отношений,
участники рыночных отношений находятся в условиях такого регулирования.
Его создает в первую очередь конкуренция, которая представляет собой жесткое
соревнование, заставляющее иметь достаточно низкую себестоимость, высокое качество продукции и сравнительно невысокие цены. Таким образом, результат регулирующего воздействия рынка весь со знаком плюс: экономия труда, экономия
всякого рода ресурсов в ходе производства, стремление к повышению производительности труда, к внедрению новейшей техники и технологии, попытки одержать
победу в конкуренции за счет именно этих факторов. Все это прекрасные регуляторы, которые мы, к сожалению, растеряли, но которые должны научиться использовать. Вот какой рынок надо создать и которого на сегодняшний день нет. С чего
же началось наше движение к такому рынку?
По отношению к предприятиям мы ослабили административное регулирование,
но не заменили его жестким рыночным или нормативным регулированием. И предприятия приобрели ту свободу, которая ничего хорошего не дает нашему обществу.
Например, были введены договорные цены. Но разве их можно вводить в условиях
монополии, при отсутствии конкуренции, а главное – при несбалансированности
спроса и предложения, когда денег гораздо больше, чем товаров, когда не производитель заинтересован в потребителе, а, напротив, потребитель в производителе?
В этих условиях договорные цены стали для монополиста-производителя дополнительной дубиной, которую он обрушил на голову потребителя. В результате цены
немедленно поднялись, возросли денежные доходы предприятий, увеличилась оплата труда, но количество производимых товаров не только не увеличилось, а в большинстве случаев даже уменьшилось. Отсюда – рост неоправданных денежных доходов, инфляционные процессы. Кроме того, на уровне предприятия в какой-то мере
ослабло регулирование отношений накопления и потребления. Предприятия стали
тратить больше денег на потребление и меньше – на производство, на накопление.
Совершенно очевидно, что экономическую реформу нельзя было начинать с введения договорных цен. Какой же выход из создавшегося положения? Думается, он не
в том, чтобы возвратиться к административному прессу, к индивидуальному управлению. Его надо заменить действенным централизованным нормативным регулированием экономики и с его помощью формировать условия рынка. Постепенно
рынок сам будет работать, но пока рыночное регулирование не работает, нужны названные меры. Это касается в первую очередь регулирования отношений производства и потребления на предприятиях, использования таких нормативных способов
регулирования, как цена, налог, законодательная защита интересов потребителя.
30
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Правовая реформа: тенденции и перспективы
В обычных условиях рынок сам защищает интересы потребителя. Но поскольку этого рынка у нас нет, законодатель должен позаботиться об интересах потребителя. Почему, спрашивается, кооперативы вызвали негативную реакцию в нашем обществе? Кооперативы – элементы рыночной экономики. Но так как наша экономика плохо урегулирована в нормативном порядке, они получили в свои
руки довольно большую экономическую власть, например возможность определять цену на продукцию в условиях острейшего дефицита, несоответствия спроса и предложения. Потребитель же оказался перед лицом кооперативов не защищенным должным образом.
Во-первых, потребитель очень часто не знает, с кем имеет дело, кто ему продает
продукцию и кто ее произвел. Кооператив часто продает ему продукцию, так сказать, инкогнито. Нигде в мире такого нет, везде рынок в этом смысле упорядочен,
для чего существуют товарные знаки, фирменные наименования и т.д.
Во-вторых, покупатель не получает надежной информации о качестве продукции, его часто обманывают, выдают товар, произведенный в нашей стране, за зарубежный, используя при этом чужие товарные знаки, этикетки и т.п. Защита покупателя отсутствует. Если он купил недоброкачественный товар, то неизвестно,
кому предъявить иск. Строительные кооперативы, например, получают у граждан
деньги под строительство домов, садовых домиков, а потом выясняется, что кооператив распался и у него нет достаточных средств, чтобы вернуть те деньги, которые были получены от граждан.
Задача состоит в том, чтобы создать цивилизованный, регулируемый рынок.
Изучение опыта рыночных отношений в капиталистических странах показывает,
что там осуществляется не только экономическое, но и правовое регулирование;
есть и достаточно надежная система защиты интересов потребителя.
Судебная реформа – третье направление правовой реформы. Она ведется достаточно энергично, и юридическая общественность страны должна выразить огромную признательность тем, кто сумел раскрыть ее значение. Это относится прежде
всего к народным депутатам-юристам, которые очень активно поработали в данном направлении, в том числе в составе Комитета по вопросам законодательства,
законности и правопорядка Верховного Совета СССР.
Приняты законы о статусе судей, об ответственности за неуважение к суду, внесены соответствующие изменения в Основы судопроизводства, расширено судебное обжалование неправомерных, незаконных решений в области административного управления (теперь это обжалование распространяется и на решения, принимаемые коллегиальными органами), в уголовном судопроизводстве предусмотрено
участие адвокатов на стадии предварительного расследования, воспринята идея суда присяжных и т.д. Это – целая революция в области законности и правопорядка,
и мы, может быть, даже пока не осознаем значения того, что уже сделано. Но и предстоит еще большая работа, в частности модернизация уголовного и исправительнотрудового законодательства, обеспечение принятых решений соответствующими
механизмами и т.д.
В ходе судебной реформы наконец-то решен вопрос о повышении заработной
платы судей. Это позволит привлечь к судебной работе хорошо подготовленных,
высокопрофессиональных людей, способных осуществлять правосудие, т.е. серьезно улучшить кадровое обеспечение судебного аппарата. Положительно решен
31
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава I. Общие вопросы правового государства
вопрос о повышении заработной платы работникам нотариальных контор, органов ЗАГСа. Существенным образом повышается заработная плата следователям,
работникам прокуратуры вообще. Решен вопрос о выделении дополнительных финансовых средств для перевода экспертных учреждений на новые условия труда.
Нельзя вместе с тем не обратить внимание на определенные сложности и проблемы, которые возникают в деятельности правоохранительных органов в связи
с принятием новых законодательных актов. Так, увеличивается количество законодательных актов, расширяющих сферу судебной деятельности, создающих новый объем работы судов. Причем иногда решения принимаются без достаточных
расчетов, предвидения социальных последствий их действия. Так, никто не знает, какое количество дел дополнительно поступит в суды, как только вступит в силу с 1 июля 1990 г. Закон о судебном обжаловании коллегиальных действий в области управления. Не окажется ли количество дел в судах таким, что они будут не
в состоянии обеспечить осуществление правосудия? Это очень серьезная проблема, над которой надо основательно поработать с точек зрения кадровой, организационной, материальной, финансовой и т.п.
Большой взвешенности требует и принятие Закона о печати. Ведь законопроект
содержит норму, превращающую суды в каком-то отношении в цензоров. Согласно этой норме суд может вынести решение об изъятии тиража, если орган печати
допустил в своей публикации что-то неприемлемое с точки зрения интересов советского общества. Одно дело, когда суды рассматривают дела о привлечении к ответственности издателей, владельцев средств массовой информации за то, что они
опубликовали материал, нарушающий Конституцию СССР, скажем, направленный на разжигание национальной розни или затрагивающий чью-то честь и достоинство. Суд обязан принять меры к защита этих ценностей и привлечению к ответственности виновных. Но если суд предварительно решает вопрос о том, выйти тиражу или нет, то это возлагает на суд не свойственные ему функции. Видимо,
надо проявлять большую осторожность при принятии такого рода законодательных решений. Они способны нанести большой урон нашей судебной системе и вовлечь суды в определенные политические акции. Вряд ли от этого выиграет как общество, так и судебная система.
Перестройка в целом и правовая реформа идут очень трудно, гораздо труднее,
чем ожидалось. Очень важно уяснить причины этих трудностей, чтобы найти пути их
преодоления. Такие поиски требуют безусловно коллективных усилий. Тем не менее
хотелось бы высказать на этот счет некоторые собственные соображения. Мы еще
в полной мере не осознали, что такое административно-командная система управления обществом. Мы знаем, что ее надо заменить, но не всегда учитываем, что она
создавалась на протяжении десятилетий, стала нашим образом жизни, самостоятельным строем общественных отношений. Поэтому надо перестраивать не просто систему управления, но систему общественных отношений, что архисложно.
Перестраивать же систему отношений следует, начиная с создания новой системы регулирования. Видимо, мы не в полной мере осознаем и то, что административно-командная система – это еще определенный слой общественного сознания, общественная психология. Мы привыкли к этой системе, она нас сформировала психологически. Мы все в какой-то мере ее дети. И сейчас ищем виноватых
в том, что дело идет медленно, видим виноватых в бюрократах, управленцах и т.д.,
32
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Правовая реформа: тенденции и перспективы
не понимая глубины проблемы. Дело не столько в людях, сколько в системе, которую мы создали, общественных отношениях.
И, конечно, в нашем сознании, которое отстает от бытия перестройки. В годы
застоя в обществе глубоко укоренились начала эгоизма, корыстолюбие, злоупотребление властью и т.п. Это – страшное наследие. Общество и каждый из нас еще не
избавились от этих черт. Наше сознание находится еще во вчерашнем дне, во вчерашней жизни. Пока существовал административный пресс, эти стремления и явления существовали в зажатом виде. Когда же административный контроль ослаб,
все негативные явления буквально «расцвели» пышным цветом. Отсюда – и экономическая преступность, которая получила распространение именно в период перестройки. Но, думается, нет другого выхода, кроме как противопоставить этому
закон и только закон. Лишь с помощью закона возможно преодолеть эти негативные явления и сконструировать новые механизмы регулирования.
На сегодняшний день нет более важной задачи, чем правовое обеспечение перестройки. Право – это ее механизм. И когда говорят, например, об экономических методах управления народным хозяйством, то, думается, здесь налицо недооценка правовых механизмов. Надо говорить не об экономических методах хозяйствования и управления, а об экономико-правовых.
Самые лучшие экономические концепции погибнут, останутся благими пожеланиями, если не будут обеспечены рабочими правовыми механизмами регулирования общественных отношений.
Другая проблема, которую необходимо постоянно держать в поле зрения, состоит в обострении в настоящее время многих противоречий. Их породила не перестройка, но она дала возможность для их проявления. Это, например, противоречия в межнациональных отношениях, которые обусловлены чрезмерной централизацией. Сейчас, когда централизация ослабевает, они в полной мере начинают
давать о себе знать, ибо прежнего их зажима, попыток загнать их вглубь уже не существует, и они интенсивно выходят на поверхность. Не учитывать этого нельзя,
надо, значит, разрешать эти противоречия на основе тщательно отработанного законодательного регулирования.
Здесь также существуют определенные трудности: с одной стороны, все заинтересованы в продвижении вперед в решении межнациональных отношений, причем заинтересованы в том, чтобы они решались на законодательном уровне, но с другой –
наблюдаются попытки непризнания действия общесоюзных законов на территории тех или иных республик. Как совместить одно с другим? Как гармонизировать
межнациональные отношения? Только через их законодательное регулирование,
через развитие демократических начал федерации. Но развивать демократические
начала федерации невозможно, не признавая действия общесоюзных законов на
территории той или иной республики. Одно исключает другое.
Наконец, последний момент – отсутствие необходимых научных проработок
для решения тех проблем, которые ставит ныне жизнь. Возьмем отношения собственности. Казалось бы, специалисты в области гражданского права, других отраслей права занимались вопросами собственности. Однако, когда мы пытаемся
наработать какие-то законодательные решения, то на каждом шагу наталкиваемся
на отсутствие веских, обоснованных научных рекомендаций. В какой-то мере законодатель вынужден решать ряд вопросов на ощупь. А это – опасное состояние.
33
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава I. Общие вопросы правового государства
Сейчас, например, усиленно обсуждается вопрос, допускать ли частную собственность. И выясняется, что мы не можем договориться даже о том, что такое частная
собственность. Люди, говорящие как будто бы об одном и том же, фактически понимают под частной собственностью абсолютно разные вещи. Одни считают, что
собственность крестьянина, фермера, который ведет индивидуальное сельскохозяйственное производство, есть частная собственность. Другие ее называют индивидуальной. Между тем частная собственность всегда сопряжена с возможностью ее
использования для эксплуатации наемного труда. Поэтому если допускать в сфере
производства индивидуальную собственность, то надо решить, должна она функционировать на основе собственного труда или допускается наемный труд. В последнем случае важно определить, в каких случаях и в каких пределах допускается
наемный труд, нужны ли здесь какие-то специальные правила. Вот на эти вопросы
должны ответить и экономисты, и юристы. Законодателю нужны рекомендации
науки, позволяющие принять принципиальные решения с учетом национального
опыта и отношения нашего народа к этим проблемам. Важно активизировать научную разработку актуальных проблем. Между тем многие диссертационные работы, и кандидатские, и докторские, до сих пор посвящаются проблемам, находящимся где-то на обочине общественной жизни. Те же проблемы, которые волнуют общество, требуют законодательного решения, не подвергаются достаточной
научной разработке. Нет, например, по-настоящему глубоких научных разработок
в сфере арендных отношений, ни экономических, ни правовых.
Несколько слов о кадровом обеспечении правовой реформы. Надо откровенно
признать, что подготовка кадров юристов сегодня ни в количественном, ни в качественном отношении не обеспечивает правовую реформу. Требуется резко увеличить подготовку кадров юристов по очной (дневной) форме обучения для работы в правоохранительных органах. Допуск адвокатов на стадии предварительного
расследования повлечет за собой существенное увеличение адвокатского корпуса.
Наряду с этим необходимо повысить качество подготовки кадров юристов. Высшая школа должна немедленно отреагировать на потребность в юристах, которые
владеют вопросами правового регулирования экономических отношений на современном уровне, проблемами отношений собственности, арендных, акционерных отношений, внешнеэкономических связей, организации и функционирования совместных предприятий и т.д.
Министерство юстиции СССР крайне озабочено, в частности, состоянием подготовки к выполнению новых задач работников судов, необходимостью повышения квалификации практических работников юридических учреждений. И, конечно, предстоит по-настоящему развернуть правовой всеобуч, начиная, может быть,
с должностных лиц, представителей власти, управленцев, потому что они должны
принимать грамотные правовые решения. Не все, однако, к этому готовы.
Следует усилить правовую подготовку подрастающего поколения, граждан будущего правового государства. Уважение к закону, элементарное знание закона
совершенно необходимы в наши дни. В решении этих задач надо объединить усилия всех юристов независимо от того, кто где работает. Каждый должен способствовать решению этих многообразных и очень сложных проблем, возникающих
в ходе осуществления правовой реформы.
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Главное условие господства закона*
Разные суждения о правовом государстве в нашем обществе можно услышать
сегодня. Что, дескать, ценность этого понятия не выше ценности лозунга «экономной экономики»... Что в последние годы в реальной жизни мы ушли в прямо противоположном от правового государства направлении... Что в условиях массового
нарушения законов, разгула всякого рода беззакония и преступности нужно вообще отказаться от этой идеи как абсолютно нереальной...
Профессиональный подход, основанный на учете исторического и мирового опыта, позволяет утверждать: упорное и последовательное строительство
правового государства – единственно возможный путь спасения общества, выхода страны из кризисного состояния. Это наиболее эффективный способ решения задач стратегического и тактического уровня. Почему? Ответ заложен
в самой сущности правового государства. Ведь оно – не что иное, как образ
жизни общества, которым правят не люди, а законы. Этот образ жизни – одно
из величайших достижений человеческой цивилизации, культуры. И только то
общество процветает и успешно решает задачи национально-государственного устройства, утверждения демократии, защиты прав человека, создания эффективной экономики, которое на деле овладело и использует механизм и возможности правового государства.
В чем же состоят преимущества управления жизнью общества через законы, их
всеобщее выполнение?
Во-первых, такой способ организации общественной жизни позволяет стабилизировать ее, обеспечить непрерывность развития. Люди, в том числе и на уровне
руководства государством, приходят и уходят, а общество продолжает нормально
жить и развиваться. Ибо живет оно по устойчивым правилам, закрепленным в законах, а не по субъективным указаниям сверху, которые могут резко меняться при
смене одного лидера или руководящей группы другими.
Во-вторых, законы принимаются демократическим образом, представительными органами, избираемыми населением. Поэтому они по своей сути способны
выразить интересы общества, потребности и права его членов.
В-третьих, закон в силу общеобязательности выравнивает всех, его требования и правила имеют одинаковую силу как над рядовыми гражданами, так
и над вышестоящими органами власти и должностными лицами. Таким образом, создается правовой порядок, обеспечиваются справедливость, равенство,
соблюдение прав.
*
Яковлев В.Ф. Экономика. Право. Суд. Проблемы теории и практики. М.: Наука/Интерпериодика,
2003; также публиковалось в газете «Правительственный вестник» в 1991 г.
35
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава I. Общие вопросы правового государства
В-четвертых, закон всегда подкреплен в своем соблюдении возможностью государственного принуждения, без которого он не закон. Поэтому закон – весьма
действенное и реальное средство обеспечения порядка в обществе.
Наконец, в-пятых, закон – практически универсальное средство, ибо он пригоден и для конституционного строительства общества, и для установления «правил
игры» в сфере производства и экономики, и для государственной защиты семьи,
и, конечно, для нанесения мощных ударов по преступности.
Стратегия современного развития нашего общества совпадает с формированием правового государства потому, что, как это нетрудно заметить, оно – антипод
административно-командной системы управления. Административно-командная
система раскрывает свои определенные достоинства в чрезвычайных, экстремальных ситуациях, например во время войны. Но в нормальных условиях она неэффективна из-за отсутствия у нее как раз тех достоинств и преимуществ, которыми
обладает управление через законы. Она антидемократична по своей сути, требует
строжайшей дисциплины в выполнении команд сверху, исключает инициативу,
широкое использование интересов, прав, самостоятельности и ответственности
членов общества и их коллективов.
Почему правовое государство может послужить средством решения наших сегодняшних, наиболее злободневных задач? Да потому, что главное зло, мешающее
стране нормально жить, идти вперед, – тотальное беззаконие и отсутствие элементарного порядка. Беззаконие разнообразно и разнопорядково, но одинаково губительно для общества, проявляется ли оно в виде противостояния и борьбы властей
различного уровня, или «дикой» приватизации народного богатства, или разгула
преступности. Выход во всех этих и других случаях один – твердое и неуклонное
утверждение закона, выражающего интересы общества и гражданина.
Альтернативы этому виду порядка – либо смута, либо диктатура, возрождающая
административно-командную систему. И только один путь утверждения порядка
в обществе не расходится с движением к демократии, правам личности, новой экономике, подлинной федерации – через закон, через обеспечение его всеобщего соблюдения, через правовое государство. Здесь ключ к преодолению трудностей сегодняшнего дня с сохранением генеральной линии демократического обновления общества.
Ушли мы за годы перестройки от правового государства или приблизились к нему? Есть и то, и другое, развитие идет чрезвычайно противоречиво. Накопление
элементов правового государства очевидно – появились подлинно представительные, избранные населением законодательные органы, происходит разделение законодательной, судебной властей, налажено энергичное законотворчество.
А потери состоят в том, что законодательные органы рассогласовали свою деятельность и принимают по одним и тем же вопросам противоречащие друг другу
законы. Это влечет за собой фактически уничтожение фундамента правового государства – закона, ибо он теряет свое главное свойство – общеобязательность.
Вслед за этим разлаживается вся система исполнения законов и правоохранительной деятельности, ибо исполнительные и правоохранительные органы попадают
в немыслимую ситуацию: не знают, какой закон применять, или каждый применяет «свой» закон, нарушая «не свой»...
Этим активно пользуются нарушители закона. Таким образом и утверждается
обстановка тотального беззакония, т.е. беспорядка, бесправия, незащищенности.
36
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Главное условие господства закона
Сложившаяся в стране ситуация диктует необходимость принятия совершенно
конкретных мер по устранению беззакония, от которого страдают все.
Первое – наведение порядка в самом законотворчестве путем четкого разделения законодательных функций между союзным и республиканским уровнями власти. Эта задача должна быть решена скорейшим заключением Союзного договора
и принятием новых Конституций Союза и республик. Критерием разграничения
власти могут быть лишь интересы народов и людей, образующих сообщество, то,
на каком уровне могут быть лучше выражены и обеспечены те или иные интересы и потребности людей.
Второе – немедленное восстановление и отлаживание эффективной системы
исполнения законов. Без сильной исполнительной власти (а это как раз сегодня
самое слабое звено) теряет свое значение и законодательная власть, ибо создаваемые ею законы остаются на бумаге. Требуется срочно переориентировать центральные и местные органы управления на новую для них функцию – организацию исполнения как союзных, так и республиканских законов, за что они должны нести
полную ответственность.
Третье – восстановить и отладить работу правоприменительных (правоохранительных) органов. Чтобы они были в состоянии привлечь к ответственности любого, кто нарушает закон, и защитить каждого, кто от этого страдает. Наряду с созданием условий полной независимости правоохранительных органов и подчинения
их только закону сегодня крайне необходимо покончить с их противостоянием на
союзном, республиканском, местном уровнях. Для правоохранительных органов
свят должен быть любой закон. И они призваны утверждать в равной степени законы и союзные, и республиканские.
Главное условие господства закона в обществе – прекращение противостояния
властей, наличие политической воли, направленной на преодоление этого противостояния. Здесь и лежит критерий в оценке пользы или вреда любой деятельности – способствует ли она устранению борьбы властей и беззакония. От этого зависит жизнь народа, его судьба.
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Утверждение начал правового государства
Интервью журналу «Признание» (февраль–март, 2000 г.)*
– Вениамин Федорович, какую краткую характеристику Вы бы дали арбитражным
судам?
– По содержанию своей деятельности арбитражные суды можно было бы назвать экономическими судами, или торговыми, или коммерческими, так как они
обслуживают экономику и разрешают споры, связанные с экономической, или, как
мы сейчас говорим, предпринимательской деятельностью. С их образованием правосудие впервые в новейшее время пришло в экономику. Раньше сфера организованного крупномасштабного производства и оборота находилась за его пределами,
потому что суды экономические споры, возникающие между предприятиями, между предпринимательскими структурами, не рассматривали. Уже само по себе создание этих судов свидетельствует о существенном расширении сферы правосудия.
Теперь, пожалуй, все области нашей общественной жизни охвачены им, и, конечно же, сам этот факт имеет первостепенное значение.
Существовали и определенные политические основы для возникновения арбитражных судов, так как с их созданием правосудие не только пришло в экономическую сферу, но и способствовало утверждению в ней начал правового государства и демократии.
С 1995 года арбитражная судебная система стала трехзвенной. Третье звено было
создано не внизу или вверху, а между Высшим Арбитражным Судом Российской Федерации и судами субъектов Российской Федерации. А точнее: разделили всю Россию
на 10 судебных округов и в каждом из них создали федеральный арбитражный суд соответствующего округа. Эти округа совпали со сложившимися экономическими регионами – Дальний Восток, Восточная и Западная Сибирь, Урал и т.д.
Мы считаем это большим достижением нашей судебной системы в целом, так
как у нас впервые в истории появилась судебная инстанция, которая не сопряжена с административно-территориальным делением и, соответственно, не зависит
от какой-либо местной власти. Любой другой суд, ну, скажем, суд какой-нибудь
республики или области, края, находится все-таки на том уровне, где есть президент или губернатор, или глава администрации, то есть законодательные и исполнительные органы, и совершенно очевидно, что все эти власти, в силу наших не
самых лучших традиций, пытаются, к сожалению, оказывать воздействие на правосудие. А на эти окружные суды влиять некому, потому что рядом с ними никакой другой власти нет, они совершенно самостоятельны. Это обстоятельство, безусловно, увеличивает гарантии судебной защиты.
*
Яковлев В.Ф. Экономика. Право. Суд. Проблемы теории и практики. М.: Наука/Интерпериодика, 2003.
38
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Утверждение начал правового государства
– Следующий вопрос адресован Вам как члену Президиума Независимой ассоциации «Гражданское общество», в состав которой входят видные государственные и общественные деятели, известные адвокаты и судьи, руководители средств массовой
информации, представители культурной и интеллектуальной части общества. Как Вы
знаете, эта организация, опираясь на авторитет общественного мнения, пытается объединить усилия всех ветвей власти по формированию правового гражданского общества.
Интересно, что в этой связи главный редактор «Независимой газеты» В. Третьяков,
беседа с которым опубликована в этом же номере журнала, утверждает: «Единственное, что приближает нас к гражданскому обществу сегодня, – это судебная система,
когда теоретически ты можешь обжаловать все и доказать правду...» А практически?
– Я абсолютно согласен с самой основной идеей: действительно, возможность
судебного обжалования, судебной защиты – это главный показатель гражданского общества. Там, где эта возможность есть и она может быть реализована, – это
гражданское общество. Где этого нет – это что-то такое, пока только движущееся
в сторону гражданского общества, но еще не оно само. Я даже согласен со словом
«теоретически», к сожалению. Потому что для того, чтобы это было реализовано
практически, требуется немало предпосылок.
Возьмите, например, такую проблему, как получение юридической помощи. Дело в том, что для того, чтобы провести судебный процесс, особенно на основе состязательности в гражданском судопроизводстве, необходимо прибегнуть к услугам адвоката. А ведь адвокатская помощь в наших условиях стоит немалых денег.
И далеко не все граждане в состоянии эти деньги заплатить. Вот и возникает вопрос: «Каким образом гражданин может получить судебную помощь, если он сам
не готов для юридической защиты своих прав и интересов в суде, а нанять адвокатов не может по причине отсутствия денег?» Это же колоссальная проблема, если
учесть, что у нас действительно существует достаточно многочисленный слой людей с весьма скромным достатком. Вот в этом смысле, я думаю, можно говорить
о том, что практически мы еще не стали гражданским обществом. А ведь мы должны и этим малоимущим, в какой-то мере обездоленным людям обеспечить равные возможности правовой защиты. И здесь государству есть над чем поработать.
Хорошо бы, на мой взгляд, создать что-то вроде муниципальной адвокатуры, которая бы и обеспечивала защиту интересов малоимущих граждан. Вот что, как мне
кажется, имел в виду редактор уважаемой газеты, говоря о том, что практически
у нас, к сожалению, не в полной мере обеспечивается судебная защита.
– Вениамин Федорович, не бывает ли так, что некоторые, скажем, предприниматели искусственно затягивают судебную процедуру, чтобы за это время прокрутить чужие денежки или, наоборот, припрятать свое имущество?
– Вы, возможно, сами того не подозревая, затронули одну из самых главных
проблем в нашей деятельности. Гражданский кодекс Российской Федерации, которым мы руководствуемся при разрешении споров, устанавливает определенные
юридические правила. И он отнюдь не нейтрален в смысле добросовестности или
недобросовестности участников экономических отношений. Закон, если его правильно толковать, всегда на стороне добросовестного участника. И наша задача
как раз в том и состоит, чтобы в конкретной ситуации его именно так и применять,
т.е. в пользу честных, законопослушных граждан против нечестных, мошенников,
39
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава I. Общие вопросы правового государства
которые стремятся обогатиться за чужой счет без всяких к тому оснований. А для
этого надо глубже вникать в существо дела, точнее разбираться в конкретных обстоятельствах, выносить решение со здравым смыслом, чтобы в нем присутствовал не только элемент законности, но и элемент справедливости, что и будет соответствовать защите правого и возложению определенных неблагоприятных мер
на непорядочного участника спора.
К этому стремятся все суды мира. Но, скажем, в Германии или во Франции судам в этом отношении работается намного легче, чем нам, потому что там предприниматель давно уже находится в такой среде, когда он знает, что быть добросовестным экономически выгоднее, это уже его психология. Он, может быть, добросовестно действует не потому, что от природы такой порядочный и честный человек,
а потому, что его уже приучили к тому, что малейшая недобросовестность в деловых отношениях означает разорение, а честность и порядочность – путь к процветанию. К этому должны и мы стремиться. Работая в настоящее время над новым
Арбитражным процессуальным кодексом, мы как раз и пытаемся выработать меры, которые позволяли бы суду пресекать подобные недобросовестные действия
одной из сторон, направленные на затягивание судебной процедуры. Мы вводим
даже так называемые меры предварительной защиты, т.е. меры оперативного характера еще до судебного разбирательства, до вынесения судом своего решения.
Все наши усилия в конечном счете направлены на то, чтобы больше выгоды получал тот, кто дает другим бóльшие блага. Именно такой предприниматель должен
быть в выигрыше.
– Какие новые идеи и подходы Вы пытались реализовать в новом варианте Арбитражного процессуального кодекса?
– Основная задача состоит в том, чтобы облегчить доступ к правосудию, снять
всякие препятствия при обращении в суд, обеспечить более быстрое разрешение
споров и реальное исполнение выносимых судебных решений. Вот три основные
задачи. Все они подчинены одной главной цели – повысить эффективность правосудия, судебной защиты участников экономических отношений.
Интересно, что число гражданско-правовых и административно-правовых споров растет по-разному. Если в прошлом году по сравнению с 1998 годом первые увеличились на 2%, то вторые – на 77%. Все чаще предприниматель спорит с государством, а государство с предпринимателем. Здесь и налоговые споры, и таможенные,
интересы деловых людей в этих сферах чрезвычайно чувствительны, масштабны.
Мы намерены более основательно урегулировать стадию подготовки дела к рассмотрению, которая у нас несколько недооценивается, а между тем на подготовительной стадии можно сделать очень много. В частности, мы собираемся как бы
вплести в нее примирение сторон, возможность закончить спор заключением мирового соглашения с тем, чтобы не обязательно выносить судебное решение, которое преподносится сторонам от имени власти, государства. Гораздо эффективнее
помочь сторонам урегулировать возникший между ними спор, чтобы они вышли из
зала суда, пожав друг другу руки, и продолжали бы дальше сотрудничать как продавец и покупатель, как подрядчик и заказчик, как банк и клиент и т.д. Разумеется, в рамках закона. И, таким образом, сделать разрешение споров более цивилизованным и оперативным и в какой-то мере разгрузить суды.
40
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Утверждение начал правового государства
– А что Вы ожидаете от законодателей в совершенствовании права?
– Кстати, загруженность судов – это одна из проблем, которая вышла за рамки
сферы арбитражных судов и связана с деятельностью законодателя. Мировая практика свидетельствует о том, что во многих случаях суды перегружены теми делами, которые навешивать на них не резон. Отсюда порой возникают и волокита, и судебные
ошибки. Суды должны разрешать споры, конфликты. А их иногда превращают в придаток исполнительной, административной власти, что у нас как раз и происходит. Это
никуда не годится. Например, в сфере налоговых отношений: в новом Налоговом кодексе Российской Федерации есть такое положение: если за нарушение налогового законодательства налоговая служба возлагает на юридическое лицо штраф, предусмотренный
законом, а, скажем, акционерное общество добровольно его не платит, то с него этот
штраф можно взыскать только в судебном порядке. Возникает вопрос: «Зачем?» Если
он не согласен с этим штрафом и полагает, что действия налоговой службы незаконны,
пожалуйста, обращайся в суд – мы рассмотрим и обязательно удовлетворим это заявление, если по закону налогоплательщик прав. Но зачем навешивать на суды бесспорные
дела? Между тем таких дел много. В прошлом году категория дел о взыскании с юридических лиц административных налоговых санкций увеличилась в 3,3 раза. Представляете?
В то же время у нас огромное количество чрезвычайно серьезных споров, связанных с защитой, скажем, владельцев ценных бумаг, инвесторов, с деятельностью
акционерных обществ, их управляющих, сложнейшие банковские споры, дела
о банкротстве. И вот на эти дела у судов времени не хватает, так как они расходуют его крайне нерационально в силу названных выше причин. Это очень крупная
проблема, не все ее у нас понимают. Если мы ее решим, то суды будут работать более оперативно и эффективно.
Есть и другая проблема. Гражданин, если он не согласен с действиями каких-то
органов, например нарушивших его избирательное право, обращается в суд общей
юрисдикции. Любой предприниматель или акционерное общество, или госпредприятие, считающее, что их права нарушены каким-нибудь государственным органом, – будь то таможенная или налоговая служба, или Министерство по управлению государственным имуществом – обжалуют все эти действия у нас в суде.
Таким образом, и суды общей юрисдикции, и арбитражные суды осуществляют
административное судопроизводство. Может быть, некоторое преимущество нашей системы состоит в том, что по разрешению этих споров мы создали специальные административные коллегии. У нас есть судьи, специализирующиеся на разрешении споров между предпринимателями и государством, но нет специальной
процедуры для их разрешения. Здесь мы используем общую процедуру для разрешения гражданских дел. А мировой опыт свидетельствует о том, что такая процедура, чтобы соответствовать характеру данных дел, должна быть иной. Я не буду
вдаваться сейчас в подробности этих различий, скажу только одно: если при разрешении гражданско-правовых споров процесс должен быть построен на началах
состязательности сторон, то в сфере административного судопроизводства роль
суда должна быть неизмеримо выше, активней. Почему? Потому что в этом споре
гражданин противостоит государству. Кто сильнее? Конечно, государство, и, следовательно, суд должен это обстоятельство учитывать и создавать для сторон равные возможности защиты их прав и интересов.
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Россия на пути становления правового государства
Выступление на семинаре в Российской академии государственной службы
при Президенте Российской Федерации «Профессиональная переподготовка
и повышение квалификации государственных служащих:
опыт, проблемы и пути решения» (Москва, декабрь 2002 г.)*
Начало работы семинара совпало со знаменательным событием – годовщиной
принятия Конституции Российской Федерации. Мы выслушали чрезвычайно содержательное, знаковое выступление Президента Российской Федерации, который
поставил определенные, конкретные задачи перед всеми, кто работает в государственном аппарате, состоит на государственной службе.
Я хотел свое выступление посвятить некоторым вопросам закона и права в деятельности государственного служащего. По сути дела, Владимир Владимирович
Путин говорил именно об этом. В его выступлении, на мой взгляд, содержались
следующие ключевые моменты:
1. Незыблемость фундаментальных положений Конституции Российской Федерации, в том числе института президентства, включая срок полномочий президента.
Это активно обсуждаемая в обществе проблема.
2. Незыблемость Конституции и ее связь с укреплением основ государственности, государственного строя.
3. Незыблемость Конституции связана с необходимостью признания и реального обеспечения прав и свобод человека и гражданина.
4. Конституция является фундаментом закона и законности, правопорядка в обществе. Обращено внимание, в частности, на несовершенство нашего законодательства, на наличие в нем противоречий, в частности противоречий между федеральным
законодательством и региональным. Необходимо решить эту проблему до конца.
5. И, наконец, не только перед судами, не только перед правоохранительными
органами, а перед всеми, кто состоит на государственной службе, поставлена конкретная задача строжайшего обеспечения режима законности и режима конституционности в нашем обществе.
По сути дела, в выступлении Президента Российской Федерации прозвучали
основные идеи правового государства.
В Конституции Российской Федерации указано, что Россия является правовым
государством. Само понятие правового государства имеет несколько аспектов. Я хотел бы обратить внимание только на один их них, для нас чрезвычайно значимый.
*
Яковлев В.Ф. Экономика. Право. Суд. Проблемы теории и практики. М.: Наука/Интерпериодика, 2003.
42
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Россия на пути становления правового государства
Развитие современной цивилизации, всемирный опыт показывают, что в правовом государстве наиболее эффективным, современным, отвечающим задачам
гражданского общества является такой способ воздействия государства на общество, который реализуется через законы, через право.
Наше государство в недавнем прошлом не придавало значения этому инструменту. Обществом правили не законы, а люди, которые принимали соответствующие управленческие акты. И это создавало постоянную нестабильность в обществе, потому что при такой системе управления смена людей означала смену ориентиров управления.
Для того чтобы общество было стабильным (а только в стабильном обществе
обеспечиваются и интересы граждан, и вообще поступательное развитие общества),
необходимо, чтобы государство управляло обществом через законы. Это и есть важнейший признак правового государства, когда государство управляет обществом не
через команды, не через индивидуальные управленческие акты, а через законы, которые выражают интересы общества. При этом государство обеспечивает не только принятие законов, но и их исполнение, реализацию. Вместе с тем государство
обеспечивает привлечение к ответственности всех, кто нарушает законы. Только
такое общество может называться правовым государством, только в таком обществе
действительно обеспечиваются правовой порядок, права и интересы граждан, стабильность государственного и общественного строя и, в конечном счете, будущее
данной страны, данного общества. Поэтому задачи, которые поставил Президент
Российской Федерации в своем выступлении, являются ключевыми для всей деятельности государства, государственного аппарата и государственных служащих.
Для того чтобы эти задачи успешно решались, требуется несколько условий.
Первое условие – должна быть тщательно отработанная система законодательства. Это в основном задача законодательных органов, однако законопроекты готовит (и это правильно) в основном исполнительная власть – правительство.
В области законодательства мы сделали много за последние годы, необыкновенно много, но далеко не все. Например, до недавнего времени не было Трудового
кодекса, соответствующего реалиям нового общества. Принят Земельный кодекс,
однако он решил не все вопросы земельных отношений. Так что и эта сфера у нас
остается все еще недоурегулированной.
Второе условие – это успешное, эффективное функционирование исполнительной власти. Может быть, на сегодняшний момент это самая важная задача. Дело
в том, что наша власть и раньше называлась исполнительной. Но она, по существу,
таковой не была. Давайте вдумаемся, откуда взялся такой термин «исполнительная
власть». Что эта власть исполняет? Раньше она в основном исполняла директивы
партии. Но ведь во всем мире эту власть (правительство и органы в центре и на местах) называют исполнительной властью. Так что же должна эта власть исполнять?
Она должна не только сама исполнять, но и обеспечивать исполнение законов. Это
основная функция исполнительной власти. Отсюда ее название. Между тем наша
власть в недалеком прошлом, по существу, являлась не исполнительной, а управленческой властью. Она управляла обществом, потому что государство непосредственно осуществляло экономические функции.
Сейчас у нас собственность изменилась. Основной массив собственности является частной собственностью, управлять которой нельзя. И, следовательно, если
43
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава I. Общие вопросы правового государства
мы будем продолжать управлять, например, экономикой, то, во-первых, это будет
противоречить основам нового строя, а во-вторых, это будет совершенно неэффективно, потому что управлять чужой собственностью нельзя. Отношения можно регулировать только экономически и только с помощью законов. Следовательно, исполнительная власть должна быть переключена на выполнение совершенно
другой функции – функции организации исполнения законов. А оценка эффективности ее деятельности должна производиться в зависимости от того, насколько
исполнительная власть в своей сфере деятельности или на территории своей деятельности обеспечивает исполнение законов.
Исполнение законов должно лежать прежде всего на исполнительной власти,
потому что исполнение законов зависит от того, как оно организовано. Вот почему речь идет об административной реформе в нашем обществе, которая сейчас
началась. Административная реформа касается именно исполнительной власти.
Какие задачи должны быть решены в процессе осуществления административной
реформы? Во-первых, все органы государственного управления, исполнительной государственной власти должны функционировать на основе закона. Следовательно,
какой бы участок работы мы ни взяли (участок взаимодействия государства с обществом), везде деятельность государственных органов, должностных лиц, представителей власти должна быть урегулирована обстоятельно и подробно законом. Там, где
есть вакуум, где не хватает законов (об этом говорил Президент Российской Федерации), там произвол чиновников. И именно на произвол чиновников больше всего
сегодня жалуются граждане нашего общества, в частности предприниматели, в том
числе и наши возможные зарубежные партнеры по экономической деятельности.
Итак, необходимо подвести под деятельность любого органа исполнительной
власти и каждого должностного лица, каждого государственного служащего закон. Кроме того, необходимо установить, создать процедуры деятельности государственного служащего. Если чиновник не связан определенной процедурой, то
он может допускать произвольные действия, может чинить произвол по отношению к тем, кто не наделен властью.
Во всех совершенных и хорошо отлаженных государственных механизмах существуют определенные процедуры. Во Франции, например, есть Кодекс управления.
В России такого кодекса нет. У нас сейчас, конечно, создаются определенные процедуры управления, но по отдельным направлениям, например по линии налоговой
службы и так далее.
Необходима, очевидно, отработка общих принципов и общих начал процедуры управления.
Необходимо, чтобы любой государственный служащий назубок знал те законы, которые он обязан не только соблюдать, но и исполнение которых должен организовать. И если государственный служащий, занимающийся вопросами здравоохранения, плохо знает законодательство о здравоохранении; если человек, который работает в области культуры или просвещения, образования, недостаточно
хорошо знает весь объем законодательства, регулирующего эту деятельность, то,
конечно, совершенно ясно, что такой человек не подготовлен для выполнения своих функций в области государственной службы. Повышение квалификации в области знания законодательства, а также установление ответственности за малейшие отклонения от законов в деятельности государственного служащего – вот что
44
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Россия на пути становления правового государства
является актуальной проблемой административной реформы, к которой мы приступили и которая уже начала осуществляться.
Президент Российской Федерации в беседе со мной сказал, что он полностью
разделяет такого рода подходы. Да он и не может не разделять их, потому что последовательно и неуклонно работает над совершенствованием деятельности нашего государства, над усилением его роли в жизни общества и одновременно над тем,
чтобы не было неоправданного вмешательства государства в те сферы, в которых
граждане реализуют свою свободу, в том числе и экономическую.
И, наконец, третье условие правового государства и третий фактор. На нем
я остановлюсь более подробно. Это судебная власть.
Там, где нет независимой, сильной, самостоятельной и эффективной судебной
власти, там соблюдения законов, следования закону быть не может. В обществе
обязательно должны быть орган или система органов, которые могут иметь право
оценивать любые действия, любое поведение с точки зрения соответствия или несоответствия их закону, соответствия или несоответствия Конституции.
У нас очень многие пытаются заниматься этим делом и свободно и легко раздают оценки: что Конституции соответствует и что не соответствует. Выражать свое
мнение может каждый, но от имени государства выносить решения относительно
того, что конституционно, а что неконституционно, что законно, а что незаконно,
может только суд. И в этом состоит его назначение.
Когда есть действительно самостоятельная независимая судебная власть, которая безо всякого давления на нее (в чем бы это давление ни выражалось) в состоянии выполнять свою функцию – оценивать любое поведение с точки зрения его
соответствия закону, только при этом условии будет нормально функционировать
государственная власть, весь государственный аппарат. Поэтому все другие органы власти (и законодательная, и исполнительная) должны ощущать в своей деятельности эту оценку законности со стороны суда.
Именно для того, чтобы судебная власть могла надлежащим образом выполнять
свою задачу и чтобы никто не мог манипулировать судами, у нас и проводится следующий этап судебной реформы.
Вы знаете, что Государственная Дума и Совет Федерации Федерального собрания Российской Федерации приняли пакет законов, направленных на дальнейшее
осуществление судебной реформы. Я на этом вкратце остановлюсь, потому что суды и судьи – это часть государства, часть его аппарата, и то, что будет происходить
в судах, имеет значение и для других частей государственного аппарата.
Итак, какие задачи решаются в ходе современного этапа судебной реформы?
Их две – доступность и качество правосудия.
Первая задача – обеспечение доступности правосудия. Сегодня наши граждане жалуются на то, что правосудие для них не вполне доступно по целому ряду обстоятельств. Во-первых, потому, что суды перегружены. Вдумайтесь в цифры! Суды общей юрисдикции за год рассматривают свыше 5 миллионов одних
только гражданских дел; свыше 2,5 миллионов административных дел, примерно 1 миллион уголовных дел. Арбитражные суды рассматривают в год примерно 700 тысяч сложнейших, огромных по объему и по масштабам споров. Между
тем в судебной системе на сегодняшний день работает всего где-то 18 тысяч человек. 18 тысяч человек на всю огромную Россию! Примерно такое же количе45
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава I. Общие вопросы правового государства
ство судей в странах, где население в 2, в 3 раза меньше. Отсюда невероятные
перегрузки наших судов.
Граждане нуждаются в судебной защите. Они идут за судебной защитой. Мы наблюдаем массовое обращение в суды, которые не вполне справляются с этими колоссальными объемами работы.
В ходе судебной реформы эта задача доступности должна быть решена. И она
определенным образом решается.
Чрезвычайно важно добиться не только доступности, но и оперативности при
рассмотрении дел и разрешении споров. Нельзя, чтобы человек, привлекаемый
к уголовной ответственности, находился в местах предварительного заключения
годами, прежде чем будет вынесен приговор по его делу.
Сейчас Европейский суд по правам человека уже принял к своему рассмотрению
дело по заявлению гражданина Калашникова, который обратился в Европейский
суд с жалобой на Россию (жалоба всегда подается против государства). Он обратился с заявлением о том, что, во-первых, его слишком долго содержали в местах лишения свободы до вынесения приговора и, во-вторых, держали в условиях, крайне неблагоприятных для человека. Европейский суд будет это дело рассматривать.
Какое решение он вынесет, не знаю, однако дело принято к рассмотрению. И мы
с вами должны иметь в виду то обстоятельство, что над всеми судами нашей судебной системы есть теперь еще и Европейский суд по правам человека.
Так каким образом должна быть обеспечена доступность правосудия? Во-первых, конечно, требуется некоторое увеличение численности судей. И эта задача
сейчас решается. По нашему предложению Президент Российской Федерации поручил разработать Федеральную программу развития судебной системы, которая
была подготовлена и недавно утверждена Правительством Российской Федерации.
Теперь у нас есть Федеральная целевая программа развития судебной системы
России на 2002–2006 годы. Программа содержательная, конкретная, с указанием
того, как будет увеличиваться численность судей и специалистов, производиться
финансирование, материально-техническое обеспечение судов, строительство,
капитальный ремонт зданий, информационное обеспечение и так далее. Все расписано по годам.
Таким образом, есть конкретный план усиления судебной системы и ее дальнейшего развития.
Для того чтобы обеспечить доступность правосудия, нам необходимо совершенствовать законодательство. Очень хорошо, что здесь присутствуют представители
Государственной Думы. Я полагаю, что каждый раз, когда у нас принимаются какие-то законы, необходимо думать о том, что, по существу, принятие любого закона влечет за собой определенные последствия: или появление новой категории дел,
или дополнительное возложение на суды решения какого-то нового вопроса. Например, Налоговый кодекс Российской Федерации установил, что если предприниматель не уплатил налог, то его недоимка по налогу может быть взыскана самой
налоговой службой, а вот штраф за нарушение налогового законодательства налоговая служба сама взыскать не может, только через суд. Это правильно? На первый
взгляд, красиво и правильно. В действительности эти обращения налоговой службы по взысканию штрафов с предпринимателей-налогонарушителей повлекли за
собой резкое увеличение количества дел в арбитражных судах.
46
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Россия на пути становления правового государства
Давайте вдумаемся – это правильно или неправильно? Ведь суды призваны разрешать споры. Очень часто налогоплательщик (предприниматель), допустивший нарушение, знает, что он это нарушение допустил, и его не оспаривает, но тем не менее штраф не платит. Что остается налоговой службе? Только идти в суд. Что остается суду? Заводить и рассматривать дело. Дело о чем? Где тут спор? Здесь нет спора.
Зачем суды загружать такими делами?
Во всем мире практика иная. Например, в Германии суд рассматривает заявление не налоговой службы, а налогоплательщика. Налоговая служба извещает налогоплательщика о том, что он допустил налоговое нарушение и с него причитаются недоимка и соответствующий штраф. Налогоплательщик добровольно платит,
потому что если он не уплатит, то дальше пойдет начисление пеней. А вот если он
не согласен с этим, он обжалует решение налоговой службы в суде. Следовательно, здесь есть спор. Так почему мы все развернули в обратном направлении? Спора
нет, а дело в суде есть. И вот таким образом необоснованно мы перегружаем суды.
На мой взгляд, многое в нашем законодательстве в этом смысле должно быть
изменено для того, чтобы суды занимались своими делами, т.е. действительно разрешали имеющиеся споры, а не были бы придатком к органам управленческой власти. Налоговая служба выносит решение о наложении штрафа, а суд практически
«штампует», подтверждает его и тем самым превращается, по сути, в придаток налоговой службы. Зачем? Нигде, ни в каких странах мира на суды такие функции
не возложены!
Следующий способ обеспечения доступности правосудия – это содействие гражданину в получении юридической помощи. У нас такая помощь оказывается адвокатами. Они берут за свои услуги довольно значительные суммы. Далеко не каждый гражданин в состоянии это оплатить. И получается, что права гражданина нарушены, ему надо обращаться в суд, но он, будучи юридически неосведомленным
человеком, не знает, в какой суд надо обращаться, с каким заявлением, как его составить, что требуется для того, чтобы суд у него принял эти материалы, и так далее. По существу, значительная часть нашего населения – малоимущие. Они оказались лишенными правовой помощи, а следовательно, и судебной защиты. Это
очень серьезная проблема, которая должна быть обязательно решена. В некоторых регионах она уже решается: принимаются местные законы об оказании юридической помощи малоимущему населению за счет местных бюджетов. К сожалению, это единичные решения. В большинстве же случаев гражданин оставлен
один на один со своими бедами, и он бьется, как рыба об лед, пытаясь добиться
судебной защиты.
С принятием новых процессуальных кодексов несколько упростятся некоторые
судебные процедуры, особенно по делам малозначительным, не очень сложным.
Мы имеем в виду больше использовать процедуры досудебного урегулирования
споров, всякого рода посредничества, альтернативные способы разрешения споров в третейский судах, примирительные процедуры в самом суде.
Если брать коммерческие споры в арбитражных судах, то у нас по большинству из них выносятся судебные решения. А, например, в Англии суд по коммерческим спорам выносит решения только по 20% заявлений, потому что в 80% случаев участники спора уже в суде очень быстро начинают ориентироваться: кто из
них прав, кто – не прав, и в какой степени. Расходы на судебные разбирательства
47
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава I. Общие вопросы правового государства
в Англии очень велики, поэтому стороны пытаются ускорить рассмотрение конфликта и идут на компромисс, используя примирительные процедуры. И это правильно. Я думаю, что и нам надо все это внедрять.
Вторая задача, которая решается в ходе судебной реформы, – это качество правосудия, это законность и обоснованность выносимых решений. Любое решение
по любому делу должно соответствовать закону и быть обоснованным, т.е. соответствовать обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам.
Что требуется для того, чтобы повысить качество правосудия, т.е. обеспечить
законность и обоснованность решений? Требуется многое. Прежде всего – это, конечно, укрепление кадров. В судах кадры решают все. Многое зависит от того, кто
отправляет правосудие, от уровня самостоятельности, честности, добросовестности и квалификации конкретного судьи. Поэтому в процессе осуществления судебной реформы проводятся серьезные мероприятия по кадровому укреплению
судебной системы. При этом решаются одновременно две взаимосвязанные задачи: с одной стороны, необходимо обеспечить независимость суда, потому что если
нет независимого суда, то вообще и правосудия нет (тогда дела решает кто угодно,
но только не суд); с другой стороны, требуется повысить ответственность судей за
отношение к делу, за качество работы, за степень их устойчивости ко всякого рода воздействиям и влиянию.
Основные направления работы здесь сводятся к следующему.
Принимаются меры к тому, чтобы наладить систему подготовки кадров, кандидатов на должности судей. У нас такой системы на сегодня нет, а она крайне
необходима. В Японии есть, во Франции есть, в Германии есть, в Англии есть,
у нас нет. Например, откуда во Франции берутся судьи? Существует общегосударственный центр по подготовке кандидатов на должности судей. В этот центр
ежегодно на должности кандидатов в судьи по результатам жесткого конкурса
принимаются 300 человек, а подается примерно 3 тысячи заявлений от юристов,
имеющих высшее образование, опыт работы и так далее. Конкурс – 10 человек
на место. Потом, когда кандидаты (300 человек) зачислены, они проходят трехгодичную подготовку, за время которой государство выплачивает им заработную плату: 1 год – дополнительная теоретическая послевузовская подготовка,
затем 2 года – практическая подготовка в судах. Через 3 года выпускник этого
центра (а там еще отсев есть) обязательно назначается судьей, потому что он
всесторонне проверен и подготовлен. В судейское кресло садится уже готовый
судья, не начинающий судья, не судья «неумеха», не судья, у которого нет ни
опыта, ни знаний, а действительно готовый судья. Такова нормальная государственная подготовка судей.
Судьи – это штучная профессия. Судьи – это люди, которые выносят решения
от имени государства. И много ли их надо? Немного. Но должна быть государственная система подготовки, и мы ее сейчас налаживаем. Вместе с Верховным
Судом Российской Федерации мы создали Академию правосудия. Сейчас получаем с помощью Президента Российской Федерации и Парламента должности
помощников судей. Эти должности помощников судей мы и будем использовать
для практической подготовки будущих судей, имея в виду, что теоретическую дополнительную подготовку они получат в Академии правосудия.
48
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Россия на пути становления правового государства
Назначение судей на должность будет носить открытый и гласный характер.
Судьи будут проходить конкурсный отбор. Для того чтобы Президент Российской
Федерации назначил судью своим Указом, тот должен получить рекомендацию на
эту должность от квалификационной коллегии судей.
Сейчас квалификационные коллегии состоят из одних судей. В результате принятия тех новых законов, о которых я говорил, в квалификационные коллегии войдут кроме судей представители научной юридической общественности и представитель Президента Российской Федерации. Таким образом, процесс назначения судей будет открытым, конкурсным, гласным. Кандидат на должность судьи должен
будет пройти медицинское освидетельствование и представить документ о том, что
у него нет никаких отклонений, которые мешали бы выполнению судебных функций; сдать серьезный государственный экзамен. И только после этого квалификационная коллегия может дать рекомендацию.
Кроме того, судья теперь будет назначаться на должность сроком на 3 года и только по истечении 3 лет он будет назначаться уже без ограничения срока полномочий.
Вводятся ограничения полномочий судей по возрасту. 65 лет – вот предельный возраст.
Вводится ограничение полномочий председателей и заместителей председателей судов. 6 лет – таким будет срок их полномочий (правда, с правом повторного
избрания, т.е. если состоится повторное избрание, председателем суда можно будет быть 12 лет подряд).
Совершенствуется институт дисциплинарной ответственности судей. Судьи за
свои проступки будут привлекаться к дисциплинарной ответственности квалификационными коллегиями. Предусмотрены две меры воздействия: предупреждение
и прекращение полномочий.
Вводится административная ответственность судьи за административное нарушение. Правда, административная ответственность будет производиться в судебном порядке: только коллегия, состоящая из трех судей вышестоящего суда, может наложить на судью административное взыскание за административное правонарушение.
Уголовная ответственность судьи должна быть обязательно предусмотрена законом. Судья не находится вне правового поля. Судья, совершивший преступление, должен отвечать, как любой гражданин, за правонарушение, нести уголовную ответственность.
Одновременно надо сделать так, чтобы на судью нельзя было воздействовать
и посягать на его независимость. Для привлечения судьи к ответственности нужна
специальная процедура, которая будет выглядеть следующим образом. Судья может
быть привлечен к ответственности (дело может быть возбуждено) только по постановлению Генерального прокурора Российской Федерации. Любой судья! Для того чтобы дело двигалось дальше, необходимо, чтобы судебная коллегия из трех судей вышестоящего суда дала свое заключение о наличии признаков преступления
в действиях судьи. И, наконец, для привлечения судьи к уголовной ответственности требуется согласие соответствующей квалификационной коллегии. Примерно
в таком же порядке может быть произведен арест судьи. Но поскольку квалификационная коллегия будет состоять не только из одних судей, объективность рассмотрения всех этих вопросов будет значительно повышена.
49
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава I. Общие вопросы правового государства
И последнее. Я думаю, что все сказанное выше относится к государственному
аппарату вообще, ко всем государственным служащим. Государственный служащий наделяется большой властью. На него возлагается огромная ответственность.
Он в любом случае – представитель государства. Его полномочия – это «мандат»
действовать от имени государства. Государственным служащим должны предъявляться высочайшие требования. Их не должно быть очень много, но они должны
быть профессионалами высочайшего класса. Для этого заработная плата и статус
государственного служащего должны быть соответствующими, потому что государственный служащий с маленькой заработной платой – это, на мой взгляд, источник повышенной опасности. У него есть власть, есть соблазн злоупотребить этой
властью и нет факторов, которые бы удерживали его от этого. Следовательно, эти
вопросы должны решаться обязательно. Государственных служащих должно быть
меньше, но они должны работать лучше, профессиональнее, надежнее. А для этого им надо хорошо платить. Это азбучная истина. И, конечно, эти задачи должны
быть решены нашим государством обязательно.
В отношении судей надо сказать следующее. Раньше судьи получали приличную
заработную плату. Август 1998 года лишил их этой заработной платы, она уменьшилась в 3 раза. Поэтому нам сейчас на судебную работу молодежь привлекать трудно.
Вот, например, у нас в Высшем Арбитражном Суде Российской Федерации, в аппарате, работает молодой толковый юрист (я не имею в виду конкретно). Приходит
к нам, работает, осваивает право, судебную практику, становится специалистом,
например в области банковского законодательства, и через 2 года уходит. Почему? Потому что этому молодому человеку, уже ставшему хорошим специалистом,
в коммерческой структуре предложена заработная плата, в 3 раза превышающая
заработную плату Председателя Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации! У нас создался недопустимо высокий разрыв в оплате труда. Это обескровливает государство, ослабляет его, не способствует притоку новых сил. Молодежь
идет в государственные структуры неохотно. Вот почему вопросы повышения материального обеспечения судей и государственных служащих вообще – это первостепенная задача.
Сейчас в Федеральной целевой программе развития судебной системы России
на 2002–2006 годы предусмотрено решение данного вопроса. Поставлена задача
восстановить заработную плату судей, которую они получали до августа 1998 года.
Мы на этот уровень должны выйти где-то в 2006 году. Постепенно. В предстоящем
году заработная плата судей увеличится на 60% – будет сделан рывок, потом повышение будет идти постепенно. Будем надеяться, что этот процесс коснется вообще
всех государственных служащих.
Ясно, что вопросы заработной платы зависят от наших возможностей, возможностей государственного бюджета. Однако все эти задачи слишком серьезны, чтобы оставить их нерешенными. В противном случае эффективно действующего государства – государства с единой волей – у нас не будет. А мы все в этом очень заинтересованы и нуждаемся.
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Вступительное и заключительное слово
на научно-практической конференции
в г. Минске 25–27 января 1989 г.
«Правовые проблемы гармонизации межнациональных
отношений в СССР»*
Вступительное слово
Сегодня и два последующих дня здесь в Минске будет проходить научно-практическая конференция, посвященная правовым проблемам гармонизации межнациональных отношений в СССР. Эта конференция проводится в рамках деятельности нашего Совета по координации, который состоит при институте, который
до последнего времени назывался Всесоюзным научно-исследовательским институтом советского законодательства и находился в ведении Министерства юстиции
Союза ССР. Президиумом Верховного Совета СССР он преобразован во ВНИИ
советского государственного строительства и законодательства и перешел в ведение Верховного Совета СССР. Таким образом, теперь и сам институт и упомянутый Совет будут координировать научные исследования, связанные с совершенствованием советского государственного строительства и законодательства. Мы полагаем, что наша работа будет служить достаточно основательным подспорьем для
научного обеспечения деятельности высших органов власти нашего государства,
Съезда народных депутатов СССР, Верховного Совета Союза ССР с учетом их новых функций и возможностей, которые связаны с теми изменениями Конституции
СССР, которые недавно в нее внесены.
Постоянно действующий Верховный Совет Союза ССР и Съезд народных депутатов СССР, конечно, нуждаются во всестороннем организационном и научном
обеспечении. Наша сегодняшняя работа должна положить первые кирпичики в их
научный фундамент. Мы приступаем к новой научно-исследовательской работе,
которая призвана способствовать деятельности высших органов власти, и прежде
всего в сфере совершенствования законодательства.
В работе конференции принимают участие ученые, которые являются членами
нашего Совета, а также ученые-юристы, работающие в области конституционного законодательства, государственного права. Они привлечены к нашей работе как
специалисты в области государственно-правового регулирования общественных,
в частности межнациональных, отношений. Полагаем, что такой состав участни*
Правовые проблемы гармонизации межнациональных отношений в СССР. Заседание 25–27 января 1989 г., Минск М.: Изд-во ВНИИСЗ, 1989.
51
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава I. Общие вопросы правового государства
ков конференции позволит провести конкретную, содержательную и позитивную
работу по этой чрезвычайно важной проблеме. В нашей работе участвуют ученые
Москвы, Ленинграда, Киева, Казани, Свердловска, Ташкента, Алма-Аты, Риги,
Фрунзе, Еревана, а также проявившие к нам большое внимание и заботу ученые,
советские работники Минска – столицы Белорусской Советской Социалистической Республики.
Заключительное слово
На протяжении трех дней у нас выступило, кроме двух основных докладчиков,
40 человек, по существу все присутствующие ученые, которые пожелали принять
участие в этой дискуссии.
Мы можем сформулировать некоторые положения в качестве итогов нашей работы. Думаю, что эти положения могут отражать общее мнение, несмотря на то,
что у нас не во всем совпали подходы и предлагаемые решения по конкретным вопросам, и тем не менее я надеюсь, что мы можем достичь известного консенсуса
в целом ряде принципиальных положений.
С вашего разрешения я попытаюсь наметить некоторые из них.
Первое. Межнациональные отношения и их правовое регулирование сегодня
находятся в деформированном состоянии, которое нас не устраивает. Предстоит
серьезная и научная, и государственная работа.
Второе. На нашей конференции господствовал подход, который всегда исповедовали медики: не навредить. Мы должны, с одной стороны, решать проблемы безотлагательно, не откладывая их, ибо они созрели. Следовательно, надо энергично работать и ученым и соответствующим государственным органам.
В то же время прежде всего ученые, а здесь присутствуют ученые из большинства
союзных республик, должны помнить и придерживаться принципа: не навреди.
Он действительно сейчас чрезвычайно важен, потому что мы касаемся чрезвычайно деликатной сферы отношений, где все легковоспламенимо, легковозбудимо. Мы здесь должны быть осмотрительны и, более того, мудры в своих подходах и рекомендациях. Говорят о том, что центральные государственные органы отстают в принятии решений по этим вопросам. Может быть, отстают, хотя
здесь требуется, как нигде, продумать, взвесить несколько раз, потом отрезать,
и чрезмерная поспешная разработка важных государственных актов – это, думается, не всегда на пользу проявления государственной и не только государственной, а и народной мудрости. Принцип «не навреди» должен в наибольшей степени сопутствовать деятельности в этой сфере.
Третье. Сейчас открылись уникальные возможности для подлинно социалистического, гуманного, демократического решения всех этих вопросов. Наше общество – в огромной степени общество неиспользованных возможностей, которые
в нем заключены. Сейчас у нас появилась возможность использовать потенциал
нашего общества и в разрешении межнациональных вопросов, в государственноправовом регулировании этих отношений. Сейчас мы видим, пожалуй, две опасности. Одна опасность – это стремление по существу ничего не менять, т.е. такой
консервативный «твердолобый» подход с позиций сохранения прежде сложившейся
52
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Вступительное и заключительное слово на конференции в г. Минске 25–27 января 1989 г.
командно-административной системы управления обществом, в том числе регулирования межнациональных отношений, а другая опасность, другая крайность – это
экстремизм, который мы, к сожалению, наблюдаем именно в этой сфере. Выслушанное с большим вниманием и сочувствием выступление В.Р. Назаряна дышало
реальной жизнью, всеми ее сложными проблемами, которые образовались, в частности, в Кавказском регионе. Для всех нас это суровая школа жизни, из которой
мы должны извлечь уроки, чтобы не возникла вновь беда, принесшая всем нам колоссальные потери.
Восстановлены друг против друга два народа. Это сделали безответственные
лица. Пролилась невинная человеческая кровь. Люди экстремистского толка должны быть привлечены к ответственности за это, понести заслуженное наказание.
Нам не надо закрывать глаза на такие вещи.
Мы вместе с В.Р. Назаряном были в Соединенных Штатах. Некоторые американские оппоненты по дискуссиям пытались карабахский конфликт использовать
соответствующим образом, и тогда у нас моментально образовался интернационалистский фронт, который с одной стороны, с Армянской ССР, представлял Владимир Рубенович, а с другой стороны – наш товарищ из Азербайджана Бабаев. Этот
интернационалистский союз снял эту проблему, и те, кто пытался нагреть руки на
этом, остались ни с чем. В моих глазах В.Р. Назарян очень красивый человек, потому что, с одной стороны, он – армянин, который справедливо гордится своей
культурой, языком, историей своей нации, а с другой стороны, он – подлинный
интернационалист. Хорошо, чтобы среди нас было побольше таких по-настоящему красивых людей. И я уверен, что их много, что ответственность людей большого
интеллектуального потенциала, в частности работающих в области государственного правового регулирования национальных отношений, их мудрый, взвешенный
подход позволят нам решить и те проблемы, которые сложились в Кавказском регионе, и все другие проблемы, которые мы сейчас сообща решаем.
Важно, чтобы мы интеллектуальный потенциал использовали действительно
в интересах наших народов. У нас один общий противник – это административнокомандная система, которая сложилась в нашем обществе, чрезмерная централизация, которая деформировала все – экономику, духовную жизнь, межнациональные отношения. Главная наша задача состоит в том, чтобы сообща это преодолеть.
Наша работа па протяжении трех дней была посвящена поиску путей преодоления административно-командной системы и замены ее таким государственноправовым механизмом, который бы позволил гармонизировать жизнь и труд всех
наций и народностей в Советской стране. У нас слишком много администрирования и слишком мало законов. Когда мы говорим о правовом государстве, то основная задача состоит в том, чтобы изменить имеющееся соотношение в пользу
усиления закона, и это в полной мере относится к государственно-правовому регулированию межнациональных отношений. Надо существенным образом ограничить субъективное управление, в том числе и в этой сфере, и заменить субъективное управление законодательным регулированием соответствующих отношений, отношений, которые, имея национальную окраску, по существу являются не
только национальными, но и экономическими отношениями, социальными и т.п.
Не буду останавливаться на конкретных проблемах, которые здесь квалифицированно были освещены: это вопросы языка, гражданства, государственных орга53
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава I. Общие вопросы правового государства
нов, которые должны быть сформированы для оптимального решения проблемы
государственно-правового регулирования. Коснусь в нескольких словах только одной проблемы – экономической. Очень хорошо, что в работе конференции, которая в целом была конференцией государствоведов, приняли участие цивилисты:
С.М. Корнеев, В.А. Рахмилович, Б.Д. Клюкин. Обращаясь к государствоведам, мы
просим в своих исследованиях и рекомендациях не отрываться от отраслевиков,
отраслевой науки, от финансистов, административистов, цивилистов. Вы ничего
плодотворного не сможете сделать, если не будете в своих рекомендациях использовать достижения этих наук. Когда я читаю, что признаком государства является
наличие у него собственности, что если республика не будет собственником земли, природных ресурсов, средств производства, то это вообще не государство, так
как это признак суверенитета, то вижу здесь, простите меня за резкость, элементарную неграмотность. Так смешиваются абсолютно разные вещи. В том-то и дело, что государство в числе своих признаков признака собственности не имеет. Его
признаки: налоги, финансы, соответствующие органы государственной власти,
управления, суверенитет и т.п. Но совсем не обязательно подлинному государству
быть собственником природных ресурсов, средств производства и т.д. Нельзя путать территорию и собственность на землю. Государство имеет территорию, но оно
не является, как правило, собственником земли. И если мы намерены квалифицированно решать эти вопросы, давайте будем их решать, опираясь на глубокое научное их понимание. Я думаю, что надо решать вопросы нашей экономики не путем замены общесоюзной бюрократии республиканской и местной бюрократией,
а путем ликвидации экономической бюрократии, чтобы подлинными хозяевами
средств производства были бы трудовые коллективы и чтобы хозрасчет полностью
утвердился на уровне основного производящего звена – предприятия. Вот кто должен быть хозяином, вот кто должен быть товаропроизводителем, вот где должен
быть товарообмен. Только это позволит сформировать единый социалистический
рынок и успешно решать наши экономические проблемы.
Должны быть также урегулированы вопросы управления, вопросы распределения управленческой компетенции в планировании, формировании стратегии в области экологии, налогов и финансов. Эти вопросы должны быть решены. Что оставляем за Союзом, что переносим на республиканский уровень, региона, области, района.
Надо коренным образом реформировать систему экономического управления
с точным определением экономических полномочий. Осуществлять право народной собственности, во-первых, на уровне основных производящих трудовых
коллективов, товаропроизводителей, и, во-вторых, на уровне управления с четким определением управленческих полномочий на различных этажах управления.
Итак, наша конференция в полной мере характеризовалась, помимо всего прочего, и социалистическим плюрализмом, научным плюрализмом, были высказаны
различные точки зрения. Я думаю, что это очень хорошо. Никто из нас не ушел отсюда без обогащения своих знаний и представлений. Может быть, мы даже в чем-то
скорректировали свои представления и внесли некоторые изменения в свои представления, рекомендации и решения. Если это так, то это хорошо, тогда это подлинная наука. Конференция наша характеризовалась не только тем, что мы обогатили друг друга своими представлениями, но и помогли друг другу избавиться от
54
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Вступительное и заключительное слово на конференции в г. Минске 25–27 января 1989 г.
каких-то крайностей в своих знаниях и выработать верные и объективные представления. Мы жалеем, что не все товарищи, которых мы приглашали для участия
в нашей конференции, откликнулись на это. Например, мне коллеги в кулуарах
говорили с сожалением, что нет ученых из Эстонии. Действительно, очень жалко.
Мы их своевременно и неоднократно приглашали (Т.П. Кябина, И.Н. Грязина).
Они обещали принять участие в нашей конференции, но, к сожалению, мы их не
видим. Их участие, взаимное представление научных взглядов и разъяснения позиций были бы нам чрезвычайно полезны.
В заключение для реализации богатого материала, который за три дня работы создан совместными усилиями, нам следует принять решение. В связи с этим
я предоставляю слово профессору А.Л. Маковскому, заместителю директора Института, для ознакомления с проектом нашего решения.
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Актуальные правовые вопросы
в Российской Федерации на современном этапе
Интернет-конференция Советника Президента
Российской Федерации В.Ф. Яковлева
(18 мая 2005 г.)
18 мая 2005 года в компании «Гарант» состоялась интернет-конференция с Советником Президента Российской Федерации Вениамином Федоровичем Яковлевым.
Тема конференции: «Актуальные правовые вопросы в Российской Федерации
на современном этапе».
Конференция проведена компанией «Гарант». Компания «Гарант» зарегистрирована в качестве Информационного агентства (свидетельство: ИА № 77-14642).
При распространении сообщений и материалов информационного агентства другим средством массовой информации ссылка на информационное агентство обязательна (ст. 23 Закона о СМИ).
В подготовке стенограммы принимал участие журнал «Законодательство».
Ведущий интернет-конференции – Шаманов Евгений Вячеславович (директор
по внешним связям компании «Гарант»).
Ведущий: Доброе утро, уважаемые дамы и господа, уважаемая интернет-аудитория! Начинаем интернет-конференцию с Советником Президента Российской
Федерации Вениамином Федоровичем Яковлевым.
Доброе утро, Вениамин Федорович! Ваше общение с интернет-аудиторией уже
стало доброй традицией. Сегодня мы пригласили Вас в новой должности – Советника Президента Российской Федерации. Тема конференции: «Актуальные правовые вопросы в Российской Федерации на современном этапе».
Еще в 1995 г. Указом Президента РФ «О разработке концепции правовой реформы в Российской Федерации» были определены вопросы правового обеспечения
ряда важнейших направлений формирования и функционирования российской
государственности и развития полноценного гражданского общества. Провозглашение России правовым государством, верховенства закона, принципа разделения властей предполагало серьезные правовые изменения по самым различным
направлениям. С развитием современного общества, реформированием экономики и глубокими преобразованиями государственной и общественной жизни такие проблемы, как законодательное обеспечение системы прав человека, упрочение основ и защиты конституционного строя, реформирование государственного
56
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Актуальные правовые вопросы в Российской Федерации на современном этапе
управления, создание целостной правовой базы организации и деятельности судебной системы и органов юстиции, а также другие вопросы актуальны и в настоящее время. К сожалению, многие из них остаются неразрешенными до сих пор.
Как происходит реформа судебной системы? Как происходит становление и развитие правового государства в России? Каковы актуальные проблемы развития
частного права? На эти и другие вопросы интернет-аудитории ответит Советник
Президента Российской Федерации Вениамин Федорович Яковлев.
Тематика вопросов, поступивших от нашей аудитории, достаточно обширна.
Поэтому вначале мы предоставляем слово Вениамину Федоровичу. Расскажите,
пожалуйста, в чем заключается функция Советника Президента РФ и как складываются Ваши взаимоотношения с Президентом РФ.
Яковлев В.Ф.: Добрый день. Я совсем молодой Советник Президента РФ и только вживаюсь в эту роль. Всего у Президента РФ 10 Советников, за каждым из них
закреплен определенный круг вопросов, связанных с деятельностью Президента РФ. По этим вопросам Советник обязан готовить справочные, информационные материалы, а также вырабатывать и представлять определенные рекомендации. В моем ведении находятся правовые вопросы по трем основным направлениям: вопросы развития правового государства – общие вопросы, вопросы развития
частного права, гражданского права и все, что с ним связано. И, наконец, вопросы совершенствования и развития судебной системы.
Ведущий: К началу конференции поступило более 100 вопросов. Первый вопрос
прислал Сергей из Москвы: В какой мере реформа судебной власти соотносится
с общей реформой государственной службы? Планируется ли появление новых ветвей судебной власти (административные суды), или новые направления судебного
производства будут осуществляться в рамках существующей судебной «триады»?
И еще один вопрос от Панкратова Виктора из Нижнего Новгорода: Каково Ваше
отношение к идее слияния систем общих и арбитражных судов?
Яковлев В.Ф.: Во-первых, совершенствование государственной службы и судебная реформа тесно взаимосвязаны, хотя законодательство о государственных
служащих на судей не распространяется. У судей особый статус, и вопросы судоустройства регулируются, прежде всего, Конституцией РФ, законом «О статусе
судей» и законом «О судебной системе». Но в судах работают не только судьи, но
и специалисты, имеющие статус государственных служащих.
Следовательно, все то, что делается по совершенствованию государственной
службы, имеет прямое отношение и к деятельности судов. Есть еще и другая связь –
ведь через государственных служащих осуществляется вся деятельность государства – его политика и взаимоотношение с обществом. Эта деятельность, именуемая сферой управления, сферой администрирования, находится под служебным
надзором, потому что любой гражданин может обжаловать любое действие, любой
акт, любое решение государственного органа, государственного служащего в судебном порядке. Следовательно, вся судебная деятельность подконтрольна судебному
надзору. На сегодняшний день очень важно четко разграничить сферу административной и судебной деятельности. Мы сталкиваемся, например, с тем, что иногда на суды возлагают по существу функции административной власти. Например,
сейчас арбитражные суды просто завалены заявлениями Пенсионного фонда РФ
57
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава I. Общие вопросы правового государства
о взыскании денежных средств с тех, кто не платит пенсионные отчисления, обязательные взносы для формирования Пенсионного фонда. Оказывается, сама административная власть (Пенсионный фонд – это государственный орган) мало что
делает для сбора взносов. Ей достаточно просто обратиться в суд. По существу она
переложила свои функции на суды, и суды выступают в качестве сборщиков этих
пенсионных фондов. Это ненормально. Только в 2004 году количество дел по взысканию этих пенсионных взносов увеличилось в четыре раза, в 2003 году их было
более ста тысяч, а в 2004 – уже более четырехсот тысяч. Если дело так пойдет, то,
собственно говоря, арбитражные суды только и будут заниматься формированием
Пенсионного фонда. Должна быть налажена система администрирования в этой
сфере, а суды должны осуществлять судебный надзор за законностью администрирования в этой сфере. В Англии, например, прекрасное административное судопроизводство при отсутствии отдельной системы административных судов. В других
странах существует отдельная система административных судов. Но вопрос заключается в том, имеется ли судебный контроль за деятельностью административной
власти или нет, есть ли возможность для гражданина, предпринимателя обжаловать решение административной власти в суд или нет. Административное судебное производство в России есть. Оно появилось у нас в конце 80-х годов прошлого
столетия. И если, например, в 1992 году административные дела от общего объема судопроизводства в арбитражных судах занимали 1,5 процента, то в 2004 году
административное судопроизводство составляет 68 процентов от общего объема
судопроизводства в арбитражных судах. Суды превращены в придаток административной власти и по существу выполняют функции административной власти.
Административное судопроизводство нуждается не в том, чтобы создать суды,
хотя можно в судах общей юрисдикции создать суды, или коллегии, потому что их
там нет. Вопрос в том, чтобы была специализация судей по разрешению административных споров и чтобы было хорошо поставлено административное судопроизводство в смысле процедур. Во всем мире административное судопроизводство
осуществляется сначала в досудебных формах административной юстиции, а потом уже в судебной форме, то есть осуществляется судебный контроль за деятельностью администрации. Вот этого у нас пока нет. Поэтому административное судопроизводство нуждается в серьезном развитии.
Ведущий: Уже достаточно длительное время идет процесс, который мы называем
судебная реформа. Следующий вопрос поступил от Павловой Елены из Москвы: Какие достижения судебной реформы Вы считаете наиболее значимыми для России?
Яковлев В.Ф.: Если подходить к судебной реформе с точки зрения законодательства, то, конечно, закон «О статусе судей» 1992 года. Этот закон сыграл решающую роль в современной истории нашей судебной системы. Потому что, если бы не было этого закона, российские суды, российская судебная система просто развалились бы. В конце 1980-х – начале 1990-х годов она уже разваливалась.
Основное достижение, связанное с этим законом, состояло в том, что был создан
фундамент судебной власти. А фундаментом судебной власти является, конечно,
независимость судов и судей. Но независимость не декларированная, не провозглашенная только в Конституции, хотя это тоже необходимо, а обеспеченная реальными факторами. Весь мир знает, что независимые суды, независимая судеб58
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Актуальные правовые вопросы в Российской Федерации на современном этапе
ная власть есть только там, где присутствуют четыре основных фактора. Первое,
это порядок назначения на должности судей и продолжительность их полномочий.
Причем желательно, чтобы их полномочия вообще по срокам не были ограничены. Вот только тогда судья расправляет плечи и становится по-настоящему действительно независимым. Второй фактор – это основания и порядок прекращения
полномочий судей. Если полномочия судей можно в любой момент прекратить,
причем другой властью – исполнительной или законодательной, – то говорить
о независимости судебной власти не приходится. Третий фактор – материальное
обеспечение судей, потому что там, где судьи бедны, настоящего правосудия не
будет. И, наконец, система всестороннего обеспечения судов, прежде всего финансового. Вот в значительной степени основы такой независимости были созданы в 1992 году с принятием закона «О статусе судей». Это я считаю достижением
номер один в нашей современной судебной истории. Следующим достижением,
конечно, является Конституция РФ 1993 года, которая закрепила, подтвердила те
принципы, о которых я сейчас говорил, и законодательство, которое было в последующем принято на основе Конституции РФ.
Следующее достижение – это появившаяся в 2001 году Федеральная целевая программа развития судебной системы. Она была подготовлена Правительством РФ
по поручению Президента РФ и утверждена Правительством РФ на 2002–2006 гг.
Это действительно программа развития, программа государственных инвестиций
в судебную систему – строительство зданий, заработная плата, оборудование. Одним словом, это всестороннее обеспечение правосудия, без которого оно не может нормально функционировать. Надо сказать, что программа хорошая, и она неукоснительно из года в год выполняется. Например, благодаря Федеральной целевой программе финансирование судов увеличилось в 4–5 раз. Однако и проблем
остается еще немало.
Поэтому совершенствование судебной системы продолжает оставаться актуальной задачей.
Ведущий: Вопрос из Владимира от Егорова Константина: Очень часто разрешение спорной ситуации зависит от того, как будут истолкованы нормы закона.
При этом базовые понятия и правила толкования в законодательстве отсутствуют. Нет в законе и четкого перечня лиц, которые могут заниматься официальным
толкованием. Поэтому разъясняют законы все, кто хочет, да еще и разъяснениям
придают обязательный характер. Считаете ли Вы необходимым закрепить законодательно такие основы всей правовой системы, как понятия, термины, классификация правовых актов, порядок и условия толкования, способы разрешения юридических коллизий и т.д.?
Яковлев В.Ф.: Конечно, толкование права – это обязательные элементы его
применения. И, конечно, должны быть правила толкования. Кто имеет право давать официальное толкование? Толковать в принципе может любой. Есть доктринальное толкование. Ученые толкуют законы, и это абсолютно необходимо. Научная мысль очень помогает правильно понять и применить закон, но это неофициальное толкование. А вот официальное толкование должно быть обязательным
и обеспечивать единство правоприменения. Я думаю, что эти вопросы в нашей законодательной системе проработаны слабо. Например, в Конституции РФ запи59
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава I. Общие вопросы правового государства
сано, что единственным ее толкователем выступает Конституционный Суд, и он
действительно этим занимается.
Значительно хуже обстоит дело с толкованием законов, и вообще нормативных
актов. Да, было бы полезно навести в этом деле порядок. И, конечно, надо было
бы навести порядок и в системе законодательства. Пора приступить к его систематизации. В дореволюционное время этим хорошо занимались, потому что был
свод законов Российской империи, который поддерживался в рабочем состоянии.
В советское время законодательство было систематизировано, появился даже свод
законов СССР, союзных республик. Сейчас мы этой работе не уделяем должного
внимания. Мы накопили новое законодательство, его надо привести в порядок.
Только тогда действительно в нем можно будет и легко ориентироваться, и правильно толковать, и менять. Однако законом не все можно урегулировать. Требуется еще хорошая научная проработка этих вопросов, то есть доктринальное толкование, догма, настоящая теория толкования и применения права. И, конечно же,
требуется хорошо подготовленное правоприменение, например судьи.
Нужен достаточно высокий уровень культуры толкования и применения.
Это уже можно адресовать не только к судьям, но и ко всем юристам, которые
так или иначе соприкасаются с судопроизводством, адвокатам, прокурорам и т.д.
Они все должны быть мастерами толкования. Причем толкования не такого, как
обойти закон, и не такого, как исхитриться, создать видимость соблюдения закона, а на самом деле его нарушить, а настоящего толкования, которое соответствует смыслу, духу, букве законов. Это вопросы правовой культуры. Сегодня требуется повышать уровень профессиональной и правовой культуры. Только тогда эту
задачу можно будет считать более или менее решенной.
Ведущий: Интересный вопрос поступил от Степановой Валерии из Москвы:
Как Вы могли бы оценить качество современного российского юридического образования? Какие возможны пути преодоления отставания нашего юридического
образования от мировых стандартов?
Яковлев В.Ф.: Во-первых, я решительно возразил бы против отставания, потому
что никакого отставания я не вижу. В свое время я окончил Свердловский юридический институт и не чувствовал, что получил неполноценное правовое образование в общении с коллегами из США, Англии, Франции и других стран. Напротив,
мы всегда говорим на одном профессиональном языке и в отличие от политиков
очень хорошо понимаем друг друга и быстро находим общий язык. Это свидетельствует о том, что мы находимся примерно на одном уровне правопонимания. Следовательно, нет у нас этого отставания, это миф. Мы очень часто занижаем свой
потенциал, свои возможности.
Ведь не к нам «текут мозги», а нашими мозгами пользуется весь мир.
Это ведь о чем-то говорит. Зачем же мы при этом утверждаем, что слабо подготовлены? Другой вопрос, что в конце 1980-х – начале 1990-х ввиду стремительных и крутых изменений резко возрос спрос на две специальности: экономистов
(из-за экономических преобразований) и юристов, что тоже вполне понятно, так
как мы перешли от командной системы управления к правовой, к регулированию
общественных отношений через право. Появился колоссальный спрос на экономистов и на юристов. «Старая школа» не в состоянии была этот спрос удовлетворить.
60
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Актуальные правовые вопросы в Российской Федерации на современном этапе
Произошло экстенсивное, а не интенсивное развитие, то есть юридическое образование стало развиваться вширь, а не вглубь. Конечно, в этом смысле мы в значительной степени потеряли свои позиции, потому что далеко не все вузы, которые
сейчас готовят юристов и выдают дипломы о наличии высшего юридического образования, на самом деле дают полноценное образование. Следовательно, задача
состоит в том, чтобы привести в соответствие нормальное соотношение количества и качества. Нужно осмотреться, провести инвентаризацию и попытаться сделать так, чтобы дискредитация высшего юридического образования была прекращена, чтобы были поставлены соответствующие преграды.
Здесь уже необходимо определенное регулирование. Сама жизнь тоже многое
отрегулирует, потому что если человек имеет диплом, но не имеет настоящих знаний, то спроса на него не будет. Следовательно, не будет спроса на выпускников
вузов, которые готовят таких юристов. Но мне кажется, что это будет слишком длительный процесс, поэтому дополнительно требуются определенные меры по упорядочению юридического образования.
Ведущий: Не могли бы Вы прокомментировать бесконечные изменения и дополнения в законодательство: в УПК, ГПК, АПК РФ и т.д.? Когда наконец-то система российского законодательства станет более стабильной? Как Вы можете оценить современное состояние процессуального и материального законодательства
в нашей стране? Спрашивает Марков Игорь из Воронежа.
Яковлев В.Ф.: Во-первых, если мы живем в период преобразования и обновления, то естественно, что эти процессы неизбежно захватывают и правовую сферу.
Следовательно, обновление законодательства, принятие нового законодательства –
это настоятельная потребность нашего общества, и с этим связана столь масштабная законопроектная работа. Другой вопрос, что в основе обновления нашего законодательства лежат, конечно, два фактора: объективный и субъективный. Потребность – это объективный фактор, и он продолжает еще действовать. Развитие
нашей правовой системы еще не закончилось, а значит, есть объективные предпосылки для того, чтобы наше законодательство продолжало совершенствоваться,
развиваться, особенно в экономике и социальной сфере. А вот субъективные факторы – это, конечно, недостаточная проработанность законопроекта и недостаточный уровень профессионализма тех, кто участвует в этом. К сожалению, имеется
и такой фактор, не способствующий качеству законодательства, как лоббизм. Законодательство должно вносить в общество упорядоченность и гармонию. А упорядоченность и гармония – это баланс интересов. И когда баланс интересов сбивается, когда принимаются законопроекты в угоду интересов только какой-то одной
социальной группы, тогда такие законопроекты оказываются, конечно, недоброкачественными, потому что они входят в противоречие с интересами огромного
числа граждан России. Этот субъективный фактор надо ослабить. Законопроекты
должны прорабатываться более тщательно, с участием специалистов. Вообще, законопроектная работа не должна быть подвержена спешке, но мы вынуждены спешить. И, тем не менее, мне кажется, сейчас уже настала пора для того, чтобы работа законодателя не напоминала бы работу пожарной команды, которая по любому
сигналу куда-то мчится и начинает действовать.
61
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава I. Общие вопросы правового государства
Нет, здесь необходима более тщательная проработка. Например, за десять лет
было принято три арбитражных процессуальных кодекса.
Это происходило с моим участием, и я знаю все это изнутри. Могли мы в 1992 году принять очень хороший арбитражно-процессуальный кодекс, который в течение десяти лет можно было не менять? Нет, не могли. Наша жизнь, наше общество,
наши граждане не были к этому готовы. Мы шли шаг за шагом. Мы делали ровно
то, что могли делать, но где-то через несколько лет выяснялось, что законодательство надо было совершенствовать для того, чтобы мы разрешали дела, отправляли
правосудие лучше. И мы старались не отставать от жизни.
Вот откуда эти три АПК за десять лет. Значит, все-таки объективные факторы
здесь работают, хотя субъективные тоже всегда присутствуют, и надо отдать этому должное.
Ведущий: Александр Витальевич из Москвы затронул следующую проблему:
Медиация – древний метод, позволяющий без привлечения судебных органов достигать соглашения между сторонами, вовлеченными в конфликт. На Западе распространено применение медиации в ювенальном праве, при решении семейных
конфликтов, решении споров в бизнес-сообществе. Как Вы думаете, приживется
ли в нашей стране этот древний метод? Хотелось бы узнать Ваше мнение о состоянии и перспективах дальнейшего развития института альтернативного разрешения споров в нашей стране.
Яковлев В.Ф.: Я не стал бы говорить только о медиации. Потому что существует судебный порядок разрешения споров и несудебный. Так вот несудебный порядок – это значительно больше, значительно шире, чем медиация. И главным методом несудебного способа и порядка разрешения спора являются переговоры между спорящими сторонами.
Весь мир и Россия всегда при разрешении конфликта используют, прежде всего, переговоры как главный способ разрешения конфликта.
И чем добросовестнее участники экономических отношений, например предпринимательских, и чем серьезнее они, тем более квалифицированно они занимаются бизнесом и тем чаще используют именно переговоры. Почему? В области
экономических отношений особенно важно соблюдать баланс интересов. Например, продавец и покупатель. Их интересы всегда противоположны. Продавец хотел бы получить как можно больше, я имею в виду стоимость, цену, покупатель
хотел бы уплатить как можно меньше, естественно, за один и тот же товар. Следовательно, необходим баланс интересов.
Ведь чем и хорош рынок и вообще рыночный тип экономики? Здесь экономические отношения строятся на основе товарно-денежного, то есть эквивалентного обмена, по принципу ты мне – я тебе. Я тебе хороший товар – ты мне хорошую
цену, я тебе товар похуже качеством – ты мне цену, соответственно, подешевле
и т.д. Следовательно, если товарно-денежный обмен построен хорошо, не преобладает монополизм, не преобладают монополистические цены, цены формируются под влиянием спроса и предложения, стороны действуют добросовестно, не
обманывая друг друга. А дальновидный предприниматель никогда не будет обманывать покупателя, потому что он понимает, что если он обманул его один раз, то
больше ему верить никто не будет и он как предприниматель перестает существо62
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Актуальные правовые вопросы в Российской Федерации на современном этапе
вать. Психология настоящего предпринимателя – завоевать доверие потребителя.
А за счет чего он завоевывает доверие? За счет качества продукции, за счет честного исполнения своих обязанностей. На мой взгляд, главное сегодня для нас – это
избавиться от недобросовестности по отношению друг к другу, от попытки обмануть, урвать, украсть и захватить, не давая ничего взамен. Вот главная беда нашей
экономики на сегодняшний день. И если мы от этого избавимся, то наша экономика станет эффективнее.
И тогда зачем суд, достаточно переговоров. А если переговоров недостаточно –
можно привлечь хороших советников, юристов. Если требуется посредник, привлечь посредника, который поможет провести честные переговоры во взаимных
интересах и заключить мировое соглашение. Цель посредника – подвести стороны к мировому соглашению. Или отправиться в третейский суд, в коммерческий
арбитраж, попытаться решить спор. Не получается все это, идите в суд. Суд – это
уже последняя инстанция. Вот нормальный способ разрешения споров. Будет это
в России? Я уверен, что обязательно будет. Скажем, в XIX веке в России все это
уже было. И купеческое слово было. Вы знаете: «не дал слово – крепись, а дал слово – держись». Купцы доверяли друг другу. Собственно, задача юристов состоит
в том, чтобы утверждать правовой порядок в экономике. Будучи судьей, я встречал
многих профессионалов, которые работают в экономике. Я их классифицирую на
две группы: юристов и антиюристов. Юристы – это те, которые утверждают право, добросовестность, соблюдение договора, баланс интересов. А человек с дипломом юриста, который помогает обмануть, захватить, украсть, – это, как вы понимаете, антиюрист. Поэтому да здравствуют юристы, побольше юристов! Чтобы мы
помогали предпринимателям не обманывать друг друга, вести предпринимательство и бизнес честно – тогда наше общество станет процветающим.
Ведущий: Что Вы думаете по поводу предложений об упразднении надзора,
окружной организации кассационного судоустройства и создании унифицированной (единой для общих и арбитражных судов) трехзвенной структуры построения
судебных органов, где кассация представляла бы высшую инстанцию, уполномоченную проверять обжалуемые судебные акты? Интересуется Малышева Виктория из Зеленограда.
Яковлев В.Ф.: Недавно эта проблема обсуждалась в Страсбурге, в Европейском
суде, в общем-то, в Совете Европы. Там с одной стороны были мы – представители российской правовой системы, с другой стороны – эксперты Совета Европы. Обсуждалась надзорная инстанция в гражданском, уголовном и арбитражном
судопроизводстве. В результате дискуссии мы пришли к единому выводу и даже
оформили это итоговым документом, что надзорная инстанция сегодня в России
нужна, необходима. Ведь никогда нельзя выстраивать судебную систему по очень
хорошей, очень красивой схеме в отрыве от реальной действительности. У нас мы
попытались выстроить систему арбитражных судов с точки зрения судоустройства
и судопроизводства, близкую к идеальной. Что такое идеальная судебная система? Это судебная система, в которой сторона может провести дело по своей воле,
исходя из стремлений защитить свои права и интересы через три инстанции: первая, апелляционная, кассационная. Вот у нас все эти инстанции есть в арбитражной системе. Но в апелляционной, кассационной инстанциях, тем не менее, бы63
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава I. Общие вопросы правового государства
ло два недостатка. Недостаток апелляционной инстанции состоял в том, что она
находилась там же, в том же суде, где первая инстанция. Вы знаете, что сейчас мы
апелляцию отделяем от первой инстанции и создаем 20 окружных апелляционных
судов, некоторые из них уже работают. Таким образом, у нас будет полноценная
апелляция. Я по-прежнему говорю у нас, хотя я не работаю в системе арбитражных судов, это уже многолетняя привычка.
Далее кассация. Кассация – это обжалование и проверка судебного решения
только с точки зрения права, то есть не было ли нарушено материальное и процессуальное право при рассмотрении данного дела и при вынесении решения. Кассация тоже должна быть доступной. Это третья инстанция. И, казалось, можно было бы эту кассационную инстанцию иметь в Высшем Арбитражном Суде РФ, и тогда это была бы действительно идеальная судебная система, как бы три инстанции.
Но сегодня у нас 10 кассационных судов по округам, и все они загружены и даже
перегружены. Кассационная инстанция, их 10 у нас, рассматривает в год порядка 80 тысяч дел. Если мы сегодня кассацию передадим в ВАС РФ, кассационная
инстанция останется доступной для сторон? Я утверждаю, что нет. Кассационная
инстанция будет потеряна для большинства участников судопроизводства, потому
что ВАС РФ, именно как высшая судебная инстанция, может рассмотреть в год несколько сот дел, и не больше. Оптимальный вариант, как я себе представляю, это
200–300 дел в год. Таким образом, кассация станет недоступна. Наличие 10 кассационных инстанций создает новую проблему, проблему единства судебной практики
на уровне кассационных инстанций. Так вот для этого и нужен надзор, надзорная
инстанция. Для чего нужна кассационная инстанция? Чтобы она, реально действуя,
была доступна для сторон. Для чего нужна надзорная инстанция? Чтобы кассационная
инстанция работала хорошо, единообразно толковала и применяла закон – вот в чем
функция надзорной инстанции. И именно по этой модели сегодня работает ВАС РФ,
может быть с некоторыми недочетами. Но я уверен, что если мы эту систему не будем
трогать, то через некоторое время она будет работать идеально. В распоряжении сторон, таким образом (а ведь все делается для них), будет полноценная первая инстанция, будет полноценная апелляционная инстанция в 20 окружных судах, будет полноценная и доступная кассационная инстанция в 10 кассационных судах, и в ВАС РФ
будет обеспечено единство правоприменения.
Потому что ВАС РФ сможет (это ему вполне по силам) обеспечить единство
судебной практики в 10 подведомственных кассационных судах. Я вам скажу, что
российская дореволюционная судебная система была построена по идеальной модели. Первая инстанция – это окружные суды, апелляционная инстанция – так называемые судебные палаты. И, наконец, Сенат – кассационная инстанция. Но Сенат со своей ролью кассационной инстанции и в то же время инстанцией, обеспечивающей единство правоприменения, не справлялся. Почему?
Потому что он был перегружен кассационными делами, он даже с кассационными делами не справлялся. Естественно, вопросы единства правоприменения он,
конечно, при этом положении обеспечить не мог.
Мы учли этот исторический опыт дореволюционной России и усовершенствовали нашу судебную систему. Так давайте поймем это и попытаемся использовать все положительное. Пусть это наработается, пусть стороны научатся работать
в первой инстанции, апелляционной инстанции, кассационной инстанции и для
64
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Актуальные правовые вопросы в Российской Федерации на современном этапе
подстраховки в надзорной инстанции. Между прочим, когда мы эту модель согласовывали в Совете Европы, то наши эксперты – а это ведь не политики, а лучшие
юристы Европы – нам говорили, что, может быть, четыре инстанции многовато
и хватит трех. Мы им объяснили, что нет, в России необходимы четыре. Например,
в Голландии – три. Почему? Потому что Голландия маленькая страна, маленькая
территория и здесь единственная кассационная инстанция доступна для сторон.
А в России нет: из-за территории, транспортных сложностей, дороговизны транспорта – а мы должны обслуживать и маленького, и среднего предпринимателя –
из-за огромного населения и огромного количества дел. Никогда кассационная
инстанция одна не справится. А вот для того, чтобы 10 кассационных инстанций
справлялись и в то же время обеспечивалось единство правоприменения, нужна
надзорная инстанция. И после того, как мы какое-то время (два года) применяли новый АПК РФ и обсуждали уже практику применения в том же Страсбурге
в Совете Европы, то те же эксперты говорили нам, что, пожалуй, вы действительно выстроили идеальную судебную модель, которая может служить прообразом
и для судебной модели объединенной Европы, Западной Европы, Европейского
союза, потому что в национальных государствах, например Германии и Франции,
будет три инстанции, первая апелляционная и кассационная, а Европейский Суд
(я имею в виду не Страсбургский суд, а Люксембургский суд, суд Европейского
союза, Европейских сообществ) будет обеспечивать единство правоприменения
в Германии, Франции и других государствах на территории единого европейского
экономического права. Поэтому не надо нам уходить от того, что может служить
образцом для Европы. Нам надо, напротив, максимально использовать эту модель.
Надо посмотреть, как все это будет работать.
Ведущий: В законодательстве Российской Федерации все чаще закрепляются
презумпции, которые обусловливают определенные права и обязанности участников гражданского оборота. В связи с этим хотелось бы узнать мнение профессора В.Ф. Яковлева о том, вправе ли стороны гражданско-правового договора включать в договор презумпции? Вправе ли суд в таких случаях ссылаться в обоснование своего решения на предположения? Этот вопрос поступил от Полстьяновой
Марины Николаевны из Самары.
Яковлев В.Ф.: Да, презумпция – это предположение. Она лежит в плоскости доказательственной. Предполагается, что из таких-то обстоятельств можно сделать
вот такой-то вывод. Например, есть презумпция, устанавливаемая законом, – это
законная презумпция. Очевидно, могут быть и договорные презумпции, когда стороны договариваются о том, что они будут использовать, например, в своих переговорах вот такую-то презумпцию. Вы знаете, что у нас законных презумпций довольно много. В уголовном праве действует презумпция невиновности – предположение того, что обвиняемый не виноват до тех пор, пока не доказано обратное.
Значит, это лежит все в плоскости доказательств. В гражданском праве действует следующая презумпция – тот, кто нарушил договор, предполагается виновным
в этом нарушении до тех пор, пока не доказано обратное. Эти презумпции очень
хорошо работают, только их надо применять для тех отношений, для которых они
установлены законодательством. У нас с этими презумпциями обращаются очень
вольно и из уголовного права пытаются перетаскивать в другие сферы отношений.
65
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава I. Общие вопросы правового государства
Это юридическое баловство, которое очень дорого обходится. К сожалению, этим
грешит и законодатель. Поэтому презумпцию надо использовать мастерски, так
сказать. Это хороший инструмент, если он используется правильно. В семейном
праве тоже есть презумпция: если ребенок родился в зарегистрированном браке,
то семейное право исходит из предположения, что муж матери ребенка является
отцом ребенка. Эта презумпция очень хорошо действует. Могут быть, наверное,
и договорные презумпции, пожалуйста. Только надо иметь в виду одно – все презумпции, будь они законными или договорными, должны быть опровержимыми.
Например, презумпция в семейном праве (муж матери ребенка является отцом
ребенка) – опровержимая презумпция. В судебном порядке ее можно опровергнуть, но, если она в судебном порядке не опровергнута, она срабатывает – иначе
говоря, данный гражданин регистрируется в качества отца ребенка, у ребенка есть
отец в свидетельстве о рождении, и этим отцом является лицо, состоящее в зарегистрированном браке с матерью ребенка. Прекрасно работает презумпция. Следовательно, презумпции – вещи полезные, необходимо только пользоваться ими
уместно и грамотно.
Ведущий: Казанцева Татьяна Юрьевна из Казани задает интересный практический вопрос: В настоящее время происходит немало споров по поводу соотношения норм гражданского и земельного законодательства. Каким Вы видите наилучший способ гармонизации данных отраслей в их регулировании? Каково их соотношение и приоритетность, на Ваш взгляд, на настоящий момент?
Яковлев В.Ф.: На мой взгляд, приоритетов не должно быть, они должны на равных применяться. Это первое. Второе, соотношение должно обязательно быть. Даже не соотношение, а именно гармонизация. Сейчас мы ее еще только ищем. Сегодня у нас земельное и гражданское право между собой не гармонизировано. Между
ними имеются расхождения и несоответствия, это создает колоссальные сложности, как, например, для судов, так и для граждан, и предпринимателей. Много неясностей. Задача состоит в том, чтобы гармонизировать гражданское и земельное
право. Пока гармонизировать. Надо просто понять природу той или иной отрасли. Земельные отношения должны регулироваться гражданским правом? Да. Земельные отношения должны регулироваться земельным правом? Да. Так все-таки
чем должны регулироваться эти отношения? И тем и другим, потому что каждая
из этих отраслей права выполняет свои функции. Гражданское право стало регулировать земельные отношения только в настоящее время, в прежнее время гражданское право земельные отношения не регулировало. Почему? Потому что гражданское право по сути своей – частное право, а у нас не было частной собственности на землю, да и частного землевладения как такового не было, потому что
землевладение имело в своей основе обязательный административный акт. Правильно? Наделили, дали земельный участок в административном порядке, забрали
земельный участок в административном порядке, то есть абсолютно преобладало
административное регулирование земельных отношений, публичное регулирование. Но как только появилась частная собственность на землю, частное владение
землей, появилась и возможность регулирования земельных отношений гражданским правом как частным правом. Так вот, право собственности, право владения,
оборот земли должны регулироваться частным правом, то есть гражданским. А вот
66
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Актуальные правовые вопросы в Российской Федерации на современном этапе
все, что касается сбережений земли как национального достояния, поскольку земля – это условие существования народа и нации, должно быть урегулировано путем установления соответствующего режима.
Скажем, земли сельскохозяйственного назначения должны находиться под охраной, и не только частного права, публичного права. Здесь должно быть публичное
правовое регулирование. Если земля используется хищнически, если ее производительная сила уничтожается, требуется вмешательство государства и т.д. Вот назначение земельного права. Следовательно, в земельном праве должны быть сосредоточены нормы публичного правового регулирования земельных отношений,
а в гражданском праве частное правовое регулирование этих же отношений. Это,
в общем-то, легко разводимо, хотя они, конечно, взаимодействуют. Следовательно,
нам надо, во-первых, наладить использование того и другого законодательства по
назначению и, во-вторых, их гармонизировать, чтобы они работали в совокупности. Итак, земельные отношения являются предметом совокупного регулирования
частного и публичного права. Необходимо снять противоречия и совершенствовать
и то и другое. Прежде всего, это касается, конечно, земельного законодательства.
Ведущий: Скажите, планирует ли наша страна стать правовым государством?
Будут ли когда-нибудь прокуратурой за невыполнение решений Конституционного Суда (я говорю об установленном в мотивировочной части решений конституционно-правовом смысле законов) возбуждаться уголовные дела? Эти вопросы
от Марка из Москвы.
Яковлев В.Ф.: Говорить о том, планируем мы или нет утвердить в России правовое государство, наверное, уже поздно. Потому что в Конституции Российской Федерации в статье первой записано, что Россия – есть правовое государство. Но записать-то легко. Эта запись в Конституции означает, что мы записали цель, которую должны достичь во что бы то ни стало. Потому что вся современная история
свидетельствует о том, что успехов во всем – в экономике, социальной сфере, науке, образовании, культуре и вообще в жизни людей – достигает только гражданское
общество, в котором утверждено верховенство права, утверждены права и свободы человека, и государство воздействует на общество, на граждан через право, а не
через команды, не через административное прямое управление. Прямое управление гражданина государством ограничивает возможности человека, стесняет его
свободу. Это наше недавнее прошлое. Мы пытаемся человека раскрепостить, надо его наделить соответствующими правами и свободами. Надо обеспечить в обществе правовой порядок, потому что свобода возможна только в упорядоченном
обществе, в обществе, где есть правовой порядок.
Потому что только тогда свобода одного не превращается в отсутствие свободы другого. Стало быть, правовое государство – это, с одной стороны, цель,
а с другой – главное средство создания гражданского общества, где люди живут достойной жизнью. Значит, нам надо во что бы то ни стало утверждать основы правового государства – верховенство права, подчинение праву, соблюдение
права всеми, начиная от гражданина и кончая высшими органами власти. Прочитайте на досуге юношеское стихотворение Александра Сергеевича Пушкина
«Вольность». Юристы поймут, что это гимн правовому государству. Там есть все
идеи правового государства.
67
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава I. Общие вопросы правового государства
Значит, уже тогда жили идеи правового государства в России и выражались
лучшими представителями нашего народа, его мыслителями, философами, поэтами. Так что обязательно будем утверждать правовое государство, для чего, кстати, и нужны юристы, а не антиюристы.
Вот для чего необходимо утверждение права в деятельности государства, в деятельности государственных органов, в деятельности каждого чиновника. Вот почему эта деятельность должна быть поставлена под судебный контроль. Вот почему необходимы правосудие, правовое просвещение, правовая культура. Если мы
хотим обеспечить будущее своей страны и ее граждан, мы должны обязательно
воплотить в жизнь идеи правового государства. Нам хватит на это воли, упорства,
умения и настойчивости.
Ведущий: Следующий вопрос пришел из Москвы от Агаевой Ирины Джамаловны: Когда говорят о России как о правовом государстве, как правило, имеют в виду
Москву и область, а также Санкт-Петербург. Ни для кого не секрет, что в регионах
Закон не работает, особенно на юге страны. К большому ужасу это относится, например, к образованию, медицине, суду, прокуратуре, государственной и местной
власти. Учат и лечат тех, у кого есть деньги, а судят тех, у кого их нет. Там работает
Закон «власти», который представляет интересы кучки людей и их клана или «денег». Все покупается и все продается. В разрезе событий, происходящих в Дагестане, повторение Чечни не за горами. Неужели власти допустят этого? Ведь именно
сейчас возможно что-то предотвратить. Потом будет поздно. Что делается для этого Президентом? Или кому-то выгодно повторение Чечни? Когда же Россия станет единым правовым полем?
Яковлев В.Ф.: Вы знаете, мне кажется, что вопрос этот, с одной стороны, рисует
очень мрачную картину, а с другой – это крик о помощи. И это обращение к нашему государству, чтобы везде был обеспечен правовой порядок. Я не совсем согласен с тем, что правовое поле у нас сегодня ограничено рамками Москвы и СанктПетербурга. Во-первых, и здесь еще немало задач для утверждения права. Во-вторых, я, в общем-то, хорошо знаю нашу страну, посещал многие места и не считаю,
например, что родные для меня Курганская или Свердловская область в правовом
отношении уступает Москве или Санкт-Петербургу. Так что в этом смысле состояние по стране у нас примерно одинаковое. Потребность в правовом порядке
и в праве у людей есть, тяга есть. Но, может быть, на отдельных территориях в силу сложившихся порядков, традиций и иных факторов неравное соотношение сил.
Поэтому и ситуация отличается. Мне кажется, недавнее прошлое Чеченской Республики как раз и указывает на это.
Когда действительно была уничтожена нормальная правовая система. И чем
это обернулось, мы все хорошо знаем. Упаси нас бог от повторения такого рода
вещей. Вот это и есть развал правовой системы. Кто от этого страдает? Люди, граждане. Кого надо защищать от этого с помощью права? Именно их. В свое время
в своих воспоминаниях о революции и гражданской войне генерал Деникин (автор широко известных книг, например «Русская смута») писал: «Самое страшное,
что произошло тогда, – это развал государства, воцарение всеобщей смуты и всеобщего беззакония. Человек оказался абсолютно незащищенным, по стране гоняли на тачанках, на конях банды зеленых, махновцев и т.д. Люди были абсолютно
68
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Актуальные правовые вопросы в Российской Федерации на современном этапе
беззащитны. Исчезло государство, способное защитить гражданина, исчез правовой порядок». В какой-то мере элементы подобного развала и незащищенности
испытали и мы, особенно, конечно, на отдельных территориях. В Чечне, конечно, в наибольшей степени пострадали люди. Задача, следовательно, состоит в том,
чтобы действительно обеспечить правовой порядок везде и тем самым защитить
граждан от всякого произвола.
Ведущий: И последний вопрос от Морозова П.Я. из Магадана: Что такое «диктатура закона»? Является ли это, по Вашему мнению, синонимом правового государства?
Яковлев В.Ф.: С некоторыми оговорками, конечно, можно говорить о том, что
правовое государство – это «диктатура закона». Но я думаю, что это одно из образных выражений, одно из обозначений. В общем-то, понятие правового государства,
я думаю, нам хорошо всем известно – это верховенство права. Это то общество,
в котором право стоит над всем, когда все подчинено праву, все равны перед правом, перед законом. В этом смысле это «диктатура закона». Все должны находить
защиту через право, и все должны отвечать за правонарушение в равной степени.
Нарушил – отвечай, вор должен сидеть. Я думаю, что это тоже формула из правового государства. А потерпевший должен быть защищен, его права и интересы должны быть защищены. Там, где есть верховенство права, там, конечно, есть и права
и свобода человека, и это не декларация, а реально существующая ценность, потому что они находятся под защитой права и государства.
Ведущий: Большое спасибо, Вениамин Федорович, за интереснейшие и глубокие ответы на вопросы. Спасибо от лица организаторов нашей конференции, от
лица присутствующих здесь в зале и от лица всей интернет-аудитории. Пользуясь
случаем, поздравляем Вас с награждением орденом «За заслуги перед Отечеством»
первой степени.
Яковлев В.Ф.: Спасибо.
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Национальные интересы и правовое государство
Тезисы выступления на международной научно-практической
конференции ВНИИСЗ «Роль права в обеспечении национальных интересов»
25–26 октября 2005 г. в г. Москве
1 . Национальные интересы – понятие многоаспектное и поэтому требующее
многофакторного обеспечения. Но независимо от того, трактуются ли национальные интересы в каком-либо узком аспекте, например обеспечения национальной
безопасности от внешних или внутренних угроз, таких как терроризм, коррупция,
наркомания, или в широком аспекте – сохранения государственной независимости,
целостности, создания эффективной, конкурентоспособной, высокотехнологичной
экономики, есть одно необходимое и универсальное средство решения всех этих задач – сильное, дееспособное государство. Не только сильное, но. что является действительно фактором обеспечения национальных интересов, – правовое государство.
Почему правовое государство?
Да потому, что именно правовое государство с его верховенством права, равенством всех и каждого перед законом, как показывает исторический опыт, служит
обязательной предпосылкой и необходимым условием демократического, гражданского общества, которое и обеспечивает признание и реализацию интересов всех
слоев и граждан общества, т.е. национальных интересов.
Действительно, в условиях правового государства главным средством воздействия государства на общество служит право, его реализация, т.е. не прямое управление, а регулирование общественных отношений через правоприменение, реализацию правовых предписаний. Отрицание правового регулирования по существу
означает отрицание самого права.
Создаваемое в демократических формах право неизбежно выражает интересы
всех групп, слоев гражданского общества, т.е. обеспечивает баланс общественных
интересов, что и образует, по сути, национальные интересы.
Через гармонизацию социальных интересов право создает предпосылки устойчивого развития всех институтов гражданского общества, системы экономического
стимулирования производства товаров и услуг, твердого правового порядка, который поддерживается не только санкциями и ответственностью, но и прежде всего
добровольным исполнением правовых норм ввиду их справедливости, направленности на обеспечение прав и свобод личности и социальной ценности для общества и его граждан.
2. За последние 20 лет в России созданы конституционные основы правового
государства.
70
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Национальные интересы и правовое государство
Утвержден принцип разделения властей как важнейшее исходное условие правового государства. Созданы его основные элементы – структуры самостоятельных и независимых ветвей законодательной, исполнительной, судебной власти,
проведено разграничение власти по вертикали исходя из федерального устройства государства. Налажено взаимодействие властей через институт президентства, создано обширное новое законодательство. Таким образом, произошел исторический переход от прямого централизованного управления общества государством в недавнем прошлом к системе правового регулирования, присущего
правовому государству.
Тем не менее это пока еще предпосылки, но не само правовое государство
как состояние общества, в котором обеспечен правовой порядок, в котором общество остро нуждается и что крайне необходимо для обеспечения национальных интересов.
3. Что требуется для того, чтобы правовое государство стало реальностью?
Прежде всего, необходимо сохранить достигнутое, все его предпосылки и элементы. Во-вторых, необходимо развить их и придать им завершенный облик.
В-третьих, сконцентрировать усилия общества и власти на «узких» местах, превратить механизмы правового государства в реально работающие.
Предстоит решить, в частности, следующие задачи.
– В законодательном аспекте – утвердить начала социальной справедливости
в обеспечении интересов различных групп и слоев общества – работодателей и наемных работников, производителей и потребителей, крупного, среднего и малого предпринимательства, гармонизировать интересы, обеспечить использование
природных богатств и производственного потенциала в интересах общества и граждан, сократить экономически и социально неоправданный разрыв в доходах разных слоев населения.
С этой целью необходимо профессиональное использование и частного права
для стимулирования общественно полезной деятельности граждан и публичного
права для решения социальных задач путем совокупного применения и взаимодействия того и другого. Особенно это актуально для регулирования использования
природных ресурсов, публичной собственности, защиты добросовестной конкуренции, экономически слабой стороны в трудовых, потребительских отношениях, в отношениях с участием детей и престарелых, инвалидов, в налогообложении,
а также во внешнем экономическом обороте.
Для решения этой задачи важно наведение порядка как в законотворчестве,
например, путем преодоления одностороннего лоббизма, так и в самом законодательстве через его систематизацию и кодификацию.
Самое слабое звено в цепи элементов правового государства – это организация исполнения правовых предписаний, т.е. в сфере деятельности исполнительной власти. Во многом именно в этом звене сводятся на нет усилия по реальному
утверждению правового государства. Цели административной реформы, направленной на коренное преобразование управленческой власти в исполнительную,
до конца не решены. Требуется более четкое формулирование задач и критериев
оценки исполнительной власти, правовое регулирование, в том числе процедурное, административной деятельности, правовая подготовка кадров, прозрачность и открытость административных процедур, повышение ответственности
71
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава I. Общие вопросы правового государства
и совершенствование контроля и надзора, система действенных мер по преодолению коррупции.
Если принятие законов может быть централизовано, то организация их исполнения должна быть общей задачей и общей ответственностью всей вертикали исполнительной власти. При этом центр тяжести этой работы должен находиться на
местном уровне.
– Заключительный и важнейший элемент правового государства – системы
правоохраны и правосудия. Критерии, а следовательно, и условия их эффективности – равенство граждан перед законом, неотвратимость ответственности
за правонарушения, эффективность правовой защиты для потерпевших от правонарушения. Важнейшими задачами здесь остаются процессуальная независимость всех звеньев правоохраны и правосудия в сочетании с высокой ответственностью за конституционность и законность принимаемых актов, обеспечение
беспристрастности правоохранительной службы и судей.
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Выступление
на I сессии Европейско-Азиатского правового конгресса
в г. Екатеринбурге (2007 г.)*
Я рад, что Европейско-Азиатский правовой конгресс проходит в Екатеринбурге. Во-первых, где же еще его проводить, как не на Урале, который действительно, как сказал наш коллега губернатор Свердловской области Э.Э. Россель, является по существу связующим звеном между Европой и Азией. Во-вторых, одним
из организаторов конгресса выступает наш родной Свердловский юридический
институт – ныне Уральская государственная юридическая академия, имеющая,
как только что отметил С.В. Степашин, неплохие перспективы стать одним из научных и образовательных центров в рамках гуманитарной деятельности Шанхайской организации сотрудничества. В-третьих, это одно из первых крупных мероприятий, которое проводит не так давно созданная Ассоциация юристов России.
Вы знаете, что в этой Ассоциации три сопредседателя: Сергей Вадимович Степашин, Олег Емельянович Кутафин и я. Иногда нас спрашивают, почему вас так
много, а мы отвечаем, что любое хорошее дело в России всегда начинается на троих. И я думаю, что мы заложили неплохую основу этого дела, и важно, чтобы теперь
оно охватило всю нашу юридическую элиту, а может быть, и все огромное юридическое сообщество, которым Россия располагает на сегодняшний день.
Здесь уже упоминалось, что в послании палатам Федерального Собрания РФ
Президент Российской Федерации В.В. Путин говорил о большой заинтересованности России и ее твердом намерении участвовать в экономической интеграции
в рамках СНГ и вообще на евразийском пространстве, не исключая при этом, разумеется, стратегического партнерства с Европейским Союзом. Я думаю, что после
распада Советского Союза мы приобрели в этих сферах колоссальный опыт, причем как позитивный, так и негативный. И тот и другой нам надо учитывать, и уже
можно сделать следующие основные выводы.
Первое. Интеграционные процессы возможны тогда, когда они строятся на взаимном, прежде всего, конечно, экономическом интересе.
Второе. Интеграционные процессы в современном мире – многоуровневые
и разнообразные по форме. И я думаю, что их не следует противопоставлять друг
другу, делать однозначный выбор или односторонне ориентироваться, скажем,
только на Запад или на Восток.
Может быть, географическое положение России и объясняет ее стремление
к тому, чтобы интеграционные процессы с ее участием шли по всем направле Российский юридический журнал. 2007. № 4.
*
73
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава I. Общие вопросы правового государства
ниям. Мы теперь хорошо знаем, что для формирования единого экономического пространства и реальной экономической интеграции территории обязательны предшествующая правовая интеграция и обеспечение правовой базы объединительных процессов.
Вот, собственно, этим и объясняется значимость нашего форума сегодня.
Мы также четко себе представляем, для чего нужны правовые средства, для решения каких задач. Во-первых, конечно, для снятия неоправданных препятствий, которые создаются национальными границами, например таможенными, для снятия необоснованных налоговых ограничений. Во-вторых, правовые средства необходимы для гармонизации национального законодательства разных стран, с тем
чтобы оно сближалось, не создавая непреодолимых барьеров свободному передвижению капиталов, товаров, услуг, рабочей силы и т.д. В-третьих, право, разумеется, служит основой для создания и реализации разнообразных крупных программ.
Они могут охватывать сотрудничество в области топливно-энергетического комплекса, научно-технического прогресса, экологических мероприятий. Ну и, наконец, в-четвертых, для реальной интеграции необходимо создание таких надгосударственных структур, как международный государственный совет в рамках Евразийского экономического сообщества и др.
Я кратко остановлюсь на способах гармонизации национального законодательства, которые мы уже используем: одни более успешно, другие – менее успешно.
Это поле деятельности для нас, юристов, так как здесь требуется хорошее владение
соответствующим правовым инструментарием. Мы должны инициировать создание соответствующих объединительных инструментов, с помощью которых можно решать вопросы интеграции.
Итак, первый метод, который мы применяли на постсоветском пространстве,
очень мягкий, хороший метод – это модельные акты, которые как рекомендательный ориентир используются для совершенствования, развития законодательства
отдельных государств. Я думаю, что наиболее удачный пример такого рода – Модельный гражданский кодекс, который был разработан специалистами-цивилистами в начале 90-х гг. В 1996 г. наша Межпарламентская организация одобрила его.
С совсем небольшими отклонениями от него были приняты однотипные гражданские кодексы в Армении, Белоруссии, Казахстане, Киргизии, России, Таджикистане, Туркменистане, Узбекистане, Украине. Вот каково значение этого кодекса. Я думаю, что мы должны продолжать работать над совершенствованием нашего гражданского законодательства, используя тот же метод объединения усилий
и выработки совместно создаваемых конструкций.
Второй метод – это внедрение в национальное законодательство соответствующих положений международных конвенций. В качестве примера назову работу
над частью четвертой Гражданского кодекса РФ, посвященной праву интеллектуальной собственности. Вы знаете, что она вступает в действие с 1 января 2008 г.
Была проделана колоссальная работа по приведению нашего законодательства
о праве интеллектуальной собственности в соответствие с международными договорами, конвенциями, причем не только с теми, в которых Россия участвует,
но и с теми, которые ей только предстоит подписать, и где содержатся заслуживающие использования положения, отражающие достижения мировой юридической мысли. По этой причине были внимательнейшим образом изучены все
74
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Выступление на Европейско-Азиатском правовом конгрессе в г. Екатеринбурге (2007 г.)
необходимые международные документы и так или иначе внедрены в часть четвертую ГК РФ. Это касается и соглашения о торговых аспектах права интеллектуальной собственности (соглашение ТРИПС), введение которого в нашу правовую систему является условием вступления страны в ВТО, и двух договоров
ВОИС 1996 г., где Россия не участвует, но, наверное, будет участвовать. Это касается даже директив Европейского Союза по праву интеллектуальной собственности, хотя Россия и не входит в состав Европейского Союза. Тем не менее положения названных документов уже присутствуют в нашем гражданском законодательстве. Я думаю, что это большое достижение, которое может стать общим для
всего постсоветского пространства.
Третий метод – это разработка международных договоров с последующей их
имплементацией в национальное законодательство.
Четвертый метод – создание судебных прецедентов. На постсоветском пространстве существует единственный международный суд – Экономический суд
СНГ. Говорят, что он работает мало, но я вам скажу, что в первый период своего существования Суд Европейских сообществ в Люксембурге тоже работал не
очень плотно, но в последующем «раскочегарился», и ныне ему принадлежит
первостепенная роль в создании того, что называется европейским экономическим правом. Я уверен, что то же самое произойдет и на нашем евразийском
пространстве при условии, что мы объединим усилия и сформируем необходимые условия для активизации работы нашего Экономического суда СНГ, расположенного в Минске.
Я думаю, что руководители наших государств приняли очень мудрое решение,
возложив на Экономический суд СНГ функции и Суда ЕврАзЭС. Таким образом,
этот суд на сегодня обслуживает, по сути, две структуры – СНГ и ЕврАзЭС. Действительно, зачем создавать три, четыре суда, десять судов, если они еще в должной мере не загружены. У нас есть один суд – давайте загрузим его работой. Очень
важно использовать хотя бы одну «площадку» для участия суда в интеграционных
процессах.
Было бы совсем неплохо, если бы мы внедрили тот метод работы, который используется в Европейском Союзе, когда наднациональное право, международное
право, становясь частью национальных правовых систем, напрямую используется
национальными судами. Но для того чтобы национальные суды применяли эти акты единообразно, используются возможности центра – в данном случае Суда Европейских сообществ. Используется, как вы знаете, система запросов национальных
судов по толкованию соответствующих норм европейского права и, таким образом, основная тяжесть работы падает на национальные судебные системы, которые, тем не менее, имеют один координирующий центр. Хорошо бы и нам выработать такую модель, с тем чтобы применение наших международных норм могло
бы осуществляться национальными судебными системами при координирующей
роли Экономического суда СНГ.
И еще один метод – придание прямого действия актам наднациональных
органов. Первые шаги у нас в этом направлении сделаны. Вы знаете, что это,
в частности, предусмотрено Договором об учреждении ЕврАзЭС от 10 октября 2000 г., Договором о тарифном союзе и едином экономическом пространстве от 26 февраля 1999 г. и Договором об углублении интеграции от 29 марта
75
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава I. Общие вопросы правового государства
1996 г. Важно лишь, чтобы акты упомянутых наднациональных органов имели
прямое действие и обладали общеобязательностью, приоритетом, а также необходимо, чтобы они применялись напрямую, в том числе национальными судами. Для этого потребуются дополнительная работа и принятие недостающих
правовых решений, с тем чтобы мы конкретизировали общие положения актов надгосударственных структур, создали бы механизмы формирования наднациональных актов и их прямого внедрения в национальные правовые системы. Предпосылки для этого уже есть.
Давайте подумаем над тем, как нам сегодняшний форум превратить в постоянно действующий, чтобы не просто периодически собираться через какое-то
время, а постоянно работать исходя из тех подходов, которые мы коллективно будем определять, и, таким образом, юристы выполнят благородную задачу созидания.
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Интервью с В.Ф. Яковлевым по итогам 2008 г.
на сайте Ассоциации юристов России (26.12.2008)
По итогам актуальных событий юридического мира – выступлений руководителя
государства, новых законодательных инициатив, празднования Дня юриста и 15-летия
Конституции, а также в преддверии Нового года мы попросили поделиться своими мыслями с пользователями сайта Председателя Ассоциации юристов России
Вениамина Федоровича Яковлева
Конституционный процесс в России шел довольно бурно. Были конституционные
проекты от Сперанского до Струве, Ленинская 18-го года, первая советская 24 года,
сталинская, брежневская. Всякий раз смена Конституции объяснялась тем, что мы
живем в другой стране, прежний основной Закон устарел, нужно принимать новый.
Не считаете ли Вы, что мы уже живем не в той России, что была в 1993 году, что нам
нужна новая Конституция?
– В России, по крайней мере, просвещенная, мыслящая ее часть всегда мечтала
о Конституции. Самое интересное, что некоторые идеи конституционного развития России, заложенные декабристами, использовались даже Николаем I. Так что
процесс формирования базового закона, который бы обеспечивал нормальное государственное устройство, проходит через всю российскую историю. В предреволюционное время, когда болгарский народ с помощью России обрел независимость,
была принята Конституция Болгарского государства, которая считалась тогда одной из лучших, лучшей в Европе. Эта Конституция была создана усилиями носителей российской государственности, наших лучших умов и специалистов. То есть
для других мы делали хорошие конституции, для себя никак не получалось. Это не
случайно, что в советское время было три Конституции.
Мне кажется, что Конституция 93-го года – осуществление вековых чаяний
и надежд. Она родилась в трудных условиях переходного периода, в острых политических схватках. Но вопреки этому, а может быть, благодаря этому получился
очень неплохой документ. Он хорош именно тем, что Конституция сбалансирована, а сбалансирована потому, что в то время не могла победить какая-то крайность – консервативная или либеральная. И вот произошел стихийный общественный компромисс, который вылился в Конституцию 93-го года, которую я оцениваю очень высоко. Я ее читаю постоянно, погружаюсь в нее.
Необыкновенно глубокий документ, потому что он основан на развитии конституционной мысли во всем мире. В Европе особенно, но и наша история нашла
здесь свое отражение.
77
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава I. Общие вопросы правового государства
Нужны ли существенные поправки к нынешнему основному закону. Если нужны,
то какие? Серьезно ли меняют ее суть те поправки, что предложены главой государства в послании Федеральному собранию?
Это документ надолго. Мне кажется, что его сейчас пытаться улучшить – это
только испортить. Поэтому основа ее должна считаться незыблемым чем-то, должна быть нашей огромной ценностью, нашим достижением. Нельзя, исходя из сиюминутных соображений, менять исходные положения Конституции, касающиеся
и государственного устройства, общественного строя, конституционного строя и,
конечно, свобод и прав человека. Думаю, что чем меньше мы будем прикасаться
к тексту Конституции, тем лучше.
Хотя сейчас при всей моей высокой оценке Конституции нынешние предложения не вызывают у меня такого внутреннего противодействия. Они не затрагивают
в Конституции самого главного – основ общественного государственного устройства. Конституция наша на сегодняшний день не только нисколько не устарела.
Она актуализируется. Нам еще нужно потратить колоссальные усилия для того,
чтобы реализовать ее потенциал в интересах общества и граждан.
И только после этого думать о следующих шагах. А сейчас максимально использовать то, что в ней есть. Для совершенствования и экономических отношений,
и отношений политического устройства.
Например, усиление парламентского контроля всецело соответствует духу нашей Конституции. При том, что она закрепляет президентскую республику, в ней
присутствуют и элементы парламентской республики. Разумеется, не затрагиваются демократические основы нашей Конституции и некоторым удлинением сроков
президентских и парламентских полномочий.
В свете недавно прошедшего празднования Дня юриста. Каковы, с Вашей точки
зрения, отличия корпуса юристов сейчас от того, что был двадцать лет назад?
Отряд юристов стал более многочисленным. Это плохо или хорошо? Распространение юридической грамотности в пределах нашего отечества – это прекрасно. Чем больше у нас будет образованных, юридически подкованных людей, тем
лучше. Что еще хорошего в том, что увеличивается число юристов? То, что это –
удовлетворение общественного спроса. Раньше такого спроса не было. Наше общество в советское время управлялось не столько с помощью права, сколько с помощью индивидуальных актов планирования и управления. Экономика одного
собственника (государства), экономика административно управляемая. Сейчас
все немного изменилось. Сейчас единственный эффективный способ упорядочивания общественных отношений со стороны государства – это право. Отсюда роль
юристов естественно возрастает. А профессия стала одной из самых престижных.
Это очень хорошо.
Плохо другое. Плохо, что мы не смогли этот общественный спрос, этот престиж
профессии использовать с большим позитивом. В конце 80-х – начале 90-х годов
происходила маргинализация общественной жизни, и мы потеряли контроль над
системой подготовки кадров. Это привело к тому, что появилась фикция юридического образования.
Началась раздача дипломов юридических профессий при отсутствии подлинного юридического образования. Профанация юридического образования, сни78
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Интервью с В.Ф. Яковлевым по итогам 2008 г. на сайте АЮР (26.12.2008)
жение качества подготовки специалистов – вот это плохо, это надо преодолевать
во что бы то ни стало. Чтобы диплом юриста был сертификатом качества носителя этого диплома.
Приходилось слышать предложения, что Ассоциация юристов России могла бы
разработать и принять некие карательные меры против вузов, недобросовестно готовящих юристов...
Всякого рода принудительные меры, санкции и т.п. могут применяться только по решению государственных органов. Что касается Ассоциации юристов, то
она должна выполнять совершенно другие функции – донести свою обеспокоенность по поводу качества подготовки специалистов до соответствующих государственных органов, добиться того, чтобы государственные органы перестали дремать и начали действовать по наведению порядка в этой системе. Наводить порядок
не означает, что надо сокращать подготовку специалистов. Необходимо определение соответствующих требований, соответствующих стандартов подготовки специалистов. И необходим контроль соблюдения этих самых требований и стандартов. Контроль текущий и конечный, то есть определение, с какими результатами
идет подготовка. При этом, конечно, там, где мы имеем дело с явной профанацией,
по существу с явным мошенничеством, это должно пресекаться государственными органами. А вот для того, чтобы государственные органы делали это на основе
честного и профессионального подхода, то здесь возможности Ассоциации нужно
использовать. Я имею в виду, в частности, лучшую часть профессорско-преподавательского состава, который хорошо знает, как готовить специалистов, умеет это
делать. Это общественная экспертиза.
Вам приходилось работать не с одним президентом. Вот сейчас чувствуется по стилю управления, что страну возглавляет президент-юрист?
Нашему государству очень повезло, что в последние годы у руля находятся люди,
которые знают, как этим рулем пользоваться. У нас уже два президента подряд –
Владимир Владимирович Путин, Дмитрий Анатольевич Медведев – юристы. Владимир Владимирович Путин сделал много для восстановления дееспособности государственной власти. Для восстановления вертикали власти, без этого общество
неуправляемо, и для наведения порядка в самом законотворчестве, принятии законов. Поэтому сейчас наше государство – фигура вполне дееспособная. Дмитрий
Анатольевич Медведев – он энергично работает над возведением того, что мы называем правовым государством. Это отработка законодательства и, что самое главное, – это его внедрение в жизнь. То есть это правоприменение. Это применение
права исполнительной власти, это подлинное правосудие как обязательный элемент правового государства. Если есть подлинное правосудие, значит, вся правовая законодательная часть работает, нет подлинного независимого эффективного справедливого правосудия, значит, никакая правовая система, законы работать
не будут. Так что мне кажется, что мы идем в очень верном и правильном направлении – создания в России эффективной правовой системы и формирования всех
элементов правового государства.
Дмитрий Анатольевич очень остро поставил задачу преодоления правового нигилизма. Все граждане должны понимать, что жить в обществе, где есть право и по79
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава I. Общие вопросы правового государства
рядок, намного спокойнее, намного безопаснее. Люди становятся во многом более
защищенными, и начинают реализовываться и обеспечиваться по-настоящему их
личная свобода и их права. Наступает реальная ответственность для тех, кто нарушает Закон и нарушает чужие права, посягает на жизнь человека, на его здоровье,
достоинство, имущество. В этом, конечно, есть прямой интерес граждан. Важно,
чтобы они соблюдали Закон, понимали, что право и Закон – колоссальная ценность, реализация Закона означает реализацию их интересов, нарушение Закона
означает нарушение их интересов. Вот что подразумевается под задачей преодоления правового нигилизма. Это повышение правовой культуры общества. Повышение правовой грамотности, повышение правовой просвещенности...
Вениамин Федорович, но ведь знать законы и их соблюдать – разные вещи.
ПДД, например знают все, а как ведут себя участники движения в Москве!
В советское время много делалось вещей, которые мы сейчас зря не используем. Проводились занятия по правилам дорожного движения, особенно в школах,
в вузах. Я хорошо помню, я сам из вуза пришел. Я знаю, насколько это было важно
для молодежи. Чтобы действительно с пеленок воспитывалось уважение. Что такое
правила дорожного движения? Да, это нормы права. В чьих интересах они создавались? В интересах человека, чтобы он не попадал под машину, чтобы он не становился инвалидом. Чтобы он не терял преждевременно жизнь свою. Ясно всем,
что это в интересах людей. Почему же мы их не соблюдаем? Не привита культура
с детских лет. А если допускаем правонарушение, то тут же стараемся обойти закон, откупиться. А потом жалуемся на то, что у нас чиновники коррумпированы.
Это же мы их разлагаем! Мы их делаем взяточниками! Потому что мы, нарушая закон, норовим избежать ответственности. Как? Подкупить человека. Кто виноват
в коррупции? Да мы все и виноваты. Не надо искать других виновных. Надо прежде всего посмотреть на себя, на свое собственное поведение.
При этом некоторые критикуют антикоррупционные меры, предложенные Президентом, над которыми работала и Ассоциация в виде обсуждения пакета антикоррупционных законов. Речь идет о том, что все эти меры касаются только контроля над государственным аппаратом, осуществляемого самим же государственным аппаратом. А эффективный контроль могла бы осуществить только общественность, СМИ и другие...
Эта критика очень странная. Что должно делать государство для искоренения
коррупции? Оно должно найти и подавить причины прежде всего внутри себя, в государственном аппарате. Вот этот антикоррупционный пакет на это и направлен.
Это надо обязательно. Зачем же это критиковать?
Но ведь это только одна из мер, это все понимают. Другая мера – преодоление
правового нигилизма. Это тоже борьба с коррупцией. Дальше – совершенствование
роли институтов гражданского общества, это открытость государственных органов,
например судов. Это общественный контроль работы наших государственных органов, это усиление институтов гражданского общества, различных общественных
формирований. Это использование такого мощного средства борьбы с коррупцией, как средства массовой информации. Это обсуждение коррупционных ситуаций. Поэтому говорить представителям гражданского общества: а почему там вот
это не делается?.. Вы хотите, чтобы активно работали общественные структуры?
80
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Интервью с В.Ф. Яковлевым по итогам 2008 г. на сайте АЮР (26.12.2008)
Партийные структуры? Пожалуйста! Кто вам мешает это делать? Вы хотите, чтобы
была повышена роль средств массовой информации? Кто мешает средствам массовой информации участвовать в работе по преодолению коррупции, кто мешает?
Надо работать по всем направлением. Вот с этим я согласен. Нельзя считать, что
борьба с коррупцией ограничивается только этими законами и их исполнением.
Конечно, нет!
Но в принимаемых законопроектах есть нормы, противоречащие российской ментальности. Например, обязанность чиновников докладывать об известных им коррупционных действиях собственного руководства. В России как-то не в чести доносительство...
Участники акции взятки максимально заинтересованы, чтобы взятка состоялась.
Одни, потому что взяточник получает деньги ни за что ни про что, обогащается, не
имея для этого никаких оснований. При этом нарушая закон, нарушая свои служебные обязанности. А другой – дающий взятку – он реализует какой-то свой интерес. Он же не просто так деньги дает, не за красивые глаза. Он дает деньги за то,
чтобы приобрести право, которого у него на самом деле по закону нет, или снять
с себя какую-то обязанность, или он совершил преступление и не хочет нести ответственность. Поскольку каждый из них свой интерес реализовал, то для них самое главное – втайне все сохранить. Следовательно – это явление тщательно замаскированное, законспирированное. Спрятанное заинтересованными людьми,
которые вытворяют это величайшее зло. А почему это зло? Потому что коррупция
уничтожает закон. Потому что права получает тот, у кого их нет; от ответственности освобождается тот, кто обязан обществу. Коррупция – это разрушение государства, разоружение общества.
Следовательно, для того чтобы применить какие-то механизмы преодоления
этого страшного зла, уничтожающего изнутри нормальный организм, надо чтобы
кто-то был заинтересован, чтобы это зло выявлялось. И это совсем не плохое свойство человека, который ведет борьбу со страшным злом, с коррупцией. Почему мы
должны осуждать позицию тех, кто борется со злом? Но если для гражданина это
добрая воля, то для тех, кто на государственной службе состоит, это уже не добрая
воля, это обязанность такая. Мне кажется, что это совершенно нормальные вещи.
Нам нужно немного свои мозги перестроить. Борьба с коррупцией – это гражданский долг, иначе мы ее не преодолеем.
Вы сказали, что Дмитрий Анатольевич много работает над созданием эффективного справедливого правосудия. В чем новизна его выступления на съезде судей?
Новизны особой нет, и ее быть не может. Потому что правосудие – оно старо
как мир наш. Оно имеет библейское происхождение. Люди нуждаются в справедливости и находят в своей среде тех, кому они больше всех доверяют и просят их
рассудить. И добровольно принимают на себя то решение, которое мудрец выносит. Судебная власть – это мудрые люди, вооруженные конституцией и законами,
которые должны сказать, кто в споре прав, кто не прав. И сделать это по закону,
по совести, по справедливости, по внутреннему убеждению. Только так, чтобы все
воспринимали это решение как самое мудрое, самое правильное, самое справедливое. Правосудие должно быть честным, открытым, добросовестным. Собственно,
81
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава I. Общие вопросы правового государства
вот об этом и речь шла. О подготовке судей. О том, чтобы правосудие находилось
в руках лучших профессионалов, судебная карьера могла считаться венцом юридической карьеры. Чтобы судьями могли стать только самые лучшие юристы, юристы, которых уважают, о которых знают, что это настоящие профессионал, что это
добросовестный человек, ответственный человек, порядочный человек, что он не
пойдет на сделку с собственной совестью, что он будет судить по справедливости.
По закону. Что не поддастся давлению, которое на него будут оказывать. Давлению всякому, криминальному давлению, давлению власти, давлению денег. Речь
шла прежде всего об этом: о кадрах, подготовке кадров, их подборе и так далее.
Второе – статус судьи должен быть достаточно высок. Чтобы лучшие юристы
охотно шли на судебную работу, чтобы лучший адвокат, который получает бог знает
какие деньги, шел бы на некоторые жертвы, получал бы меньше как судья, потому
что судья получает меньше, чем хороший адвокат, но выбирал бы судебную работу.
Потому что это высокий социальный престиж, потому что судей уважают, потому
что судья – это свидетельство того, что человек заслуживает того, чтобы быть судьей.
Президент говорил о необходимости совершенствования судопроизводства.
Чтобы оно не было сопряжено с волокитой, о том, что решение, которое выносится судом, должно исполняться. В противном случае суды работают вхолостую,
судебные решения должны принимать силу закона и исполняться так же, как закон, то есть неукоснительно. Добровольно не исполняются, значит, государство
должно принудительно исполнять решения, через судебных приставов и так далее
обеспечивать исполнение решений, тогда будет осуществляться защита потерпевшего от правонарушителя. Она будет эффективной, его права будут восстановлены. Его честь будет восстановлена, его здоровье будет поправлено, если повредили его здоровье. Вот об этом и шла речь, о механизмах, как сделать правосудие открытым, прозрачным, справедливым, законным.
Вопрос как к председателю Ассоциации. Какие первоочередные задачи сейчас стоят перед Ассоциацией? На чем ей нужно сосредоточиться в своей работе в наступающем году?
Ассоциация постепенно набирает темпы своей работы общественной организации, поэтому те задачи, которые решались и в этом году, и в прошлом году, должны решаться и в следующем году. К сожалению, в некоторых субъектах все еще
нет наших отделений, это организационная работа. Текущая работа. Она должна,
конечно, продолжаться, чтобы Ассоциация была представлена по всей территории
России. Местные структуры должны создаваться и активно работать.
Первое. Мы не должны подменять государственные органы, юридические органы. Есть Министерство юстиции, органы прокуратуры, Министерство внутренних
дел, органы безопасности, адвокатура, нотариат. Они построены и работают. Ассоциация должна следить за тем, чтобы юристами считались люди, подготовленные к юридической деятельности, так же как врачами должны быть люди, которые подготовлены к тому, чтобы врачевать. Вот это обязанность Ассоциации, потому что это задача всех юристов, только все вместе мы можем эту задачу решить.
Второе. Профессия юриста должна иметь прочную нравственную базу. Где бы
человек ни работал, он может быть адвокатом, судьей, юристом коммерческой
структуры, но у него должен быть один бог – это Закон, Право, и он должен слу82
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Интервью с В.Ф. Яковлевым по итогам 2008 г. на сайте АЮР (26.12.2008)
жить этому богу – Праву. Не может быть мошенником юрист нигде: ни в качестве
следователя, ни в качестве прокурора, ни в качестве адвоката. Развивать и укреплять
этические, нравственные основы юридической деятельности – вот это наш долг.
Третье. Мы должны, конечно, нести правовое знание в массы. Кто кроме нас
это может сделать – просто рассказать о сложном? Рассказать людям, в чем смысл
этого закона, для чего он нужен, каким интересам он служит, потому что все законы служат интересам людей. Если есть закон, который является вредным, его нужно отменить тут же, немедленно. Но таких законов нет или почти нет, значит, таким образом, наш долг – правовое просвещение, правовая пропаганда, правовая
идеология. Следующий момент – правовая помощь населению. Потому что есть
люди богатые, которые наймут адвоката и получат правовую помощь, а есть люди
бедные, которые не смогут нанять адвоката. Вот этим бедным надо помочь. Думаю,
что Ассоциация юристов должна этим заниматься, находить способы. Например,
открывать пункты бесплатной юридической помощи, где должны участвовать в более широких масштабах молодые юристы, студенты. Студенты-старшекурсники
вполне могут на таких вот благородных началах, развивая в себе нравственную основу юридической деятельности, вести эту работу, оказывая элементарную помощь.
И конечно, выражение нашего общественного профессионального мнения в более сложных вопросах, вопросах подготовки нашего законодательства. Законопроекты часто готовятся на недостаточно высоком профессиональном уровне. Мы должны на это обращать внимание, на повышение качества подготовки законов.
Кроме того, в законодательстве сейчас мы наблюдаем такие вот вещи – лоббизм интересов. В пользу какой-то социальной группы против или вопреки другой социальной группе. Мы, юристы, как профессионалы, должны, очевидно,
быть нейтральными в этих подходах, обеспечивать какую-то гармонию, какой-то
баланс интересов. Если какой-то закон направлен во вред какой-то, может быть,
менее защищенной социальной группе, мы должны издать сигнал тревоги, подвергнуть профессиональной экспертизе законопроект. Вот основные направления нашей работы.
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
О работе Ассоциации и основных направлениях
деятельности Ассоциации на 2009 год
Выступление на III съезде Ассоциации юристов России
(3 февраля 2009 г.)
Добрый день, уважаемые делегаты и гости Съезда!
Подводя итоги деятельности Ассоциации за истекший год, хотел бы остановиться на основных направлениях ее деятельности.
Во-первых, укрепление авторитета Ассоциации как внутри Российской Федерации, так и за ее пределами.
Во-вторых, реализация конкретных проектов.
В-третьих, организационное строительство Ассоциации.
1. Укрепление авторитета Ассоциации как внутри России, так и в международном юридическом сообществе в 2008 году происходило посредством реализации
конкретных направлений деятельности: научно-просветительская работа, экспертная работа, международное сотрудничество, информационная работа и развитие
информационных ресурсов Ассоциации.
Ассоциация выступила организатором и участником ряда крупных общероссийских и международных конференций по актуальным вопросам современного
права и общественного развития. В том числе: Европейско-Азиатский правовой
конгресс в г. Екатеринбурге, Международная конференция, посвященная 40-летию
Российской ассоциации международного морского права в г. Санкт-Петербурге,
Межрегиональная конференция «Законодательное обеспечение оборота недвижимости в Российской Федерации» в Самарской области, IX Международная научно-практическая конференция «Право на защиту прав и свобод человека и гражданина» (к 15-летию Конституции Российской Федерации и 60-летию Всеобщей
декларации прав человека) в г. Москве.
По инициативе Ассоциации активно прошли торжества, посвященные празднованию 3 декабря 2008 года Дня юриста. Празднования профессионального праздника по инициативе Ассоциации состоялись в Министерстве юстиции РФ, Министерстве внутренних дел РФ, в региональных отделения Ассоциации г. Москвы,
Санкт-Петербурга, Тамбовской области и в ряде других регионов.
Ассоциация выступила соорганизатором Научно-практической конференции,
посвященной 15-летию принятия Конституции Российской Федерации, 12 декабря 2008 года в Кремлевском дворце съездов.
84
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
О работе Ассоциации и основных направлениях деятельности Ассоциации на 2009 год
В преддверии Конференции по поручению Президента Российской Федерации
Д.А. Медведева Ассоциация провела Всероссийский конкурс студенческих работ,
посвященных 15-летию Конституции России. 12 декабря Председатель Ассоциации юристов России В.Ф. Яковлев в Большом Кремлевском дворце вручил двум
победителям и пятнадцати лауреатам конкурса почетные дипломы и благодарности. Всего в конкурсе приняло участие 380 работ.
Ассоциацией в 2008 году проведен ряд мероприятий по развитию альтернативных методов разрешения споров:
1. Научно-практическая конференция «Медиация как инструмент совершенствования правовой системы» 25 марта в г. Оренбурге.
Конференция проведена совместно с Центром медиации и права и Союзом
юристов Оренбурга.
2. Международная научно-практическая конференция «Медиация как альтернативный метод разрешения споров. Российский и зарубежный опыт регулирования. Практика применения» 9–10 октября в г. Екатеринбурге.
Конференция проведена совместно с Уральской государственной юридической академией, Центром медиации и права, Германским фондом правового сотрудничества
при поддержке аппарата полпреда Президента РФ в Уральском федеральном округе.
3. Региональная конференция «Медиация как способ совершенствования правовой культуры» 20 ноября в г. Ярославле.
Конференция проведена совместно с Правительством Ярославской области,
Центром медиации и права при поддержке полпреда Президента РФ в Центральном федеральном округе.
4. Решением Президиума АЮР от 30 сентября 2008 года поддержана инициатива создания некоммерческого партнерства «Российская организация медиаторов». Инициатива создания некоммерческого партнерства поддержана со стороны РСПП, ТПП РФ и Центра медиации и права.
5. Создана Подкомиссия по альтернативным методам разрешения споров и медиации в структуре Комиссии по совершенствованию правосудия Ассоциации.
Ассоциация приняла участие в рассмотрении пакета законопроектов о противодействии коррупции. По поручению Президента Российской Федерации в региональных отделениях Ассоциации проведены соответствующие мероприятия: общие собрания членов, заседания советов, рассмотрение профильной комиссией,
расширенные обсуждения с привлечением членов, представителей органов государственной власти, профессорско-преподавательского состава и студентов юридических факультетов вузов. Проведена Всероссийская научно-практическая конференция «Юридическая наука в механизме борьбы с коррупцией». Приняты резолюции об одобрении законопроектов. Региональными отделениями к обсуждению
привлекались федеральные и региональные СМИ.
По результатам публичного обсуждения 20 региональных отделений представили предложения по внесению изменений в законопроекты. Общее число таких
предложений составило 151. Предложения региональных отделений были рассмотрены на заседании Центрального совета Ассоциации и направлены в Администрацию Президента Российской Федерации и Государственную Думу.
В рамках реализации соглашения с Министерством образования и науки Российской Федерации осуществляется сотрудничество в сфере общественной атте85
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава I. Общие вопросы правового государства
стации юридических вузов страны. Участие Ассоциации в установлении стандартов качества юридического образования в России является одним из важнейших
способов укрепления авторитета Ассоциации.
Президиумом Ассоциации было принято решение о начале подготовки Концепции по подготовке профессиональных юридических кадров, решено рассмотреть вопрос о целесообразности поддержки со стороны Ассоциации инициативы
по прекращению приема студентов и подготовки профессиональных юридических
кадров непрофильными вузами.
Ассоциацией установлено взаимодействие с органами государственной власти. Так, в частности, по предложению Ассоциации ряд министерств и ведомств
определили должностных лиц по взаимодействию с Ассоциацией. От Министерства юстиции России – заместитель министра юстиции России Величко Алексей
Михайлович, от Министерства внутренних дел России – статс-секретарь – заместитель министра внутренних дел России Овчинников Николай Александрович,
член Правления Ассоциации, от Министерства иностранных дел России – начальник Правового департамента Министерства иностранных дел России Колодкин
Роман Анатольевич, от Министерства экономического развития России – заместитель министра экономического развития России Манылов Игорь Евгеньевич, заместитель председателя правления Ассоциации. От Генеральной прокуратуры России – первый заместитель Генерального прокурора России Буксман
Александр Эмануилович.
В течение 2008 года развивалось международное направление деятельности Ассоциации.
В апреле 2008 года состоялась поездка делегации Ассоциации в Германию по
приглашению Фонда правового сотрудничества при Федеральном министерстве
юстиции Германии для изучения опыта работы юридических ведомств Германии.
Осуществлялись взаимодействие Ассоциации со странами СНГ и участие в работе органов Содружества. В частности, участие председателя Ассоциации в работе Совета председателей арбитражных, экономических и иных судов, разрешающих экономические споры СНГ в г. Бресте Республики Беларусь, а также в работе
Пленума Экономического Суда СНГ.
Ассоциацией налажен контакт с Союзом юристов Республики Беларусь. По инициативе двух сторон была создана Комиссия по правовым аспектам строительства
Союзного государства России и Республики Беларусь.
Ассоциация активно взаимодействовала с Международным союзом юристов.
Совместно был проведен ряд конференций, заседаний и семинаров.
Среди них можно выделить расширенное заседание Координационного совета Международного союза юристов и Исполкома Координационного совета «Об
участии Международного союза юристов в реализации концепции дальнейшего развития Содружества Независимых Государств» в феврале 2008 года в Москве и Международный семинар по актуальным проблемам современного правосудия, посвященный 60-летию Всеобщей декларации прав человека в июле 2008 года в Новосибирске.
В 2008 году Ассоциацией юристов России сделан ряд публичных заявлений и обращений по ряду острых проблем и событий, затрагивавших юридическое сообщество и государство в целом. К их числу можно отнести:
86
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
О работе Ассоциации и основных направлениях деятельности Ассоциации на 2009 год
1. О ситуации с аккредитацией и лицензированием образовательной деятельности, осуществляемой юридическим факультетом МГУ (решение Президиума
от 8 апреля).
2. Заявление по ситуации в Южной Осетия (принято на совещании 11 августа
с участием председателя Ассоциации, председателя Правления Ассоциации, руководителей отделений Ассоциации в субъектах Российской Федерации Северного
Кавказа и членов Комиссии по международному праву).
3. Обращение к юристам России о противодействии коррупции (решение Президиума от 30 сентября).
4. Меморандум о социальной ответственности юриста (решение Президиума
от 30 сентября).
Указанные заявления и обращения были размещены на официальном сайте
Ассоциации, в электронных и печатных средствах массовой информации России.
Для целей информационного освещения деятельности Ассоциации созданы
и действуют официальные информационные органы: телеканал «Закон-ТВ», журнал «Юридический мир» и сайт Ассоциации в Интернете.
Телеканал «Закон-ТВ» был запущен в эфир 28 января 2008 г. в рекордно короткие
сроки по инициативе Д.А. Медведева, при поддержке холдинга «Газпром-Медиа»,
издательской группы «ЗАКОН» и Ассоциации юристов России.
Канал работает круглосуточно на платформе телекомпании «НТВ-ПЛЮС» и входит в самый доступный «Базовый» пакет. Аудитория телеканала на сегодняшний
день составляет около 800 000 человек. Планируется расширение зрительской аудитории, в частности, за счет включения в кабельные сети.
Сегодня на канале выходят программы собственного производства, новости,
художественное и документальное кино (имеющее отношение к праву), новостные сюжеты о жизни юридического сообщества.
Основной упор в 2008 году делался на развитие программ собственного производства. Сегодня их 10:
1. «Завершая неделю» – итоговая еженедельная аналитическая программа, подводящая итог и выделяющая наиболее значимые события из области права;
2. «Книжная полка» – обзор правовой литературы (учебники, монографии,
журналы);
3. «Мы и Они» – сравнение норм отечественного и зарубежного законодательства;
4. «О личном» – программа о жизненном пути известного представителя юридического сообщества;
5. «Толкуем закон» – ток-шоу, посвященное наиболее важным правовым вопросам, которые чаще всего затрагивают население России;
6. «Кто за?» – ток-шоу, посвященное противоположным взглядам на самые разные правовые вопросы;
7. «Право.net» – программа, посвященная правовым ресурсам в сети «Интернет»;
8. «Юридическое образование в России» – программа рассказывает о том, где
и как можно получить юридическое образование, какие профессии распространены среди юристов;
9. «Внимание: пресса» – ежедневный обзор прессы, все новости из области права;
10. «Новости СИТИ-ФМ» – выпуски новостей совместно с радиостанцией
«СИТИ-ФМ».
87
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава I. Общие вопросы правового государства
Всего в этом году отснято около 45 выпусков каждой программы (за исключением ежедневных программ «Внимание: пресса» и «Новости СИТИ-ФМ»). Иными
словами, более 500 оригинальных выпусков за первый год вещания. Свое участие
и поддержку телеканалу «Закон-ТВ» оказывают яркие представители юридического сообщества: С.В. Степашин, А.А. Иванов, В.М. Лебедев, П.В. Крашенинников, Я.Б. Пискунов, В.Н. Плигин, А.Л. Маковский, В.Ф. Яковлев, Е.А. Суханов,
Т.К. Андреева, Т.Е. Абова, Г.М. Резник, Г.П. Падва, Э.К. Ребгун, А.С. Комаров,
А.К. Голиченков, С.М. Шахрай, Б.Я. Полонский, С.В. Сарбаш, М.Ю. Барщевский,
С.А. Авакьян, М.К. Треушников, Б.С. Эбзеев, Е.Б. Мизулина, С.Л. Ария, М.В. Баглай, К.И. Скловский, Ю.А. Шарандин, М.В. Кротов и другие.
Участие также принимают сотрудники юридических служб министерств и ведомств, представители общественности, специалисты различного профиля.
Ведущими некоторых программ («Завершая неделю», «Юридическое образование в России», «О личном») являются профессиональные юристы.
Журнал «Юридический мир» является официальным печатным органом Ассоциации юристов России.
За время работы журнала в качестве официального печатного органа опубликовано более 35 интервью с членами руководящих органов Ассоциации.
На постоянной основе ведется освещение заседаний руководящих органов Ассоциации и ее мероприятий, международной деятельности. Освещаются рабочие
поездки членов Президиума и Правления. В рамках информационной поддержки
структурных подразделений Ассоциации осуществляется освещение деятельности
региональных отделений Ассоциации.
В начале 2008 года журналом «Юридический мир» совместно с Московским
властным региональным отделением Ассоциации был создан «Юридический мир
Подмосковья» в целях освещения деятельности отделения и распространения данной информации среди членов отделения.
На страницах журнала ведутся научные дискуссии на темы соотношения международного и внутригосударственного регулирования правоотношений, вопросов гражданского и арбитражного судопроизводства, конституционного и муниципального права, нотариата и адвокатуры и ряд других.
В рамках освещения общественно-политических событий 2008 года корреспонденты журнала выезжали в Южную Осетию.
Только за 2008 год в журнале опубликовано более 200 научных статей, поступивших от членов Ассоциации и представителей юридического сообщества.
Активно развивается сайт Ассоциации в Интернете, который используется не
только как информационный ресурс, но и как инструмент оперативного взаимодействия со структурными подразделениями Ассоциации, а также ее рабочими органами, такими как комиссии и рабочие группы.
Ассоциация тесно сотрудничает с рядом правовых изданий: журналами «Человек и закон», «Новая юстиция» и «Закон».
2. В 2008 году Ассоциация приступила к реализации двух социально значимых
проектов по оказанию юридической помощи населению и наполнению библиотек вузов России юридической литературой.
На базе региональных отделений Ассоциации создаются пункты оказания бесплатной юридической помощи населению.
88
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
О работе Ассоциации и основных направлениях деятельности Ассоциации на 2009 год
В настоящее время в 28 региональных отделениях Ассоциации юристов России
создано и действуют свыше 200 пунктов по оказанию бесплатной юридической помощи малоимущим гражданам, что в три раза превышает количество пунктов, существовавших на начало прошлого года.
Консультации оказаны более 10 тысячам граждан. Были разработаны и направлены в региональные отделения методические материалы по организации работы
пунктов по оказанию бесплатной юридической помощи, учету приема и рассмотрения обращений граждан.
В соответствии с Планом деятельности Ассоциацией реализуется проект «Конкурс юридических библиотек». В рамках проведения первого этапа конкурса в торжественной обстановке с привлечением региональных СМИ представителям 50 библиотек были вручены подарочные сертификаты на получение комплектов изданий
«Классика российской цивилистики» в 55 томах.
3. Организационная работа осуществлялась по следующим направлениям: региональная работа, членство и совершенствование рабочих органов Ассоциации.
Ассоциация представлена в виде своих структур в 84 субъектах Российской Федерации.
На конец 2007 года было создано 25 региональных отделений. В 2008 году было
еще созданы 16 региональных отделений Ассоциации. Общее же число зарегистрированных региональных отделений по состоянию на январь 2009 года составляет 41.
Действующих филиалов и представительств Ассоциации 11 и 15 соответственно; 7 региональных отделений Ассоциации находятся на стадии регистрации в органах юстиции.
9 субъектов Российской Федерации пока не охвачены региональными структурами Ассоциации.
Значительное внимание было уделено качеству работы аппаратов региональных отделений. По итогам рассмотрения результатов работы были назначены новые руководители аппаратов Адыгейского, Алтайского, Астраханского, Орловского и Ставропольского региональных отделений.
Проведена работа по увеличению членской базы Ассоциации. За 2008 год количество членов Ассоциации увеличилось в 4 раза (по состоянию на 3 февраля –
4203 членов).
Разработано и утверждено Положение о порядке приема в члены Ассоциации
юристов России и ведении Единого реестра членов Ассоциации юристов России,
а также разработаны методические рекомендации по его реализации.
В соответствии с решением Центрального совета Ассоциации от 6 ноября 2008 года сокращен размер членского взноса с 2300 рублей до 1000 рублей в год и введен
добровольный взнос.
Совершенствовалась деятельность рабочих органов Ассоциации.
Постоянно собирались на заседания Президиум и Правление Ассоциации. Практически все их решения были выполнены. Центральной контрольно-ревизионной комиссией Ассоциации была проведена проверка деятельности Ассоциации.
Впервые было проведено заседание Центрального совета Ассоциации, на котором определены основные направления деятельности Ассоциации, заслушаны
доклады о работе региональных отделений, принято Положение о наградах Ассоциации. Решением Центрального совета Ассоциации был утвержден новый размер
89
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава I. Общие вопросы правового государства
членских взносов и рассмотрены итоги обсуждения в региональных отделениях законопроектов о борьбе с коррупцией, о чем уже говорилось выше.
Для выработки позиции Ассоциации по наиболее значимым проблемам и проведения экспертиз законопроектов и правоприменительных актов в Ассоциации
созданы и действуют 22 Комиссии, которые возглавляют авторитетнейшие специалисты в конкретных областях права.
В 2008 году создано 3 Комиссии (Комиссия по спортивному праву, Комиссия
по правовым аспектам строительства Союзного государства, Комиссия по взаимодействию с Общественной палатой и общественными организациями) и 3 подкомиссии (в структуре Комиссии по экономическому законодательству и взаимодействию с предпринимательскими сообществами – Подкомиссия по законодательному обеспечению регулирования рынка недвижимости и Подкомиссия по защите
интеллектуальной собственности, в структуре Комиссии по совершенствованию
правосудия – Подкомиссия по альтернативным методам разрешения споров и медиации). Всего проведено 55 рабочих заседаний Комиссий.
В завершение доклада по данному вопросу повестки дня несколько слов об
основных направлениях деятельности Ассоциации на 2009 год.
В качестве приоритетов деятельности на 2009 год предлагаю считать следующие направления:
1. Формирование четкой и своевременной позиции в отношении событий общественной и политической жизни страны.
Необходимо обеспечить своевременную, актуальную и адекватную реакцию
Ассоциации на события, происходящие в политической, экономической и других
важнейших сферах жизни страны.
2. Полноценное региональное присутствие по всей территории Российской Федерации.
Необходимо, как я уже отмечал выше, стремиться к созданию региональных
отделений во всех без исключения субъектах Российской Федерации. Это должно
стать одним из ключевых направлений деятельности Ассоциации.
3. Увеличение количества членов Ассоциации.
Решение вопроса увеличения количества членов Ассоциации также позволит
Ассоциации с еще большей уверенностью заявлять о своем статусе всероссийского общественного объединения, укрепить и поддержать авторитет Ассоциации не
только внутри страны, но и за ее пределами.
4. Международное сотрудничество.
В рамках данного направления предлагаю продолжать начатое ранее и развивающееся международное сотрудничество Ассоциации, проводить активный обмен опытом с другими общественными организациями, объединяющими юридические сообщества.
5. Активизация участия в законотворческой и нормотворческой работе.
Необходимо активизировать работу по данному направлению. Следует использовать весь наш научно-практический интеллектуальный потенциал, и прежде всего – сосредоточенный в наших комиссиях.
6. Работа в сфере юридического образования.
Полагаю важным участие Ассоциации в установлении стандартов качества юридического образования в России и в определении рейтингов российских вузов, повышающее в конечном итоге качество юридического образования в стране.
90
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
О работе Ассоциации и основных направлениях деятельности Ассоциации на 2009 год
7. Проведение мероприятий по наиболее актуальным вопросам права и развития
общества.
В рамках данного направления предлагается проведение различных семинаров, «круглых столов», конференций и прочих мероприятий по актуальной
тематике.
Уважаемые делегаты! Подводя итог моему выступлению, предлагаю одобрить работу Ассоциации за истекший период и утвердить отчет о работе Ассоциации, а также озвученные мною направления деятельности в качестве Основных направлений деятельности Ассоциации на 2009 год. Ставлю вопрос
на голосование.
Благодарю за внимание!
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Выступление
на III сессии Европейско-Азиатского правового конгресса
в г. Екатеринбурге (2009 г.)*
Уважаемые коллеги, уважаемые друзья! Год назад примерно в это же время мы
констатировали, что третий Президент Российской Федерации, новой России,
в качестве одной из главных идей той политики, которую он намерен был осуществлять, провозгласил, выдвинул и обосновал идею правового государства. Прошел
год. Что за это время произошло? Я думаю, что совершенно определенно можно
сказать, что Президент за этот год, по существу, полностью сформулировал программу формирования в России правового государства. Это во-первых. Во-вторых,
он развернул и возглавил работу по реализации этой программы.
Почему это так, почему формирование правового государства стало одной из
доминант современной политики России? Потому что совершенно очевидно, и наше прошлое и настоящее указывают на это: правовое государство – это не только
конституционная цель, поставленная в ст. 1 Конституции России, но и средство,
практически уникальное, единственное эффективное средство решения других
конституционных задач – задач формирования демократического общества, общества эффективной рыночной экономики, общества с федеративным устройством
государства, общества, в котором главной ценностью конституционно провозглашен человек, его свободы, права, а государство стало субъектом, обязанным реализовать и обеспечить эти высшие ценности.
Из программы и того, как идет ее исполнение, должно быть очевидно, что формирование правового государства – дело сверхсложное, и поэтому мы должны сосредоточить усилия нашего общества, прежде всего профессионалов, юристов,
государства, государственных служащих и, разумеется, наших граждан, на обеспечении решения этой глобальной и чрезвычайно актуальной для России на современном этапе ее развития задачи.
Положение дел усугубилось тем, что мы вошли в новое демократическое общество, в рынок практически не подготовленными в правовом отношении. На этом
этапе, по существу, произошел развал государства, и в значительной степени все
важнейшие преобразовательные процессы шли в отсутствие прочной правовой базы. Она создавалась, что называется, «на ходу». Конечно, это усугубило положение
дел с правовым государством, потому пришлось восстанавливать государственность
России, создавать ее правовую систему. Но надо сказать, что эти задачи за короткий срок все-таки были решены. Появилась Конституция 1993 г., 15 лет ее дей Российский юридический журнал. 2009. № 4.
*
92
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Выступление на Европейско-Азиатском правовом конгрессе в г. Екатеринбурге (2009 г.)
ствия показали нам, насколько удачным оказался этот стратегический документ,
программирующий наше развитие на много лет вперед. Потенциал Конституции
необыкновенно велик, и мы далеко его еще не использовали.
Восстановлена государственность, вертикаль власти, что чрезвычайно важно,
создана современная правовая система. Мы не только приняли самые необходимые законы, но и провели кодификацию нашего законодательства, его упорядочение, более или менее отладили систему исполнения законодательства, создали
достаточно дееспособную судебную систему. Вдумайтесь только, сегодня в рамках
нашей судебной системы, я имею в виду конституционное правосудие, правосудие
гражданское, административное, уголовное, рассматриваются порядка 20 млн дел.
Если наше правосудие раньше было преимущественно карательным, то теперь оно
стало преимущественно защитным, приобрело совершенно иное качество – качество правосудия правового государства.
Тем не менее, хотя созданы предпосылки правового государства, я думаю, что
мы должны признать, что находимся только на начальной стадии формирования
правового государства. Глубинные процессы, идущие в нашем обществе, еще не
могут быть охарактеризованы как процессы, которые действительно основываются на праве. Нельзя сказать, что наше общество, наши граждане, все мы живем по
праву, живем в условиях правового порядка, что мы все защищены правовым государством, что наши права и свободы защищены абсолютно надежно. Следовательно, предстоит гигантская работа, и, я думаю, что это, может быть, одна из важнейших задач нашего государства и общества.
Выяснилось, что формирование правового государства – очень сложное дело, включающее в себя множество составляющих, в программе, которую наметил
Президент РФ, эти составляющие обозначены четко. Прежде всего это надлежащая организация публичной власти. Во-первых, сама публичная власть должна
быть построена как власть, которая является властью правовой, подчиняется праву, признает верховенство права, работает по закону. Во-вторых, она должна быть
эффективной для того, чтобы формировать право и обеспечивать его реализацию
в жизни, эффективный правопорядок. В-третьих, власть и государство должны
взаимодействовать с обществом, не должны пытаться управлять обществом напрямую, должны обеспечивать поддержание в нем правового порядка через регулирование общественных отношений, это дело очень тонкое и очень трудное. Необходимо, чтобы власть находилась под общественным контролем. Общественный
контроль нужен для того, чтобы власть оставалась властью правовой. Необходимо, чтобы органы законодательной, исполнительной и судебной власти выполняли свои, присущие им функции и одновременно эффективно взаимодействовали
в направлении формирования правового государства.
Мы сейчас решаем другие задачи, задачи формирования системы правового государства. Нам нужно провести очень серьезную работу по совершенствованию нашего законодательства. Нам следует перестроить нашу правовую систему так, чтобы в ней на основе Конституции утвердился бы приоритет частного права, чтобы
не гражданин существовал для государства, а государство – для гражданина. Следовательно, частное право, потому что именно оно утверждает права и свободы человека, должно занимать центральное место в нашей правовой системе. Разумеется, должно быть приведено в современное состояние и публичное право, потому
93
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава I. Общие вопросы правового государства
что частное право одно само по себе не в состоянии обеспечить должного правового порядка. Необходимы уголовно-правовая защита, административно-правовое
обеспечение демократических устоев общества, нормального функционирования
рынка и т.д. Нам необходимо правильно построить регулирование нашего предпринимательства, с тем чтобы оно, особенно крупный бизнес, четко выполняло социальные функции. Нам необходимо правильно выстроить отношения между предпринимательством и гражданином, с тем чтобы был обеспечен баланс интересов,
чтобы наше государство было еще и социальным государством, обеспечивало начала социальной справедливости, не допускало бы необоснованно столь колоссального расслоения в имущественном положении граждан, которое было допущено
в ходе реформ 90-х гг. прошлого века. Нам необходимо, чтобы в области бизнеса
сочеталась, с одной стороны, предпринимательская свобода и, с другой стороны,
контроль, с тем чтобы обеспечивать общественно полезное функционирование
бизнеса. Следовательно, надо налаживать тонкий механизм правового регулирования очень сложных рыночных отношений. Современный финансовый экономический кризис как раз и свидетельствует о недостаточно тонкой наладке этого
правового регулирования.
Вследствие этого предпринимаются меры для совершенствования законодательства. Вы знаете, что 17 июля прошлого года Президент РФ издал указ о модернизации, обновлении Гражданского кодекса РФ и гражданского законодательства
в целом. Сейчас уже наработана концепция такого обновления. Она будет представлена Президенту до 1 июня. Затем состоится заседание Совета по кодификации
гражданского законодательства под председательством Президента РФ, и судьба
этой концепции будет определена. Если она будет утверждена, развернется работа
по подготовке законопроектов, направленных на совершенствование нашего гражданского законодательства. Это повлечет за собой крупные изменения всей нашей правовой системы, потребует совершенствования законодательства и в других
отраслях права, прежде всего административно-хозяйственного, природоресурсного, природоохранительного, может быть, процессуального и т.д. Так что модернизация Гражданского кодекса – это только начало очень большой работы.
Нам необходимо предпринять значительные усилия по совершенствованию организации исполнения законов. Исполнение законов – вот наиболее слабое звено
нашей правовой системы. В связи с этим Президент уделяет большое внимание государственной службе, укреплению кадровой государственной службы.
Доступное и эффективное правосудие – важнейший элемент правового государства. Президент РФ утвердил целую программу по совершенствованию нашего
правосудия; она сейчас активно исполняется. В частности, подготовлен новый законопроект о судоустройстве судов общей юрисдикции, будут приняты меры для
улучшения деятельности мировых судей. В судах общей юрисдикции будет обеспечена полноценная апелляция. Президент ориентирует судебную систему на более активное использование досудебных и альтернативных методов разрешения
споров. Будут приняты меры для ускорения судебного разбирательства, пресечения фактов волокиты, присуждения компенсации, возмещения ущерба, причиняемого гражданам при нарушении их прав в сфере осуществления правосудия.
Я говорю о тех законопроектах, которые в той или иной степени подготовлены и в
ближайшее время будут вноситься в Государственную Думу. Разворачивается си94
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Выступление на Европейско-Азиатском правовом конгрессе в г. Екатеринбурге (2009 г.)
стема правовой помощи малообеспеченным гражданам, гражданам, которые лишены возможности прибегнуть к квалифицированной юридической помощи для
защиты своих прав.
Пожалуй, главным препятствием правового государства в современной России является коррупция. Коррупция для России – это не вечное явление. Глубоко
ошибочно представление о том, что наша страна всегда была коррумпирована, это
неверно, это неправда, это не соответствует историческим реалиям. Коррупция,
в значительной степени современная коррупция, была порождена переходным периодом, тем, что произошла невиданная в истории человечества приватизация публичного имущества, вот здесь произошло сращивание бизнеса и власти, что и послужило причиной широкого распространения коррупции. Мы этот этап прошли,
и у нас есть все основания для того, чтобы действительно приступить к энергичному осуществлению мер по пресечению коррупции. И вы знаете, что по поручению
Президента разработана целая программа. Она утверждена, принято антикоррупционное законодательство, Президент издает указы, направленные, в частности,
на обеспечение контроля за финансовым положением государственных служащих, введены системы деклараций, проверки правильности их составления и т.д.
Во всем этом, конечно, большая роль принадлежит юристам, не случайно поэтому Президент РФ особо занимается вопросами подготовки юридических кадров, качества юридического образования. Вы знаете, что юристов мы готовим в достаточном количестве, и я не считаю, что мы готовим лишних юристов. В обществе
лишних юристов быть не может, потому что если люди владеют правовыми знаниями, даже если они не работают в качестве юристов, – это уже огромный багаж
общества. А вот качество подготовки юристов – это проблема, мы знаем, насколько это реальная и серьезная проблема, и приходится этим основательно заниматься. Президент РФ ориентирует на то, чтобы в этом активное участие принимали
общественные структуры, потому что само государство здесь едва ли в состоянии
что-нибудь серьезно улучшить.
Ассоциация юристов в качестве одной из задач имеет задачу совершенствования законодательства, я думаю, что надо действительно сохранять «флагманов»
юридического образования, таких как Санкт-Петербургский университет, Московский университет, наши лучшие институты, ныне – академии: Саратовская
государственная академия права, Уральская государственная юридическая академия – вот это флагманы, на них и должна быть опора. Флагманы, правда, тоже нуждаются в повышении качества подготовки специалистов, я думаю, что это общая
задача, но надо, чтобы это движение было широкополосным, с тем чтобы у нас не
было больше профанации юридического образования.
Наконец, колоссальная задача – это повышение правовой культуры нашего населения, это то, что Президент РФ называет необходимостью преодоления правового негативизма. Как сделать так, чтобы люди развернулись в сторону права, ценили право, уважали его, исполняли его, следовали ему. Для этого прежде всего
надо обеспечить качество права и качество его применения. Надо, чтобы граждане
понимали, что право – важнейшее средство установления и обеспечения их прав
и интересов, что право обеспечивает их достойную жизнь, их повседневные интересы. Надо, чтобы в праве видели свою надежду граждане, наше общество, а для
этого необходимо усовершенствовать само наше право, способствовать тому, что95
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава I. Общие вопросы правового государства
бы граждане наши хорошо знали право, необходимо развернуть систему правового
образования, правового просвещения, правового воспитания, правовой пропаганды, если хотите. Надо развернуть в этом направлении наши общественные организации, средства массовой информации, потому что во многом именно средства
массовой информации занимались прямо противоположным делом – антиправовым воспитанием. Первые шаги уже есть, вы знаете, функционирует очень хороший канал – «Закон-ТВ», прекрасный канал, но это спутниковый канал, и не все
граждане имеют возможность использовать его потенциал, а между тем надо, по-видимому, сделать его общедоступным, эту задачу надо решить во что бы то ни стало.
Обратим внимание на то, что сегодня право является главным средством не только решения задач внутренней жизни России, но и включения страны в международную жизнь. Россия выступает за упрочнение, развитие международного права.
Россия выступает за то, чтобы международные отношения строились на основе права, а не насилия, не принуждения, не войны. И вы видите, что мы самые трудные
вопросы, например кризис на Кавказе, пытаемся в минимальной степени решать
военными средствами, а в максимальной степени – с помощью правовых средств.
Вы видите, что экономические затруднения, связанные с финансовым экономическим кризисом, мы тоже пытаемся решать правовыми средствами. Следовательно, для нас право – это не просто система нормальной жизни, для нас право – это
преодоление и предупреждение трудностей, которые проявляются периодически,
как бедствия для стран и народов. И в этом отношении, действительно, абсолютно необходимо объединение усилий, нам требуются повседневные контакты с нашими зарубежными коллегами, юристами, государственными деятелями, которые работают на утверждение права. Вот почему мне кажется, что очень хорошо,
что на Урале, в центре России, на стыке двух колоссальных континентов – Европы и Азии, уже в третий раз проводится наш правовой конгресс. Я думаю, что он
должен стать постоянным. И поэтому вслед за Эдуардом Эргартовичем Росселем
я говорю: Да здравствует право! Да здравствует суд, в том числе на Урале!
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Потомственный нотариус может быть
прекрасным нотариусом
Интервью 8 мая 2010 г.*
Так считает советник президента РФ Вениамин Яковлев.
Вениамин Федорович, что самое опасное в предстоящей правовой реформе?
– Самое опасное – остаться заложниками устоявшихся стереотипов.
Что вы имеете в виду? И как это связано с реформой гражданского законодательства или, например, закона о нотариате?
– Мы стали заложниками стереотипов в связи с переходом общества в новое
состояние. В советское время у нас был выработан стереотип: «капитализм – это
плохо». Вся политика государства и вся наша история была реализацией этого стереотипа. В период перестройки стереотип изменился, стихийно появился другой
стереотип: «Капитализм – это хорошо». И даже когда говорили не о капитализме,
а о переходе к рынку, то подразумевали демократическое общество, рыночную экономику, а это и есть капитализм. Хотя бы мы не говорили о капитализме, какой
он, хороший или плохой, мы к нему переходили через понятие рыночной экономики. В силу профессиональных интересов, когда я работал в Министерстве юстиции и в Высшем Арбитражном Суде СССР, мы начали изучение этой системы.
А новый стереотип состоял в том, что рынок «все сам отрегулирует». Это колоссальное заблуждение, и мы пали жертвой этого заблуждения. Надо было еще
раз внимательно прочитать Маркса (сейчас его снова читают, а я «Капитал» еще
в студенческие годы проштудировал от начала до конца, потому что он меня захватил своей глубиной и научностью, это действительно один из самых научных трудов в области экономики). Там хорошо показано, что такое капитализм со всеми
его достоинствами и недостатками. И мы должны были видеть как его плюсы, так
и минусы. А видели только достоинства и надеялись, что частная собственность,
экономическая свобода, экономическая предприимчивость действительно сделают нашу экономику эффективной, а жизнь – благополучной. В принципе оправданно это было, но утверждение, что рынок сам все отрегулирует, было величайшим заблуждением, потому что рынок, частная собственность, частное предпринимательство – это лишь стимул и возможность получить прибыль. Но мы были
обязаны задать вопрос, какой ценой? А для ответа на этот вопрос надо было изучить практику функционирования современной рыночной экономики поосно Нотариальный вестник. 2010. Май.
*
97
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава I. Общие вопросы правового государства
вательнее, поглубже. Тогда мы бы поняли, что рыночная экономика – это частная
собственность, экономическая свобода, эффективное производство, приносящее
прибыль, но это еще и тщательно отрегулированная система правового регулирования, т.е. рыночная экономика – это правовая экономика. Там есть правила, которые должны строго соблюдаться, и обязательно должен быть контроль за соблюдением этих правил. И необходимо реагировать на их несоблюдение, на их нарушение. Иначе говоря, каждый должен получать по заслугам в условиях рыночной
экономики.
Рыночная экономика – это экономика, основанная на эквивалентах: ты создаешь хорошую продукцию высокого качества и достаточно недорогую, ты получаешь рынок. Ты производишь продукцию, никуда не годную, низкого качества, ты
прогораешь. У тебя высокая себестоимость, ты тоже прогораешь.
Право должно не ломать эти экономические закономерности, а обеспечивать
их реализацию. Без правового регулирования они не реализуются. Они потенциально, конечно, заложены в рыночной экономике, но этот потенциал может быть
использован лишь при надлежащем правовом регулировании, при наличии правил и их соблюдении. А если его нет, то рыночная экономика и позитивное начало рынка остаются в дремлющем состоянии, а заложенные в нем риски реализуются. Маркс писал, что, если капиталисту позволить получить 200% прибыли, он не
остановится ни перед каким преступлением. Это и есть нерегулируемая экономика.
Сейчас, когда мир переживает кризис с катастрофическими последствиями, ясно, что для этого кризиса была причина. В чем же она? Я недавно был в Берлине на
международной конференции, хорошо профессионально подготовленной и проведенной, на тему «Международный финансово-экономический кризис: право как
основа формирования доверия». Из самого названия ясно, что причина кризиса
в отсутствии надлежащего правового регулирования. Законы не сработали, а негативные возможности, которые заключены в рыночной экономике, сработали.
То есть недостатки правового регулирования – это не только наша российская беда?
– Недостатки правового регулирования – это, прежде всего, наша российская
беда, поскольку мы – молодая рыночная экономика. Мы раньше регулировали нерыночную экономику, основанную на государственной собственности, а рыночную регулировать так пока и не научились. К тому же рыночная экономика – это
экономика, постоянно развивающаяся, она не существует в том виде, в каком была при Марксе. Правовое регулирование, которое было раньше, сегодня уже становится не вполне эффективным. Потому что возникают новые отношения и институты, которых раньше не было. Появились финансовый рынок, деривативы,
в колоссальных масштабах ипотека, и все эти новые явления должны были сразу
же «потянуть» за собой изменения в правовой сфере, т.е. введение новых правил
с установлением соответствующего контроля и соответствующих мер подстраховки
от кризисных рисков. Избежать кризисных явлений все равно не удастся, но они
не должны быть катастрофическими, это подход, который превалирует сегодня.
Есть мировая финансово-экономическая и правовая система, есть работа на межнациональном и международном уровне. Но есть и проблемы на национальном уровне. Один из ораторов на данной конференции, крупный предприниматель и президент американской торговой промышленной палаты, как раз говорил, что начало
98
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Потомственный нотариус может быть прекрасным нотариусом
этого кризиса было положено в 1994 году при президенте США Клинтоне, который
выдвинул тогда лозунг: «Жилье для лиц, не имеющих капитала». Это значит жилье
взаймы, ипотека. Когда была введена ипотека, туда устремились капиталы, потому
что такое явление носило массовый характер. Надо было сразу же эту сферу взять
под контроль права, установить дополнительные правила, дополнительную систему
страхования рисков, страхование системы ответственности, сделать рынок финансовых инструментов более прозрачным, открытым, более контролируемым. Тогда
таких тяжелых последствий не было бы, по крайней мере, проблема не накапливалась бы годами и не взорвала бы мировую экономику.
Можно ли тогда сделать вывод, что разговоры о реформировании гражданского
законодательства во многом связаны с экономическими проблемами?
– Это одна из причин. О реформировании гражданского законодательства речь
идет еще и потому, что оно сложилось в значительной степени в начале девяностых
годов, когда опыта регулирования рыночной экономики было еще мало.
Ученые, конечно, лучше понимают, что значит переход к новой экономике.
Специалисты в области гражданского права считали, что входить в рынок без нового гражданского законодательства вообще нельзя. Фактически переход к рынку
намного опережал развитие законодательства, соответствующего рыночным реалиям. Рынок появился в массовом порядке, когда появились первые кооперативы.
Закон о кооперативах вышел в 1987 году, и сразу, как грибы после хорошего дождя
осенью, появилось огромное количество кооперативов.
Кооперативы – это частная собственность, с ними появилась масштабная частная собственность. А дальше началась массовая приватизация. К началу этих процессов правовая база по-настоящему не была подготовлена, вся система правового
регулирования за короткий срок не могла быть реформирована. Это колоссальная
работа, ее нельзя было всю выполнить за год-два. Тем не менее группа ученых во
главе с профессором Сергеем Сергеевичем Алексеевым, который был инициатором создания Исследовательского центра частного права, подготовила концепцию
Гражданского кодекса, отвечающего рыночной экономике. И в 1994 году первая
часть ГК была принята. Эта часть была самой необходимой, поскольку содержала
основные начала регулирования рыночной экономики.
Больше всего нуждались в новом гражданском законодательстве именно судьи.
Ведь новые экономические отношения рождали новые споры, а как решать дела,
если нет законодательства? Судьи не имеют права отказывать в защите тем, кто обращается в суд. Поэтому Исследовательский центр частного права и Высший Арбитражный Суд России сыграли решающую роль в появлении нового Гражданского кодекса России. Но когда началась приватизация, к сожалению, гражданского
законодательства как регулятора рыночной экономики еще не было.
Однако в 1994 году первая часть ГК уже была принята, и с 1 января 1995 года Кодекс
начал действовать. Прошло всего 15 лет, и его снова надо переделывать?
– Задача состоит в том, чтобы повысить эффективность гражданского законодательства. Для этого надо, во-первых, реализовать накопленный опыт применения ГК. Теперь мы можем более профессионально использовать собственные наработки на основе судейской практики и, кроме того, использовать зару99
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава I. Общие вопросы правового государства
бежный опыт. Гражданское законодательство за рубежом в эти годы не стояло
на месте, оно развивалось. Создано достаточно эффективное обязательственное право в Германии, совершенствовалось гражданское законодательство во
Франции, Нидерландах. Кроме того, интенсивно развивается экономическое
законодательство объединенной Европы. Наше законодательство должно быть
сближено с ним, синхронизировано, чтобы предприниматели, скажем, Германии и России могли говорить на одном правовом языке, понимать друг друга и использовать примерно сходное законодательство. Законодательство должно быть выведено на современный уровень. Но это только первая часть задачи, а вторая – это отработка системы правоприменения. И это наиболее слабая
часть российской правовой системы. Нам надо отлаживать механизмы правоприменения. Это колоссальный труд, потому что за 70 лет мы утратили навыки
организации правоприменения. На протяжении десятилетий устанавливали цены, командовали экономикой. А сейчас не накомандуешь, поскольку появился
частный сектор. Его надо регулировать через право, через правила игры. Но их
мало написать на бумаге, потому что реальная жизнь может идти мимо того, что
написано. Для того, чтобы правила «заработали» в реальной жизни, надо использовать соответствующие правовые механизмы. Кроме законодательства. должна
быть создана правовая инфраструктура, т.е. набор структур, которые обеспечивают реализацию права.
Что входит в эту инфраструктуру?
– Первое – структуры исполнительной власти. Даже те, кто трудятся в исполнительной власти, не всегда могут грамотно ответить на вопрос, почему эта власть
называется исполнительной. Многие считают, что исполнительная власть управляет. Но она на самом деле не управляет частной экономикой. Она должна организовать исполнение закона, в этом ее главная функция.
Нужна система органов исполнительной власти, чтобы каждый закон имел своего «хозяина». Хозяина не в плохом смысле, который взятки берет, а в хорошем
смысле. Он должен нести ответственность за надлежащую организацию исполнения того или иного закона. А для этого надо, чтобы закон был опубликован, чтобы
были подготовлены кадры, которые в состоянии правильно уяснить смысл этого
закона и правильно его применять во взаимоотношении с гражданами, с предпринимателями. Чтобы работать в исполнительной власти, чиновник обязан на зубок
знать законодательство, в сфере применения которого он работает. Значит, надо
наладить подготовку работников исполнительной власти.
Второе – правоприменительные структуры. Это, прежде всего, правосудие,
но не только судьи. Вокруг судов создается целая система правоприменения. Это
и правоохранительные органы, первым делом, я бы назвал следственные органы,
а также выполняющие оперативную, розыскную работу.
Вот, например, есть задача предотвратить теракт. Как это сделать? Прежде всего, посредством оперативно-розыскных органов. Прикрыть всю Россию от террориста невозможно, значит, необходима хорошо поставленная оперативно-розыскная работа. Конечно, для решения этой задачи может использоваться и помощь населения. Но нужны специалисты, умеющие профессионально работать с лицами,
представляющими опасность.
100
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Потомственный нотариус может быть прекрасным нотариусом
Суды, органы следствия имеют колоссальное значение и в сфере гражданского оборота. Это и есть правовая инфраструктура, без которой рыночные правила
просто не работают. Далее мы должны позаботиться о развитии института адвокатуры. Это важнейший элемент правоприменения, потому что правосудие состоит
из трех составляющих: суд, обвинение и защита. Образно, правосудие – это летящая птица. Соответственно суд – это голова и корпус птицы, правое ее крыло –
обвинение, а левое – защита (в гражданском процессе: истец – ответчик). Только
так правосудие может работать. Только тогда оно может по-настоящему выполнять
свои функции, когда есть надлежащая адвокатура. Без этого важнейшего конституционного элемента правовой системы птица просто не полетит.
И, наконец, нотариат. Что это такое?
Нотариат – это важнейшая структура. Я не буду называть ее органами, потому
что может быть государственный нотариат, может быть частный нотариат. Не в этом
вопрос. Вопрос в том, что нотариат выполняет важнейшие функции, оказывая правовые услуги одновременно и частного, и публичного характера. Надо, прежде всего, правильно определить функции нотариата. Для чего он нужен? А нужен он для
того, чтобы обеспечить правовую безопасность в тех сферах, где существует опасность. Опасности надо противопоставить безопасность.
Нотариат и есть средство обеспечения правовой безопасности. В каких сферах? В самых различных. Возьмем только одну – сферу оборота недвижимости.
У нас оборота недвижимости, земельных участков в советское время вообще не
было, собственником было только государство. Сейчас появилась частная собственность, причем это важнейшая собственность, самая дорогая, самая значимая для человека. Уж где-где, а здесь мы должны были с самого начала учитывать
опасность злоупотреблений.
Я, образно говоря, язык стер, предупреждая о том, что пока мы не создали всю
инфраструктуру оборота земли, нельзя землю выпускать в оборот. Надо было начинать с учета, кадастров, с межевания участков. Надо было вначале провести инвентаризацию того, что есть, а потом обеспечить надежный оборот. Когда все упорядочено, каждый земельный участок имеет собственника, границы участка известны, право зарегистрировано, то цену определяет рынок. Должно быть также
известно назначение каждого земельного участка. Оно имеет важнейшее значение
для правового порядка всех стран мира. Вот почему существует государственная
регистрация недвижимости, т.е. земли и всего, что к ней привязано: зданий, сооружений, и т.д. Везде существует именно государственная регистрация. И ее впервые
ввели именно в Гражданском кодексе и записали, что регистрацию прав на недвижимость осуществляют органы юстиции. Потому что понимали, что это правовая
работа, что это обеспечение правовой безопасности.
В системе Министерства юстиции была создана регистрационная служба, предусмотренная Гражданским кодексом, она обеспечивала надежность, достоверность
и публичность сведений о недвижимости. Это публичное достояние, каждый может
навести справки, узнать, кому тот или иной земельный участок принадлежит. Абсолютно надежную информацию обеспечивает государство. Функцию государства
выполняют именно государственные регистрационные органы. А что потом с этим
институтом сделали? За эти регистрационные органы начали драться различные
министерства. И в итоге победил тот, кто сильнее. Например, регистрация юриди101
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава I. Общие вопросы правового государства
ческих лиц попала в налоговую службу. Какое отношение налоговая служба имеет
к гражданскому обороту? Регистрация юридического лица – это регистрация участников гражданского оборота, чтобы каждый знал, с кем можно заключать договор,
а с кем нельзя, где «Рога и копыта», а где настоящее юридическое лицо, где есть
имущество, по которому предприниматель будет отвечать, а где этого имущества
нет, где настоящий бизнесмен, а где мошенник. А для налоговой службы регистрация юридических лиц – это дополнительная, совершенно ненужная ей функция.
Сейчас сплошь и рядом регистрируются юридические лица, которые фактически никогда не действовали и не действуют, а существуют только для жульнических операций. А если бы эта служба осталась в Министерстве юстиции, все было
бы давно отработано.
Но в любом случае регистрационная служба может обеспечивать только более
надежную регистрацию прав на недвижимость, а контролировать весь процесс оборота, т.е. заключения договоров на отчуждение недвижимости и их исполнения регистрационная служба по определению не может.
Кто же должен обеспечивать правовую безопасность при заключении договоров
и при их исполнении?
– Нотариат! Он для этого и создавался исторически. Нотариат существовал везде. Это абсолютно обязательный элемент рыночной экономики. Как говорят, «козе понятно», что это именно так. В дореволюционной России нотариат прекрасно действовал, нотариусы были уважаемыми членами общества, потому что они
выполняли важнейшие функции обеспечения правовой безопасности в сфере основной собственности, собственности на недвижимость, т.е. самой дорогой, самой
значимой, самой важной. Вот эта роль нотариата сегодня должна быть восстановлена. Нотариат должен обеспечивать правовую безопасность договоров и участников сделок в обороте недвижимости.
Вокруг такого утверждения продолжаются бурные дискуссии.
– Да, я и не говорю, что это общепризнанное мнение, в том числе среди ближайших коллег. Но я думаю, здесь не о чем дискутировать, жизнь уже кое-чему нас
научила, и если мы хотим вообще извлекать уроки и учиться на ошибках, мы должны посмотреть, а почему на Западе из-за квартиры не убивают стариков или не
вывозят их куда-то на выселки. Почему это происходит в России? Да потому, что
не создана система правовой безопасности перехода права собственности на квартиру из рук одного собственника в руки другого собственника.
Обеспечить безопасность такого перехода по своим функциям может только нотариат.
Однако это произойдет лишь при соблюдении двух условий: первое условие –
нотариус, к которому обращаются граждане, должен получать из тех же органов регистрации достоверную информацию, что сейчас не всегда реально, и второе условие – сделка с недвижимостью должна обязательно проходить через нотариуса. Все
сделки по переходу права собственности на недвижимость должны обладать качеством правовой безопасности, и обеспечить ее может только нотариус. Нотариус
должен присутствовать в этой сделке в обязательном порядке, т.е., если нет нота102
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Потомственный нотариус может быть прекрасным нотариусом
риального обеспечения, нотариального удостоверения сделки, то нет и договора,
нет перехода права собственности.
Нотариальное удостоверение сделки на недвижимость должно быть обязательным. А это значит, что надо решить массу вопросов. Нельзя просто записать, что это
обязательная процедура. Надо создать инфраструктуру, а это значит, надо принять
новый закон о нотариате, надо ввести все то, о чем мы говорили, не только в гражданское законодательство, но и в ряд специальных правовых актов, надо обеспечить соответствующий статус нотариуса, а статус предполагает сочетание полномочий и ответственности. Значит, надо выстроить всю систему.
На Западе эта система хорошо работает. Посмотрите, например, как работают
нотариусы во Франции, и сразу станет понятно, что там старика убивать не имеет
смысла, ты его квартирой не завладеешь и чужой земельный участок по дешевке
не получишь. Зато и твоя собственность охраняется на самом деле. И все благодаря
тому, что есть законы, которые это четко регулируют, что создана инфраструктура, которая хорошо работает. Во Франции сделки подлежат обязательному нотариальному оформлению, нотариус должен обеспечить правовую безопасность самой
сделки и всех лиц, участвующих в ней. А это означает, что когда к нему обращаются и он начинает работать, то прежде всего проверяет все исходные данные. Он доподлинно выясняет, кому принадлежит земельный участок или квартира, которая
продается, нет ли каких-нибудь ограничений, обременений. Он за все это отвечает, и именно он собирает все данные. А всю эту информацию ему обязаны предоставить, потому что он выполняет не частную, а публично-правовую функцию.
Когда нотариус собрал, проверил и оценил эту информацию, он констатирует,
что все в порядке, что ограничений нет, продажа может состояться, или, напротив, что необходимо получить согласие таких-то лиц и т.д. Затем сделка совершается, подписывается сторонами, удостоверяется нотариусом, причем его удостоверение – это гарантия законности данной сделки.
Затем начинается исполнение сделки, что самое главное. Исполнением руководит нотариус, деньги от покупателя сразу продавцу не попадают, они попадают
на депозитный счет надежного банка, специально отвечающего за эти операции.
Покупатель передает деньги в депозит банка под контролем нотариуса, и дальше
они без санкции нотариуса никуда не денутся. Нотариус направляет документы
покупателя на регистрацию прав собственника в регистрационный государственный орган, где без разрешения нотариуса регистрация не произойдет. И лишь когда произошла регистрация, по указанию нотариуса деньги переходят к продавцу,
а покупателю выдается свидетельство о праве собственности.
Возникает масса вопросов, как это частный нотариус и вдруг выполняет такие
важные функции? А ведь он действительно является частным нотариусом, и в дело, которое у него есть, он свои деньги вложил. Нотариальная контора стоит денег, и когда на его место будет назначен другой, то другому нотариусу придется
выкупить эту контору за деньги, потому, что это частное дело. Но нотариус – не
предприниматель. Во Франции он назначается на должность Министерством юстиции, и дальше деятельность нотариуса контролируется тем же Министерством
юстиции. И работают там нотариусы как следует, потому что они находятся под
контролем государства. А еще, как я уже упомянул, необходимо наличие надежного банка, который работает с нотариусом.
103
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава I. Общие вопросы правового государства
И, наконец, должна работать система страхования. Нотариус должен отвечать
за свою деятельность, но у него денег может оказаться недостаточно, чтобы возместить сторонам убытки, которые он причинил своей ошибкой или своей недобросовестностью. Поэтому ответственность нотариуса страхуется специализированным страховым обществом, и именно это общество возмещает все убытки. Нотариус тоже участвует в возмещении убытков, но только в определенной части. Почему
именно так? Да потому, что, с одной стороны, надо обеспечить людям возмещение убытков, у нотариуса может быть недостаточно средств, и тогда в дело вступает страховщик. Но, с другой стороны, для того, чтобы нотариус не остался безнаказанным, чтобы он отвечал за свои ошибки и, тем более, за злоупотребление, он
тоже участвует в системе возмещения убытков. То есть для него материально невыгодно совершать ошибки, а если он допустил злоупотребление, то сядет в тюрьму, причем обязательно. Хотя это случается очень редко.
Тарифы во Франции регулируются государством, поэтому, с одной стороны, нотариус все свои расходы окупает, да еще и живет неплохо. Но, с другой стороны, его
услуги доступны для каждого гражданина Франции за счет государственного регулирования тарифов. Вот и вся система. У нас же имеются отдельные ее элементы, но
в полном виде этой системы все еще нет. А надо создать ее со всеми необходимыми
элементами, не упустив ни один из них, в том числе правовой статус нотариуса. Спорят, главным образом, как раз о деталях этой системы. Большинство наших специалистов не подвергают сомнению саму систему, но задают массу вопросов. Например, вы сказали, что страховая компания возмещает часть убытков. Сразу же ставится вопрос, а в какой части нотариус должен возмещать, если он совершил ошибку?
Государственные тарифы в России утверждены, ну а какая-то подготовительная
работа тоже должна тарифицироваться, не так ли? Но кто должен экономически
обосновать эти ставки? Они должны быть урегулированы законом или актом нотариальной палаты?
– Все должно быть урегулировано в законе. Я понимаю прекрасно, что сразу
закон не напишешь в идеальном виде, но в конечном счете все должно быть в нем
прописано. И, главное, должна быть определенность во всей структуре. Было бы
хорошо, если бы была создана сразу вся структура, но когда у нас на базе государственного нотариата молниеносно появился частный нотариат, то не было создано ничего того, о чем мы говорили. И в итоге получили то, что имеем.
А в рыночной России нотариус должен быть другим, он должен быть профессионалом высочайшего класса и в высшей степени ответственным лицом. У него
должно быть чувство личной ответственности, и, следовательно, отбор должен вестись соответствующий, проверять его должны тщательно, чтобы понять, чем этот
человек дышит. Если он идет сюда сшибать большие деньги, его вообще не надо
сюда пускать. Нотариус должен понимать, что очень богатым он не будет, но будет зажиточным человеком.
А как это все обеспечить? Может быть, ввести возрастной порог? Или минимальный стаж, но не в нотариальной конторе? Ведь что сейчас получается: сын нотариуса оканчивает вуз, стажируется у папы или у мамы в конторе несколько лет и становится нотариусом.
104
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Потомственный нотариус может быть прекрасным нотариусом
– Я не вижу в этом ничего плохого. Потомственные нотариусы могут быть прекрасными нотариусами. Дело лишь в том, что сын нотариуса может быть назначен
на должность нотариуса только тогда, когда соответствующие структуры (экзаменационная комиссия, государственная комиссия аттестации) убедились в том, что
он готов к самостоятельной работе.
А как им убедиться, что кандидат соответствует всем требованиям? Может, ему запретить прохождение стажировки у родного папы, чтобы характеристика была объективной?
– Здесь какой-то перебор: почему нельзя у родного папы работать, я этого не понимаю. Дело в том, что нотариус не может работать в одиночку, чтобы выполнять все
свои функции, у него должен быть аппарат. Во Франции примерно 9 тыс. нотариусов, то есть столько же, сколько и в России. Но аппарат помощников (притом, что
это все подготовленные юристы) достигает 52 тыс. человек (у нас в три раза меньше).
Все они зарабатывают на кусок хлеба, выполняя огромное количество нотариальных действий и получая по тарифам, которые установило государство, и живут
совсем не плохо. Поэтому число желающих получить место штатного нотариуса во
Франции очень велико, но не каждый становится нотариусом, это понятно – конкуренция. А почему детей нотариусов не допускать к конкурсу, я не понимаю. Если он нормально учился, нормально подготовлен, у него есть чувство ответственности и т.д., то почему его не назначить?
Чтобы не влияла специфика нашей страны, где никто никогда не знает, нормально
ли человек подготовился к работе или ему папа помог получить должность.
– Это не специфика нашей страны, а неотработанность инфраструктуры. Назначение нотариуса на должность – это функции государства. А раз так, то государство не должно устанавливать правила, препятствующие принять на должность
сына нотариуса. А иначе нотариус возьмет детей приятелей, а те – его детей, какая
разница. Так что такой подход – это глупый, формальный подход. А вот система
подготовки нотариуса должна быть четкой и сбалансированной. Кандидат, который прошел соответствующую подготовку, должен сдать соответствующий экзамен, затем он должен приобрести соответствующие навыки работы. Только тогда
можно сказать, что он действительно созрел для самостоятельной работы.
Вспомните, как готовят судью в той же Франции? Там есть центр подготовки
судей, и любой окончивший университет может поступить в этот центр. Там конкурс – 10 человек на место, и потому идет очень тщательный отбор: изучают документы, проводят собеседование, письменные работы. Из девяти поступает один,
потом он два года учится, причем он учится не столько в центре, сколько в суде.
Он там проводит три четверти времени в качестве помощника судьи, зато он приобретает навыки работы судьи. Потому что научиться работать судьей можно только в процессе самой судебной работы, и никак иначе. За университетской скамьей не научишься. Вместе с тем в самом центре читаются курсы лекций послевузовского образования по организации работы суда, по психологии работы судьи
и т.д. Здесь же проходит аттестация. Но аттестация проходит и в суде, где он работает. Каждые полгода его аттестуют, а потом эти документы складываются, и комиссия смотрит, что собой представляет тот или иной кандидат. Если он получает
105
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава I. Общие вопросы правового государства
положительную аттестацию, его представляют президенту Французской республики для назначения на должность судьи.
Еще один вопрос, который остается дискуссионным: должен ли в наших сегодняшних условиях нотариат оставаться смешанным? Или следует упразднить оставшиеся
должности государственных нотариусов?
– На этот вопрос я определенно ответить не могу, так как специально этим не занимался. Но, исходя из общих соображений, могу сказать следующее: не надо было
торопиться, но когда поезд ушел, не надо возвращать его обратно. Поэтому сейчас
восстанавливать государственный нотариат в полном объеме я бы не стал, сделал
бы все для того, чтобы довести до совершенства тот нотариат, который у нас есть.
Но не стал бы и снимать с повестки дня вопрос о государственном нотариате,
который для каких-то функций особенно важен. Ну, например, решили бы организовать у себя здесь международный расчетный центр для каких-то расчетов, если рубль станет общим платежным средством. Может быть, стоит сохранить небольшой государственный нотариат для подготовки кадров, которые способны
выполнять наиболее трудные функции нотариуса, связанные с отчуждением долей в ООО. Тут нужны специальные знания. Получив их, нотариуса можно было
бы отправлять в свободное плавание.
Возможно, таким образом можно было бы решить и вопрос с архивами нотариальных контор. Сейчас частный нотариус, которому достался такой архив, вынужден
платить за аренду специальных помещений, а государство даже не хочет помочь ему.
– Это как раз та проблема, о которой мы с вами говорили в начале нашей беседы.
А в области корпоративного права нотариус может получить дополнительные полномочия?
– Нотариус уже сейчас выполняет ряд функций, связанных, скажем, с деятельностью ООО. Таких организаций сейчас много. И я даже полагаю, что чем меньше будет
акционерных обществ и чем больше ООО, тем лучше для экономики. ООО представляет меньше опасности для его участников, чем АО, ведь в ООО сособственники сами управляют своим капиталом, а в АО акционеры отстранены от оперативного управления текущей деятельностью. А наемные менеджеры могут быть
добросовестными и недобросовестными, умелыми и не очень, опытными и не совсем. Поэтому АО порождает дополнительную опасность для его участников, в отличие от ООО и других форм бизнеса, где нотариус может и должен способствовать
правовой защите участников обществ, чтобы не нарушались их права и законные
интересы, чтобы не было захватов собственности, чтобы не было притеснений со
стороны недобросовестных конкурентов. Обеспечение правовой безопасности –
главная функция нотариуса в бизнесе.
Должны ли нотариусы иметь доступ к общей базе, содержащей персональные сведения о гражданах России? Может ли вообще создаваться единая база завещаний, поручений, сделок, или мы можем таким образом нарушить охраняемую законом тайну?
– Не надо изобретать велосипед. Лучше всего ориентироваться на европейский
опыт, где такая же система права, примерно такое же законодательство, те же задачи у нотариусов.
106
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Потомственный нотариус может быть прекрасным нотариусом
Есть же и у нас публичный, общедоступный реестр недвижимости. Любой может навести справки относительно собственника земельного участка или квартиры. Но есть правила, какая именно информация может предоставляться, какая
часть сведений, имеющихся в реестре, является публичной. Далеко не все сведения вы можете получить.
Нотариусы в Европе работают с электронными документами, у них есть связь
между собой, есть связь с государственными регистрационными органами, они постоянно обмениваются информацией. Но эта связь урегулирована законом. Кто кому, что имеет право передать, хорошо известно, границы публичности определены,
механизмы обмена информацией отработаны. Нам нужно только внимательно приглядеться к этому опыту и создать свою систему, не повторяющую те ошибки, которые в свое время совершали западные страны. Не надо наступать на те же грабли.
Как говорил в свое время известный французский юрист Бадинтер, бывший
председатель Конституционного совета Франции, изучавший опыт создания Комитета конституционного надзора СССР. Первоначально Комитету предполагалось дать право рассматривать какие-то дела по собственной инициативе: «Вы можете совершить много своих ошибок, но зачем же повторять чужие?»
Мы должны посмотреть, как это делается в Германии или Франции, взять все
лучшее из их практики. Я своими глазами видел, как нотариус удалял клерка, который совершал все подготовительные действия по сделке, от компьютера в момент проставления своей электронной подписи. Эту подпись никто другой знать
не вправе, тем самым гарантируется как тайна сделки, так и аутентичность подписи нотариуса.
Но это все техника. Главное – это исходное правовое регулирование, которое
позволяет использовать современные технологии и средства связи, не нарушая
прав и законных интересов граждан, не раскрывая каких-то тайн и защищая нотариальные документы от фальсификаций.
А теперь я хочу спросить вас о возможности нотариуса участвовать в процедуре
медиации. Насколько мне известно, имеется новый проект закона, который внесен
Президентом РФ, и благодаря этому зародилась надежда, что закон о медиации наконец-то примут.
– У нас, действительно, в Госдуме, давно лежит несколько проектов, и президент дал поручение подготовить новый документ. Он подготовлен и, надеюсь, будет вскоре рассмотрен. Хотя в этом проекте учтены прежние разработки, он, я бы
сказал, более продвинутый, готовый подстраховать создаваемый институт. Чтобы
он не «провалился» в самом начале.
Прежние законопроекты были рамочными. И, в принципе, такой закон и должен быть рамочным, таковы рекомендации Европейского союза. Ведь в первую
очередь закон должен учитывать пожелания сторон. Медиации многие боятся.
Одни – потому что путают ее с медитацией. Другие – подозревают, что ее можно
использовать для коррупционных схем.
Я утверждаю, что сам по себе институт медиации не содержит в себе опасности. Сущность этой процедуры – в переговорах между конфликтующими сторонами. Как урегулировать конфликт между ними? Если интересы сторон пришли
в противоречие, то надо найти такой способ решения, который соответствовал бы
107
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава I. Общие вопросы правового государства
интересам и одной стороны, и другой. Суд не может этого сделать, ведь он решает вопросы не на основе гармонии интересов, а на основе закона. Кто прав – выигрывает, кто не прав – проигрывает. Интересы одного в суде будут реализованы,
интересы другого – нет.
Переговоры лучше тем, что они ведутся на основе интересов, но право здесь
тоже присутствует, потому что мировое соглашение не должно противоречить закону. Если оно противоречит закону или ущемляет интересы третьих лиц, не участвовавших в споре, оно не будет иметь юридической силы. И исполнить его потом будет невозможно.
Сближение интересов сторон – наиболее цивилизованный способ урегулирования конфликтов. А для этого нужен человек, который помог бы сторонам сблизить интересы.
Откуда берется такой человек? Кто в наших условиях может стать медиатором?
– Я бы не стал называть его медиатором (так как это иностранное слово) или
посредником (это слово у нас дискредитировано), я бы назвал его примирителем,
который выполняет только одну функцию – он помогает сторонам заключить мировое соглашение. Он не обладает властными полномочиями, он не может обязать
стороны сделать какой-то шаг, он не вправе навязать сторонам свой вариант мирового соглашения и решать за них. Никакой опасности от него не исходит.
Но где взять таких людей?
– Примирителя должны находить спорящие стороны. Они должны выбрать того, кого они уважают и кому больше всего доверяют.
Должен ли уважаемый человек обладать специальными знаниями?
– Все зависит от того, какой это спор. Если поссорились супруги, то примирителем может быть любой. Прежде чем идти в суд, они могли бы найти очень уважаемого человека, который мог бы им помочь.
Но даже в семейном споре могут возникать экономические или правовые вопросы.
– Согласен. Там может быть немало правовых вопросов, но в том-то и дело, что
первостепенное значение должны иметь не они, как это происходит в суде, а другие факторы: насколько они могут в дальнейшем жить вместе, насколько они уважают друг друга… Насильно мил не будешь! Следовательно, примиритель должен
иметь совсем другие качества. Но если он обладает еще и юридическими познаниями – хуже не будет.
Вот тут и возникает вопрос, кто может быть примирителем? Я считаю, что им
может быть любой человек, которому стороны доверяют. Но многое зависит от характера спора. Где-то просто хорошие люди, но где-то нужны психологи, а где-то
нужны хорошие юристы.
Если спорят между собой коммерсанты, если спор экономический – конечно,
нужны юристы и экономисты. Главное, чтобы они при этом могли помочь сторонам не войти в противоречие с законом.
Почему среди примирителей много юристов? Во-первых, они знают право,
а во-вторых, они обладают опытом разрешения споров. Судья порой делает то же
108
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Потомственный нотариус может быть прекрасным нотариусом
самое. Согласно Семейному кодексу прежде, чем развести супругов, судья обязан
попытаться их примирить. И хороший судья обязательно сделает такую попытку.
Но не все судьи могут быть медиаторами. Есть судьи, которые хотят показать,
что они – власть. Это не примирители.
В Канаде, например, судья может быть медиатором. У них есть специальные судьи-посредники, которые бесплатно помогают урегулировать спор, если стороны
хотят этого. Деятельность такого судьи оплачивает государство. Если стороны заключают мировое соглашение, судья сам его утверждает, и это соглашение приобретает силу судебного решения. Но если примирительная процедура не увенчалась
успехом, этот судья-медиатор удаляется из процесса, и дело передают другому судье.
Может ли адвокат быть примирителем?
– Только как частное лицо. Но как адвокат он обладает особыми психологическими установками. Он обычно защищает одну сторону и выступает против другой
стороны. Кроме того, у некоторых адвокатов настолько развит профессиональный
инстинкт, что с ними опасно даже ездить на пикник. На природе люди расслабляются, их поведение становится более свободным, и от этого возникают небольшие
конфликты. А у адвоката, как у охотничьей собаки, просто-таки нюх на подобные
конфликты. И он начинает подзуживать своего клиента, чтобы тот не прощал обид
и потребовал возмещения ущерба в суде. Это не примиритель, а разжигатель. Адвокат может стать медиатором, но для этого он должен перестать быть адвокатом.
Что касается вопроса, могут ли нотариусы быть медиаторами, то прямо ответить на него довольно сложно. Мне кажется, что нет, потому что они, как судьи,
выполняют определенные функции, обеспечивая правовую безопасность сторон,
не должны переводить на себя какие-то стрелки. Нотариус должен быть человеком незаинтересованным и объективным. А если он втянется в переговоры между
сторонами, то он может потерять эту объективность. По-моему, лучше ему этим
не заниматься.
Но, как и судья, который может использовать элементы медиации в судебном
процессе, нотариус вправе оказать сторонам, у которых при заключении договора возникли какие-то разногласия, не только юридическую помощь, но и помощь
в согласовании позиций. Но при этом он выступает не в качестве примирителя,
а в качестве нотариуса, то есть специалиста, знающего закон. Он может сказать
сторонам, какие предложения соответствуют закону, а какие – нет. Когда людям
это разъяснили, сторона, требовавшая невозможного, может снять свои претензии.
Выполнив функции примирителя, нотариус все же должен получить деньги не за
примирительную процедуру, а за то нотариальное действие, которое стало возможным, когда между сторонами были урегулированы все разногласия.
Беседовал Константин Катанян
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Выступление в Институте законодательства и сравнительного
правоведения при Правительстве РФ
на Братусевских чтениях,
состоявшихся 26 октября 2011 г.
(Стенограмма)
У нас такое время интересное, мы очень любим юбилеи. Юбилеев много отмечаем. Вот сейчас будем отмечать 20 лет Конституционному Суду. Наверное, это
действительно большой праздник в нашей стране. Почему? Потому что все-таки
в России в прошлом было много чего хорошего. Взять, например, дореволюционную правовую судебную систему, думаю, что многим можно гордиться. Но конституционного правосудия у нас не было. И вот 20 лет назад оно появилось. Это одно
из величайших достижений нашего общества. Это действительно событие, значение которого трудно переоценить.
Здесь два оратора уже выступили с вводной речью и с докладом. И подмывает
сразу же вступить в дискуссию, наверное, этим и хороши наши встречи. Вот, например Талия Ярулловна сказала, что статья 118 Конституции у нас в части административного правосудия пока не реализована. И что, дескать, где же административные суды. Мне этот вопрос кажется странным. Потому что и в Англии тоже
нет административных судов, но никто не говорит, что там нет административного судопроизводства. Думаю, что и применительно к нашей стране это тоже примерно то же самое.
У нас в год суды общей юрисдикции и арбитражные суды рассматривают до 10 миллионов дел в сфере административного судопроизводства. И то, что это делается
не судами, которые называются административными, вовсе не означает, что у нас
нет административного правосудия. Административное правосудие есть, но оно
плохо поставлено с самого начала. Плохо поставлено по простой причине. Когда
его вводили, то решили, что суд должен разрешать все конфликты. А ни один суд,
ни одна судебная структура в мире с этим справиться не может по определению.
Потому что конфликтов между гражданином и государством намного больше, чем
может переварить любая судебная система мира и даже вместе взятые.
Поэтому везде административная юстиция начинается с досудебных процедур.
Особенно по массовидным спорам, таким как налоговые, таможенные, валютные.
Невозможно без досудебных процедур, тщательно отработанных, сколько-нибудь
эффективное административное правосудие. Вот в чем беда наша. И поэтому наши суды рассматривают эти споры не очень хорошо. Потому что рассматривают их
быстро. Потому что они перегружены, потому что в год они вместе с граждански110
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Выступление на Братусевских чтениях (26 октября 2011 г.)
ми, уголовными рассматривают порядка 25 миллионов дел. И нагрузка, которая
ложится на судей, это немыслимая нагрузка. И это в значительной степени определяет качество правосудия.
Следовательно, у нас есть действительно крупные задачи, которые мы не решили. В частности, правильно поставить административное правосудие. Когда наши
судьи арбитражных судов сидят и как бухгалтера занимаются подсчетом правильности или неправильности исчисления налогов, определением налоговой базы, то
они занимаются абсолютно не своим делом. Германские судьи в финансовых судах этим не занимаются. Потому что все эти вопросы тщательно прорабатываются
на стадии досудебных. Потому что существуют структуры внутренней апелляции
в налоговой службе и, минуя эти структуры, попасть в финансовый суд невозможно. Таким образом, суд получает готовенькое дело, я имею в виду по всей фактической основе, финансовой, арифметической, какой угодно. А суду остается только
правовая часть, которой, собственно говоря, суд и должен заниматься. У нас суды заставляют заниматься абсолютно всем. У нас административная власть самая
многочисленная, но она самая бессильная. Потому что ее акты можно просто не
выполнять. И для того, чтобы акт был выполнен, человека надо тащить в суд. Административная власть в значительной степени работает вхолостую. Потому что ее
акты формально имеют юридическую силу, а фактически не исполняются. Так было и с теми же налоговыми изысканиями, штрафами и так далее. Может быть, не
создавать систему административных судов, а серьезно усовершенствовать процедуру разрешения споров между гражданином в широком смысле слова и государством. Вот это первое, что мне хотелось бы в этой аудитории сказать. Пока мы
этим серьезно не займемся, мы не сделаем решительных шагов по пути совершенствования правосудия.
Теперь вот, Гадис Абдуллаевич, относительно критики в адрес Гражданского
кодекса. Над Гражданским кодексом сейчас идет серьезная работа. Уже в 2008 году
наших граждан, особенно из юридического сообщества, пригласили к тому, чтобы критиковали Гражданский кодекс позитивным образом. То есть вносили бы
предложения, что там надо улучшить. Но ведь институт ограничения дееспособности – это же не институт ограничения прав. Как его можно так рассматривать?
Это ведь институт защиты прав. Потому что не обладают полной дееспособностью
лица, которые в состоянии сами себе причинить вред. Вот для чего нужен этот институт. И только для этого. Кроме этого, Гражданский кодекс не регулирует все
отношения. Трудовые отношения, избирательные и так далее у нас Гражданским
кодексом не регулируются. Здесь речь идет только о возможности или невозможности совершения определенных сделок. Следовательно, надо применять институты по их назначению.
Теперь я хотел бы сказать о том, что мне представляется наиболее существенным для нашей современной правовой системы. Мы проводим сегодня очередные чтения, посвященные памяти Сергея Никитича Братуся. Дело не только в том,
чтобы вспоминать это имя. И не только в том, чтобы молодые юристы продолжали изучать труды наших выдающихся, а может быть даже великих предшественников. Несколько дней назад мы отмечали в Санкт-Петербурге 175-летие кафедры
гражданского права Санкт-Петербургского университета. Сколько там прозвучало великих имен. И все они наши учителя, великие учителя. Даже если вспомнить
111
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава I. Общие вопросы правового государства
только советское время, сколько там работало выдающихся ученых: Венедиктов,
Аскназий, Иоффе, Толстой, продолжающий работать. Без этих людей невозможно
быть юристом на современном уровне. А сколько их великих предшественников,
учителей там было названо. Сергей Никитич Братусь несомненно занимает очень
заметное место в плеяде наших учителей. И учиться надо не только по их книгам,
надо помнить об их человеческих качествах.
Сергея Никитича Братуся я знал всю свою цивилистическую жизнь, не только по работам, но и в силу личного знакомства. Кроме того, мы просто вместе работали в Институте законодательства. Это действительно воплощение качеств настоящего ученого. А это значит, во-первых, настоящая интеллигентность человека. Интеллигентность, интеллект, наука – это все, так сказать, из одной среды.
Во-вторых, научная принципиальность. В-третьих, самостоятельность суждений.
Отсюда огромный авторитет. А огромный авторитет – это влияние, влияние на
окружающую среду, влияние на государственных деятелей, влияние, в конечном
счете, на правовую политику. А правовая политика связана и с экономикой, и с социальной сферой и с чем угодно.
Наука должна быть авторитетной. И мы, те, кто причисляет себя к этому цеху, должны быть на этом уровне, стараться быть на этом уровне. Наука – это колоссальная ценность общества. Если есть спрос на науку, все в порядке, это здоровое общество. Если спроса на науку нет, если наука в загоне, если сегодня даже
в средствах массовой информации больше людей, которые от природы готовы лечить от любых болезней, это мракобесие. Это прямая противоположность науки.
К сожалению, сегодня спрос на науку в нашей стране, в том числе и в нашей области, приходится констатировать, ослаблен.
Нам надо извлекать уроки из нашего совсем недавнего прошлого. Вот 85-й год,
пришел Михаил Сергеевич Горбачев, в стране все всколыхнулось, появились огромные надежды. В обществе был большой энтузиазм, большая активность гражданская. Вначале был какой лозунг Горбачева? «Ускорение». На какой основе?
На основе научно-технического прогресса. Вот с чего начинал Михаил Сергеевич.
Правильно начинал. Потому что у нас было все, кроме научно-технического прогресса. Почему? Не хватало инициативы. Почему не хватало инициативы? Потому
что она была задавлена централизованным управлением. Значит, надо было работать в этом смысле. Затем «ускорение» было заменено другим лозунгом – «перестройка». Чем закончилась перестройка? Развалом страны. Что такое развал страны?
Это потеря экономики. Не только потому, что огромная страна потеряла половину территорий, население. Мы их не потеряли. Образовались 14 других государств.
Казалось бы, какие тут потери? Колоссальная потеря в том, что мы потеряли экономику. Почему? Потому что она была глубоко специализирована и кооперирована, представляла собой единый комплекс. Каждая территория в этом огромном
хозяйстве выполняла определенную роль. Где-то выращивали хлопок, где-то добывали нефть, где-то, как например, в Белоруссии, – сборочный цех, там собирают
машины большие. Все это вместе работало благодаря отлаженным экономическим
связям. Разрубите это пространство на 15 территорий, отгороженных друг от друга
границами, и введите на каждой территории свою валюту и так далее. И все, экономика умирает. Почему? Потому что экономические связи прерваны, перерезаны границами. Что в это время делала Европа? Шла прямо противоположным
112
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Выступление на Братусевских чтениях (26 октября 2011 г.)
курсом экономической интеграции. А у нас начался парад суверенитетов. Я тогда
ушел из Министерства юстиции СССР, там стало неинтересно работать. Потому
что парад суверенитетов – это приоритет законодательства республик над законодательством Советского Союза. Какой смысл работать в Министерстве юстиции?
Я ушел в Госарбитраж СССР. Простите меня за эти воспоминания, но это прямо
связано с тем, что происходило и происходит у нас. Для чего? Для того, чтобы наладить экономическое правосудие. Для чего наладить экономическое правосудие?
Для поддержания экономических связей. То есть для поддержания нашей экономики. Мы тогда не в Страсбург поехали, а в Люксембург, где функционирует суд
европейских сообществ, который сыграл колоссальную роль в экономической интеграции, в создании правового пространства, без которого немыслима экономическая интеграция с участием суверенных стран.
Конечно, экономика в значительной степени умерла, и мы пожинаем плоды того времени. А почему все-таки это произошло? Было много причин, но есть один
очень важный аспект, прямо относящийся к нашей деятельности. В советское время в экономике право мало что значило. Права было мало. Почему его было мало?
Потому что была отлажена система прямого управления без права. Что надо было
сделать за короткий срок? Наладить правовое регулирование экономических связей. Эта задача номер один в то время решалась. Но она решалась до распада Советского Союза. После распада прежняя правовая система была отброшена и мы
вступили в новую жизнь в отсутствие правовой базы. Тогда мы быстро создавали
арбитражные суды для того, чтобы поддерживать какой-то экономический порядок, хотя бы внутри страны.
Создание арбитражных судов потянуло за собой формирование всей правовой
инфраструктуры. Потому что когда мы стали рассматривать споры уже между предпринимателями, то выяснилось, что законодательства-то нет. Советское законодательство не годилось, потому что регулировало отношения между государственными предприятиями. Поэтому мы тогда инициировали подготовку Гражданского
кодекса. Был создан Исследовательский центр частного права. Это большая удача. И за годы функционирования этого Центра был создан Гражданский кодекс.
Это была инициатива снизу. Появился Гражданский кодекс новый, рыночный.
Арбитражные суды выносят решения, их некому исполнять. Появились красные пиджаки с нашими судебными решениями. То есть роль судебных приставов
приняли на себя вот эти ребята. Тогда мы инициировали создание службы судебных приставов, подготовку закона об исполнительном производстве в службе судебных приставов.
Тогда же в ходе работы над Кодексом стало ясно, что без регистрации юридических лиц рыночная экономика немыслима. Без регистрации оборота недвижимости рыночная экономика невозможна, криминал будет обязательно, захватит
эти сферы. Тогда мы инициировали регистрацию юридических лиц и недвижимости, создание регистрационной службы. Где? Предлагалось при судах. Потому
что это юридическая работа, и она во многих странах выполняется в Европе судами, Кто занимается регистрацией юридических лиц во Франции? Суды. В Германии? Суды. Нам предлагали в арбитражные суды забрать это, мы отказались, потому что только становились на ноги, не справились бы с этим. Обозначили это
в Гражданском кодексе в виде органов юстиции, надеясь, что будут созданы на113
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава I. Общие вопросы правового государства
дежные центры, которые будут по-настоящему обслуживать гражданский рыночный оборот. Чтобы каждый уверенно вступал в оборот, зная, что он может навести справку относительно того, существует ли реально это юридическое лицо или
нет. Каковы его финансовые, экономические возможности, кто руководит этим
юридическим лицом, с кем можно заключать договор, кто несет ответственность
по сделкам, по договорам, по обязательствам, принятым этим лицом. Это имело
колоссальное значение. Ничего этого в советское время не было.
Создали эту систему в Министерстве юстиции. Но когда выяснилось, что это
лакомые кусочки для бюрократов, за эти кусочки устроили драку. И сегодня регистрация юридических лиц находится в налоговом ведомстве, а налоговому ведомству, извините, до лампочки эта регистрация и обслуживание гражданского оборота. У него совсем другая миссия. И они никогда не поставят эту регистрацию
так, как положено. Их наделили правом ликвидации мертвых юридических душ.
Они этим занимаются? Нет, им это не надо. Этим должен заниматься орган, который действительно обслуживает гражданский оборот. Вот тогда этот самый реестр будет реальным, он будет актуальным. А сегодня он превратился в отмычку
для недобросовестных участников академического оборота. Создаются несуществующие, фиктивные юридические лица исключительно для того, чтобы провернуть мошенническую операцию. И неважно, что это – отмывание грязных денег,
или рейдерство по захвату чужого предприятия, или неуплата налогов. Важно то,
что эту систему создали для прямо противоположных целей. Мы говорим: надо
этот институт улучшить, нам говорят: вы хотите усилить административные барьеры. Какие административные барьеры? Это нормально функционирующие институты во всей Европе.
Оборот недвижимости. Нередко мы слышим, что очередную банду «черных риелторов» обезвредили. Термин появился – «черные риелторы», это бандиты, которые отслеживают одиноких стариков и завладевают их квартирами. Почему?
Потому что у нас переход недвижимости не обеспечивается деятельностью нотариуса. Во всей Европе обеспечивается, у нас не обеспечивается. Французский или
германский нотариус не только гарантирует под свою личную ответственность законность сделки, но он сопровождает исполнение договора, отслеживает платежи, оформление прав собственности на приобретателя. И без него это не делается.
И регистрационная служба работает в контакте с нотариусами. Нотариусы направляют регистрационные документы в регистрационную палату. Следовательно, это
документы, которым можно доверять. А нотариус несет личную ответственность.
А если он допустил ошибку, существует система страхования ответственности нотариуса. Говорят: тарифы, вы опять обогатите нотариусов. Нет, тарифы регулируются государством на уровне, доступном для населения.
Одним словом, функционируют механизмы, обеспечивающие внедрение права
в жизнь. Сегодня у нас права в жизни немногим больше, чем в советское время. На
бумаге законов намного больше. И каждый день создаем новые законы. А в жизни
права совершенно недостаточно. Почему? Потому что еще не созданы реальные
механизмы внедрения права в жизнь, которые существуют везде – в странах англо-саксонского права, тем более континентального, европейского права, к которому мы относимся исторически. И используя накопленный опыт, мы пытаемся
эти механизмы внедрить, чтобы они были, чтобы право становилось реальностью.
114
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Выступление на Братусевских чтениях (26 октября 2011 г.)
Отсюда поручение Президента о модернизации Гражданского кодекса, гражданского законодательства. Именно внедрение этих механизмов, с изучением зарубежного и собственного дореволюционного опыта.
Отсюда концепция совершенствования гражданского законодательства, отсюда
проект, которые внесен Президенту 30 декабря прошлого года, но все еще не внесен в Государственную Думу. Почему? Потому что идет борьба. Потому что многим
выгодно сохранение мутной воды, в которой можно отлавливать крупную и жирную рыбу, где возможно рейдерство, где возможно функционирование миллионов
якобы юридических лиц, нет никакого реального имущества. А когда это дело доходит до гражданского судопроизводства, то выясняется, что установить истинных
хозяев, стоящих за той или иной структурой невозможно. Аэропорт Домодедово,
кому он принадлежит? Многие интересуются, но никак не могут установить. А наши оппоненты предлагают усилить эти начала в правовом регулировании, ослабить
право, заменить право так называемыми внутрикорпоративными соглашениями.
Мы говорим о том, что надо обеспечивать устойчивость гражданского оборота,
скажем, не так легко избавляться от принятых на себя обязательств через институт
недействительной сделки, используя любую мелочь, иногда умышленно создаваемые основания для последующего признания сделки недействительной. Хотя по-настоящему серьезных оснований к этому нет. Мы предлагаем укрепить институт
сделки, институт договора, и тем самым обеспечить стабильность оборота. Нам говорят: не надо этого делать, напротив, надо допустить так называемые условные
сделки, которые будут заключаться на условиях, целиком и полностью зависящих
от одной из сторон. Чтобы эта сторона по своей воле в любое время определяла,
наступило или не наступило это условие. И в связи с этим сделка теряла свою юридическую силу. Это что, нормальный гражданский оборот?
Ссылаются на то, что у нас мало гибкости. Вот англо-саксонская система – она
очень гибкая. Мы недавно собрались в Госдуме с нашими английскими коллегами
и посмотрели на два проекта, которые находятся сейчас в Госдуме о хозяйственных партнерствах и об инвестиционных товариществах. То, что нам предлагается,
как будто бы есть в Англии, но взята только оболочка, а суть выхолощена. То, что
эти структуры, то же инвестиционное товарищество, сопровождаются мощными
элементами публично-правового регулирования, в частности, там лицензия требуется, система страхования присутствует и так далее, об этом авторы законопроектов умалчивают. Значит, берут зарубежную схему, ее содержание по существу
оставляют там, а к нам сюда приносят пустую форму. Такое право будет фиктивным правом, это не право, это антиправо. Это отсутствие права. С такими подходами права у нас в жизни не будет.
Поэтому давайте мы будем не только чтить память наших учителей, но и учиться у них по-настоящему. Наука должна быть в высшей степени добросовестной
и ответственной. Она должна вырабатывать такие рекомендации, которые сделают право реальным, действующим правом. Я очень надеюсь на то (здесь много молодежи), что мы поймем свою ответственность. У нас прекрасные исторические
традиции, нам есть, у кого учиться, нам есть чему учиться. Давайте будем читать
дореволюционную литературу, вдохновляться ею, и не только литературу. Законы
давайте читать, проект Гражданского уложения Российской Империи. Огромный
акт, 40 лет готовился, но так и не вступил в действие. Но это же было проработа115
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава I. Общие вопросы правового государства
но на уровне всех механизмов, с учетом того опыта, который существовал в России. Все это было. Нам надо чаще собираться, посерьезней обсуждать эти вопросы, консолидировать наши усилия и доводить наши позиции до верхов и научиться побеждать во имя права. Спасибо Вам за внимание.
Вопрос участника чтений Яковлева В.Н.: Вы председатель Совета при Президенте по совершенствованию гражданского законодательства. Хотел бы узнать о новом проекте, как в нем соблюдены требования Конституции, адресованные юридическим и физическим лицам, об охране окружающей среды и обеспечении экологической безопасности граждан.
Яковлев В.Ф.: Экологическая часть, охрана природы связана с гражданским законодательством. Ваш вопрос дает возможность обратить внимание аудитории на
чрезвычайно важную вещь. Хорошо, что мы различаем отрасли права. Это очень
правильно. Хорошо, что мы различаем две основные части нашего права, частное
право и публичное право. Потому что это два разных типа регулирования. Один
тип регулирования исторически сформировался для регулирования отношений
собственности, это частное право. А второй тип – для регулирования отношений
власти, это публичное право. Но право функционирует в обществе как единое целое. Надо видеть различия между этими типами, но не пытаться регулировать все
отдельно. Право действует целиком. Оно эффективно только тогда, когда оно действует системно, комплексно. Одним гражданским правом не решим проблему
охраны природы, хотя оно должно решать свою часть общей задачи. У нас есть еще
природоохранительное право с элементами административного контроля, мерами
административного воздействия, предупредительными мерами. Это Ваше, вот над
этим Вы работаете. А наша задача состоит в том, чтобы, когда есть ущерб, с помощью гражданского права этот ущерб возмещался бы.
Главное, действительно, обеспечить комплексное регулирование. Мы как раз
об этом говорим. Лицензирование деятельности управляющего товарищества, это
что такое? Это уже административное право. Без этого этот вид юридического лица
не может в Англии функционировать. Так у нас должно быть то же самое. Значит,
надо формировать комплексное регулирование экономических отношений. Если
хотим, чтобы наша экономика была инвестиционно привлекательной, мы должны
обеспечить комплексное регулирование. Должна быть и уголовная ответственность
и административная за несоблюдение установленного правового порядка.
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава II. Система права и законодательство
О системном применении права
Выступление в Высшем Арбитражном Суде Российской Федерации
(07.02.2007)*
Мне кажется, что на данный момент в нашем обществе нет ничего более важного, чем установление правового порядка, правового общества, правовой рыночной экономики.
Прежде всего потому, что мы совсем недавно ушли от системы, в которой право
мало что значило, поскольку существовали другие (и весьма эффективные) средства
регулирования: директивное планирование производства, плановое распределение
производимых благ, централизованное регулирование товарно-денежных связей,
в том числе определение их субъектного состава и условий заключаемых договоров.
В современном же обществе, где реставрирована частная собственность, у государства есть лишь один действенный и надежный рычаг упорядочения отношения –
право. Это главное эффективное средство осуществления государственной политики. Современное общество немыслимо без государства, имеющего четко спланированную политику, и без системы ее осуществления, реализации через право.
Сегодня у нас есть не только необходимость, но и возможность придания праву истинного его значения. Право немыслимо без хорошо действующего государства, а мы восстановили нашу государственность. После распада СССР нам, по
существу, пришлось создавать государственную и правовую систему заново. Сейчас государство есть, оно функционирует и в состоянии формировать политику
и осуществлять ее.
И еще один важный фактор – это то, что наше государство начинает определять основные параметры своей политики не только на ближайшее время, но и на
отдаленное будущее. Основная цель этой политики состоит в том, чтобы государство способствовало формированию гражданского общества со всем набором демократических институтов, с рыночной экономикой, основанной на праве.
Созданы предпосылки для утверждения правового порядка, правового общества, предпосылки, но не сам правовой порядок, не само правовое общество. Главное доказательство – то, что мы все еще наблюдаем массовые нарушения права:
противозаконный передел собственности, нарушение прав интеллектуальной собственности, уклонение от налогообложения, заказные убийства, массовые сопротивления законным действиям властей. И, возможно, самым страшным явлением,
Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 2007. № 3.
*
117
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава II. Система права и законодательство
препятствующим внедрению права, является коррупция, которая резко ослабляет
государство, подрывает доверие к нему и к возможности торжества права.
Что же такое системное применение права?
Во-первых, это применение тех институтов и тех отраслей права, которые предназначены для регулирования именно этих конкретных отношений. Скажем, отношения собственности, в том числе интеллектуальной, отношения товарно-денежного оборота – это предмет гражданского права, а не административного. Казалось бы, это совершенно очевидное утверждение. Но посмотрите, что произошло,
когда началась работа над кодификацией права интеллектуальной собственности,
над созданием четвертой части Гражданского кодекса.
Чего мы только не прочитали в прессе... Говорилось даже о том, что нельзя
кодифицировать интеллектуальную собственность в составе Гражданского кодекса, поскольку ст. 71 наряду с гражданским законодательством указывает на
законодательство об интеллектуальной собственности. Таким образом, нашлись
желающие вывести право интеллектуальной собственности за рамки гражданского права. В 1992–1993 гг. один за другим были приняты шесть законов. А потом произошло «растаскивание» этих законов соответствующими ведомствами,
и законодательство приобрело ведомственный характер; именно ведомства всячески препятствовали обновлению права интеллектуальной собственности и его
кодификации.
Это сопротивление удалось преодолеть, и право интеллектуальной собственности заняло достойное место в системе гражданского законодательства, что резко
подняло его значимость. Оно не должно уступать той части гражданского права,
которая регулирует имущественные отношения, отношения по поводу принадлежности и оборота имущественных благ. Сейчас результаты творческой деятельности имеют для общества и для общественного развития гораздо большее значение,
чем материальные блага.
Системное применение права означает также, что применяются не только отдельные нормы или институты, а весь арсенал средств, присущих всей отрасли права. Так, на отношения в области интеллектуальной собственности будут, бесспорно, распространяться общие положения Гражданского кодекса о предмете, методе,
принципах, лицах, сделках, договорах, исковой давности, представительстве и т.д.
Это создаст возможность для эффективного и беспробельного правового регулирования отношений в этой сфере.
Кроме того, кодификация законодательства, которая идет в нашей стране достаточно успешно, позволяет разрабатывать общую часть не только отрасли права, но и отдельных институтов. Было много дебатов относительно того, может
быть создана общая часть в системе права интеллектуальной собственности или
нет. Многие считали, что невозможно. Но ведь она появилась! По мнению отечественных правоведов и зарубежных ученых-специалистов, в области гражданского права и права интеллектуальной собственности – это достижение российской
системы права, потому что во многих действующих ныне правовых системах таких общих положений в праве интеллектуальной собственности нет. Это пример,
достойный подражания.
118
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
О системном применении права
Наконец, важнейший элемент системного применения права – это практическое взаимодействие всех отраслей права. Потому что право в конечном счете представляет собой не отдельные самостоятельные отрасли, а именно систему, и действует право эффективно лишь в тех случаях, когда все его отрасли участвуют в регулировании той или иной группы общественных отношений.
Последнее особенно заметно в практике работы арбитражных судов, в частности Высшего Арбитражного Суда России. Институт банкротства – это, конечно,
гражданско-правовой институт. Но даже в том случае, если он очень хорошо отработан в этом качестве, он эффективен лишь при условии, что создан необходимый
межотраслевой комплекс. Здесь огромное значение имеют процессуальные нормы, «отработанность» процедур проведения дел о несостоятельности. Велико значение инфраструктуры организационного обеспечения, так называемой системы
арбитражных управляющих. Очевидно, какое колоссальное значение имеют нормы
уголовного права за преднамеренное банкротство, фиктивное банкротство и т.д.
То же самое можно сказать о незаконных захватах юридических лиц. Противостоять правонарушению помогает использование гражданско-правовых средств
защиты. Вместе с тем чрезвычайно важны судоустройство и вопросы процедуры.
Мы знаем, сколько было неприятностей в связи с тем, что дела по корпоративным
захватам параллельно рассматривались и судами общей юрисдикции, и арбитражными судами. Эта проблема до конца еще не преодолена, потому что споры управляющих с компаниями рассматриваются не как корпоративные споры, а как трудовые – в судах общей юрисдикции. Схемы противоправных захватов тщательно
отработаны, и в этих схемах определенная роль отводится и судебным органам.
В данном вопросе, безусловно, имеют значение не только процедурные нормы. Важную роль играет применение или неприменение норм уголовного права,
потому что почти всегда эти захваты происходят на основе фальсифицированных
документов. Где же дела об уголовной ответственности за подделку документов,
за их использование?
Большая роль отводится административно-правовому регулированию. Когда
шла работа над созданием первой части Гражданского кодекса, мы хорошо понимали, что рыночная экономика немыслима без регистрации прав на недвижимость, юридических лиц; эти институты были впервые введены именно в первой
части Гражданского кодекса. Потом появились специальные законы и подзаконные акты, развивающие те положения, которые были закреплены в первой части
Гражданского кодекса.
Несколько позже встала и задача упрощения этих процедур. Однако процедуры
регистрации прав на недвижимость и юридических лиц можно упрощать по-разному. У нас упростили до того, что, как мне кажется, эти институты потеряли свой
смысл. Регистрация юридических лиц и прав на недвижимость без проверки оснований для их регистрации – это не только бесполезная, но и вредная вещь. Такая регистрация, основанная на подложных данных, становится средством захвата чужого имущества, которое передается несуществующим юридическим лицам.
Потом трудно бывает даже отыскать это имущество, а тем более вернуть его собственнику и законному владельцу.
Эту задачу невозможно решить только одними гражданско-правовыми средствами. Надо подходить комплексно, надо формировать этот институт с учетом
119
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава II. Система права и законодательство
отечественного и зарубежного правового опыта, с использованием норм различных правовых отношений и хорошо организованной системы правоприменения.
То же самое можно сказать и в отношении интеллектуальной собственности.
Четвертая часть Гражданского кодекса хороша, но только с ее помощью решить
все проблемы невозможно. Если не будет серьезных уголовных дел, реального применения уголовно-правовых санкций за крупномасштабные нарушения авторских
прав и средств индивидуализации, то очевидно, что преодолеть эту ситуацию едва ли возможно.
Если говорить о налоговом законодательстве, то оно не должно быть только фискальным. Оно должно быть еще и поощрительным, поощрять заинтересованность
в инвестициях, во внедрении высоких технологий, как это делается во всем мире.
Мы еще не владеем этим тонким инструментарием в качестве мощного фактора
в развитии реального производства, в то время как на Западе мы видим эффективное взаимодействие публичного и частного права.
Всем известно, какое колоссальное значение для гражданско-правовых отношений имеет антимонопольное законодательство как одно из главных условий
нормального функционирования рынка. Без антимонопольного законодательства
нормального рынка невозможно себе представить.
Мне кажется, что для системного применения права необходимо активное
участие юридического научного сообщества, которое этому фактору, пожалуй,
достаточного внимания пока не уделяет. Наука вообще больше занимается делением права на отрасли, на составные части. В советское время мы потратили
много времени для того, чтобы в экономике разделить гражданское право и административное право. В новых экономических условиях было важно разграничить публичное право и частное право. Но опять мы занимались больше разграничением отраслей, чем налаживанием их взаимодействия, без которого не
может эффективно действовать ни частное, ни публичное право. Одна из задач
науки состоит как раз в постановке вопроса о налаживании взаимодействия публичного и частного права.
При этом очень важна расстановка правильных акцентов. В нашем праве сейчас восстановлено деление на частное и публичное право. Существуют два типа регулирования: присущий частному праву, основанный прежде всего на правонаделении, и присущий публичному праву, основанный на обязывании и на запретах.
Что же является главным в этом соотношении? Частное или публичное право? На мой взгляд, первое место должно принадлежать частному праву, поскольку именно оно регулирует главные, фундаментальные отношения в человеческом
обществе, основу жизнедеятельности людей. Отношения собственности, отношения товарно-денежного оборота, отношения в сфере интеллектуального творчества, отношения предпринимательства, трудовые отношения, семейные отношения, отношения по природопользованию – это все сфера действия частного
права. А вот публичное право – это право, которое опосредует деятельность государств. Так что важнее? Совершенно ясно, что важнее само общество, а не государство. И важнее та отрасль права, которая регулирует частноправовые отношения, отношения между гражданами, составляющие основу нормальной жизни
общества в целом. Но, разумеется, и государство должно выполнять здесь свою
роль, и эта роль выполняется посредством применения норм публичного права.
120
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
О системном применении права
Наладить нормальную систему правоприменения можно в первую очередь с помощью норм частного права. Почему? Потому что в частном праве на первом месте стоит именно право как средство удовлетворения интересов человека. В частном праве заложен колоссальный потенциал самоприменения права, применения
его гражданами, предпринимателями и т.д. Чем лучше отработано правовое регулирование частноправовых отношений, тем меньше необходимости в использовании публичного права. Но тем не менее и без публичного права обойтись нельзя. Исполнение публичной обязанности должно быть обязательно обеспечено системой санкций, возможностью принудительного исполнения; таковы, например,
налоговые отношения.
Системность правоприменения, конечно, должна быть заложена в самом праве, т.е. в нем должны существовать все элементы и частного, и публичного права. Однако одной системности права для обеспечения его системного применения недостаточно.
Прежде всего следует сказать о взаимной зависимости права и государства.
Это наиболее важная для правоприменения система. Государство должно начинать с себя, т.е. оно само должно быть субъектом безупречного применения права.
Государство и его органы, чиновники должны выступать организаторами исполнения законов, а с этим у нас особенно плохо. Законы иногда принимаются неплохие, но их исполнение подчас никуда не годится.
Думаю, что главная функция власти заключается в реализации права. Если власть
надлежащим образом организует исполнение права, это дееспособная власть, если
нет – она недееспособна. При этом государственные органы и чиновники должны
исходить не из каких-то государственных интересов или интересов самого чиновника; у государства нет и не может быть «собственных» интересов. Государство – это
орудие реализации интересов общества. Следовательно, государство должно обеспечивать реализацию именно общественных, а не своих собственных интересов.
Необходимы отработка процедур управления, гласность, формирование системы обжалования, в том числе досудебного обжалования. Важна внутренняя апелляция по соблюдению законов чиновниками. На данный момент приоритетной
целью является эффективность государственного принуждения, потому что через
него обеспечивается неотвратимость привлечения к ответственности за правонарушения, с одной стороны, и эффективность защиты нарушенных субъективных
прав – с другой.
Огромная роль принадлежит судам, но они не должны функционировать автономно, они тоже должны рассматриваться в системе. Вот почему альтернативные
и досудебные способы разрешения споров – это та система, которая должна обязательно учитываться, потому что одна судебная система в чистом виде никогда не
справится с задачами утверждения права.
Посмотрите, что мы сделали, приняв закон об административных процедурах
в сфере налоговых отношений: количество дел в арбитражных судах за 2006 г. сократилось на 25%, в то время как до этого из года в год количество дел возрастало
и становилось непосильным для системы арбитражных судов. Вместе с этим и у
судей, и у сторон появилась возможность заниматься более серьезными делами.
Мы можем наблюдать интересную вещь: количество дел, рассмотренных по первой инстанции, падает, в то время как количество дел, рассмотренных апелляци121
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава II. Система права и законодательство
онными, кассационными инстанциями, возрастает. Это свидетельствует о более
глубоком использовании возможностей судебной системы спорящими сторонами.
Конечно, право действует не в безвоздушном пространстве, а в обществе. Существует огромное количество факторов, от которых зависит реализация или нереализация права. В первую очередь – это информирование населения. Население
информируется из рук вон плохо в отношении их прав и обязанностей. Необходимо восстанавливать систему правового просвещения. Уровень правосознания граждан, да и самих юристов должен возрастать, поскольку это имеет колоссальное
значение для действия права на практике.
Что касается юристов, то здесь имеет значение не только правосознание,
но и нравственные качества. На мой взгляд, юристом может быть только человек,
обладающий определенными нравственными качествами. Если у него этих нравственных качеств нет, значит, он свои правовые знания использует не во имя добра, а во имя зла, и это мы наблюдаем достаточно в широких масштабах. Например,
получили массовое распространение сделки в обход закона; стремление один иск
заменить другим в целях отобрания вещи у добросовестного приобретателя; намерения императивную норму опрокинуть с помощью другой нормы, носящей диспозитивный характер. Не случайно в Гражданском кодексе 1922 г., который вводился в действие в условиях новой экономической политики, была статья о недействительности сделок, совершенных в обход закона. Подобные сделки на данный
момент получили у нас поистине массовое распространение.
Мне кажется, что настала пора осознать все эти реалии и работать над этим. Необходимо вырабатывать рекомендации по обеспечению действительного системного внедрения права в нашу жизнь.
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Развитие хозяйственной инициативы предприятий
и экономическая реформа*
1. Ленинское положение о том, что «тресты и предприятия на хозяйственном
расчете основаны именно для того, чтобы они сами отвечали... за безубыточность
своих предприятий»1, находит в проведении экономической реформы свою наиболее полную и последовательную реализацию. Одной и основных задач экономической реформы является установление оптимального соотношения централизованного планирования и хозяйственной инициативы предприятий.
Инициатива понимается обычно как способность к самостоятельным активным
действиям, предприимчивость, а также как почин, побуждение к началу какоголибо дела. В сфере социалистического хозяйства инициатива означает способность
и возможность снизу, т.е. на уровне предприятия, учитывать меняющуюся хозяйственную обстановку, маневрировать ресурсами, умело увязывать производство
с возросшими потребностями и со спросом, быстро внедрять научно-технические
достижения в производство, находить в конкретных условиях предприятия лучшие
способы решения хозяйственных задач. Инициатива, предприятий является обязательным условием подъема эффективности производства.
2. Экономическую основу инициативы предприятия составляет государственная собственность, товарный характер производства, сущность экономических законов, действующих при социализме, прежде всего таких, как закон планомерного пропорционального развития экономики, закон стоимости, закон распределения благ по труду и др.
Названные экономические категории и законы обусловливают относительную
имущественную обособленность государственных предприятий в рамках социалистической собственности, их хозяйственную самостоятельность, хозрасчетный
метод ведения их хозяйства. Но наличие экономических условий, создающих необходимость наделения государственных предприятий определенной самостоятельностью, не означает автоматического, самопроизвольного появления самостоятельности и инициативы. Для того чтобы предприятия реально были самостоятельными и инициативными в хозяйственной сфере, требуется правовое оформление,
целая система правовых гарантий существования и развития инициативы предприятий. В процессе проведения экономической реформы такая правовая система постепенно складывается.
3. Для развития инициативы предприятий требуются следующие условия.
*
Юбилейная теоретическая конференция, посвященная 100-летию со дня рождения В.И. Ленина.
Свердловск, 1969.
1
Ленин В.И. Полн. собр. соч. Т. 54. С. 150.
123
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава II. Система права и законодательство
Во-первых, необходим и н т е р е с к самостоятельным действиям, к поискам
хозяйственных решений, настойчивое осуществление которых принесло бы наиболее благоприятные результаты для предприятия и общества. Для этого требуется система экономического стимулирования, которая обеспечивала бы прямую
связь состояния хозяйственной деятельности с ее экономическими результатами, связывала бы воедино, с одной стороны, интересы предприятия и общества,
государства, а с другой – интересы предприятия, которые всегда формулируются и осознаются членами его коллектива, с интересами отдельных членов коллектива, как принимающих соответствующие решения, так и участвующих в их
выполнении.
Во-вторых, для того чтобы предприятие в лице своих органов могло проявлять инициативу, требуется необходимый минимум с а м о с т о я т е л ь н о с т и,
т.е. независимости в принятии решений в известных пределах от вышестоящих органов хозяйственного управления, наделение предприятий комплексом прав и недопустимость нарушений этих прав. Самостоятельность предприятия в отношениях
«по вертикали» означает также участие предприятия в разработке плановых заданий, исходящих от органов хозяйственного управления. Самостоятельность предприятий в их взаимоотношениях с вышестоящими органами служит необходимой
предпосылкой инициативы предприятия, его органов и коллектива как в организации внутрихозяйственной производственной деятельности, так и в «горизонтальных» взаимоотношениях с другими хозяйственными организациями. Любое ущемление самостоятельности предприятия вышестоящим органом неминуемо подрывает хозяйственную инициативу низовых звеньев народного хозяйства.
Третьим непременным условием инициативы предприятия служит и м у щ е с т в е н н а я о т в е т с т в е н н о с т ь последнего за результаты своей хозяйственной деятельности, за невыполнение или ненадлежащее выполнение обязательств перед своими контрагентами, с выплатой соответствующих сумм за счет
прибыли предприятия.
4. Анализ нормативных актов, принятых с 1965 г., показывает, что все они обеспечивают постепенное создание отмеченных выше условий развития инициативы
предприятий. Прежде всего резко усилено э к о н о м и ч е с к о е с т и м у л и р о в а н и е деятельности предприятий, сама оценка их деятельности перенесена
с чисто производственных показателей на экономические результаты, такие как
реализация продукции, прибыль, рентабельность.
Повышению интереса предприятия к улучшению хозяйственной деятельности,
росту фондоотдачи, улучшению качества продукции и увеличению ее количества,
согласованию интересов предприятия и общества содействовали такие мероприятия, как введение платы за производственные фонды, образование за счет прибыли
фондов развития производства, материального поощрения, социально-культурных
мероприятий и жилищного строительства, оставление в распоряжении предприятий
средств в зависимости от эффективности использования производственных фондов предприятия, постепенное ограничение безвозвратного финансирования капитальных вложений, расширение применения кредита с дифференциацией банковского процента в зависимости от экономических показателей деятельности предприятия, обеспечение заинтересованности предприятия в сохранении оборотных
фондов, в принятии повышенных плановых заданий, установление экономически
124
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Развитие хозяйственной инициативы предприятий и экономическая реформа
обоснованных цен на продукцию, в частности повышенных на новые экономичные и эффективные виды сырья и продукции, введение расчетов после выполнения обязанностей по договорам, в частности на капитальное строительство1 и др.
Много уже сделано для обеспечения с а м о с т о я т е л ь н о с т и предприятий, развития их хозяйственных прав. Наиболее важными в этом направлении мероприятиями являются: сокращение числа плановых показателей, утверждаемых
предприятию сверху; участие предприятий в разработке этих и самостоятельном
утверждении иных плановых показателей; обеспечение предприятиям стабильных условий их хозяйственной деятельности путем запрещения произвольного
изменения планов сверху; разработка и внедрение многочисленных технико-экономических нормативов; расширение прав предприятий в использовании амортизационных отчислений, фондов предприятия, по реализации излишнего неиспользуемого оборудования, сдачи имущества в аренду, по использованию оборотных средств; ограничение прав органов управления по изъятию оборотных средств
предприятий и др.
Усиление и м у щ е с т в е н н о й о т в е т с т в е н н о с т и в процессе проведения реформы нашло свое выражение, во-первых, в повышении размера неустоек, обеспечивающих исполнение важнейших видов хозяйственных обязательств;
во-вторых, в настойчивом внедрении в практику ответственности возмещения причиненных контрагентам убытков.
5. Общая тенденция к созданию условий для развития хозяйственной инициативы не исключает, к сожалению, явлений, которые существенным образом препятствуют развертыванию инициативы, отрицательно сказываются на результатах
деятельности предприятий. Сюда можно отнести:
а) недостаточную стабильность условий хозяйственной деятельности предприятий, происходящую от частых изменений нормативов, в частности нормативов отчисления средств в фонды предприятий, а также от изменений и доведения сверху
дополнительных плановых заданий;
б) необеспеченность материальными ресурсами финансовых возможностей,
которыми располагают предприятия, в частности за счет фонда развития производства;
в) доведение сверху до предприятий плановых показателей, не предусмотренных действующим законодательством;
г) несоответствие между собой плановых показателей, устанавливаемых вышестоящими органами, особенно планов по основной номенклатуре продукции
с планами снабжения и сбыта;
д) недостаточную связь заинтересованности предприятия и его работников,
несовершенство в этом отношении системы материального поощрения рабочих
и служащих.
Некоторые из отмеченных помех в развитии инициативы предприятий могут
быть устранены правовыми средствами. Для этого необходимо, во-первых, дальнейшее обновление действующего законодательства в целях его унификации, устранение расхождений между актами, принятыми после 1965 г., и старыми, но еще
действующими. Во-вторых, должны быть созданы специальные гарантии строгого
1
СП СССР. 1965. № 19–20. Ст. 153, 155; Правда. 1969. 20, 21, 22 июня.
125
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава II. Система права и законодательство
соблюдения прав предприятия, в том числе и вышестоящими органами. В-третьих, вышестоящие органы должны располагать достаточными резервами для компенсации потерь предприятий, наделения их дополнительными финансовыми
и материальными ресурсами при изменениях или дополнениях плановых заданий.
6. В условиях социалистического общества инициатива предприятий, ведущих
свою хозяйственную деятельность на основе закрепленного за ними государственного имущества, не может быть безграничной. При максимально возможной самостоятельности и инициативе предприятий государство как собственник проводит
и будет проводить единую хозяйственную политику в области технического прогресса, капитальных вложений, цен, оплаты труда и финансов.
7. На основе имущественно-оперативной самостоятельности предприятий их
инициатива наиболее полным образом проявляется в сфере и м у щ е с т в е н н о - х о з я й с т в е н н ы х о т н о ш е н и й с другими социалистическими организациями. Объясняется это товарно-денежным характером имущественных связей социалистических организаций, регулируемых нормами гражданского права.
Гражданско-правовой метод регулирования отношений, отличающийся юридическим равенством участников правоотношений, дозволительным характером значительной части норм права, предполагает наделение сторон широкой правовой
инициативой и использует эту инициативу в организации отношений.
Гражданско-правовому методу присуще наделение инициативой обеих сторон,
участвующих в правоотношениях. Инициатива сторон как черта гражданско-правового метода регулирования находит свое выражение в трех основных направлениях: по линии юридических фактов, определения содержания правоотношений
и, наконец, в известной мере установления мер ответственности.
8. П о л и н и и ю р и д и ч е с к и х ф а к т о в инициатива социалистических предприятий приобретает особое значение потому, что в становлении гражданских правоотношений все большую роль получают волеизъявление сторон,
их соглашения, договоры. Разумеется, для организации хозяйственных отношений
широко используются плановые акты. Однако и для волеизъявления сторон остаются широкие возможности.
Во-первых, плановые акты, доводимые сверху, составляются на основе широкого использования заявок, заказов и проектов планов, составляемых самими
предприятиями.
Во-вторых, плановые акты в соответствии с действующим законодательством
в процессе заключения и исполнения договора подвергаются корректировке с учетом волеизъявления сторон. Так, при заключении договоров поставки продукции
и товаров покупатель вправе отказаться от выделенной ему продукции и от заключения договора. При исполнении договора поставки товаров покупатель вправе отказаться от товаров, не пользующихся спросом. Договор поставки продукции и товаров, основанный на плане распределения, может быть изменен и расторгнут по
соглашению сторон. Поставщик в установленном порядке вправе отказаться от
заключения договора, если наряд выдан с нарушением соответствующих правил.
Предприятие может самостоятельно реализовать продукцию, которая не находит
сбыта по нарядам.
В настоящее время Госснаб СССР определяет виды продукции, по которым
покупатели будут пользоваться правом одностороннего отказа от ее приобрете126
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Развитие хозяйственной инициативы предприятий и экономическая реформа
ния и после заключения договора. Наряды на сверхплановую продукцию до ее
изготовления могут выдаваться плановыми органами лишь с согласия поставщика. Проектные организации вправе принимать заказы на сверхплановые проектные работы без ущерба для выполнения планов и т.д.1 Приведенные положения
свидетельствуют о широкой инициативе предприятий по заключению, изменению и прекращению договоров, основанных на двусторонне-обязательных плановых актах.
В значительно большей мере проявляется инициатива предприятий при заключении договоров, в основе которых нет таких актов. Здесь выбор контрагента
и заключение договора с ним производятся по усмотрению самого предприятия.
Тенденция к развитию таких договоров вполне определилась. Уже сейчас имеется широкий круг переопределяемых в плановом порядке товаров и продукции,
на которые договоры заключаются по усмотрению сторон. Госснабу СССР Совета Министров СССР поручено в дальнейшем организовать бесфондовое снабжение многими видами продукции, в настоящее время распределяемыми в плановом порядке.
9. И н и ц и а т и в а п о л и н и и о п р е д е л е н и я с о д е р ж а н и я
п р а в о о т н о ш е н и й нашла свое закрепление во многих новых нормативных актах. Наиболее характерны в этом смысле нормативные акты, регулирующие
в настоящее время отношения по поставкам продукции. Стороны в договоре поставки продукции и товаров обладают возможностью выразить свою волю практически по всем важнейшим условиям этого договора: по количеству, качеству, ассортименту, комплектности, маркировке, таре продукции, срокам поставки, способу транспортировки, определить своим соглашением форму расчетов, порядок
исполнения договора и т.д.
Содержание договора в значительной степени предопределяется нормативными и плановыми актами. Вместе с тем большая роль принадлежит и соглашению
сторон, которое может сочетаться с нормативными и плановыми актами в одном
из следующих вариантов.
а) Соглашением сторон конкретизируются плановые акты. Например, при длительных прямых связях плановым актом устанавливается лишь общее количество
и групповой ассортимент продукции; все другие условия определяются сторонами.
Такую же роль выполняют заказы на основе актов прикрепления.
б) В нормативных актах имеются диспозитивные нормы, позволяющие сторонам избирать и другой вариант поведения (например, о порядке восполнения недопоставленной продукции).
в) Стороны вправе вводить в договор условия, не предусмотренные нормативными и плановыми актами.
г) Стороны могут согласовывать условия, если для данного вида продукции они
не установлены в нормативном порядке (о качестве, комплектности, маркировке,
таре продукции, транспортных расходах и др.).
д) Соглашением сторон норма права может быть «дополнена» (например, соглашением может быть дополнен предусмотренный нормой перечень оснований
отказа от акцепта платежного требования).
1
СП СССР. 1969. № 11. Ст. 64; № 12. Ст. 66; Правда. 1969. 22 июня.
127
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава II. Система права и законодательство
е) Соглашением могут устанавливаться более высокие требования к условиям
договора, чем это установлено нормой права (например, по качеству продукции,
гарантийным срокам).
ж) В предусмотренных законом случаях соглашением сторон могут определяться условия, обычно строго нормируемые нормами права (например, в соответствующих случаях стороны определяют цены в пределах лимитных, либо устанавливают своим соглашением или согласовывают надбавки к ценам за повышенное
качество продукции и, наоборот, снижение цены по основаниям, предусмотренным законом).
В целях развития инициативы сторон в новых Положениях о поставках содержится важное правило, запрещающее включать в Особые условия нормы, ограничивающие права сторон самостоятельно определять условия договора.
10. П о л и н и и о т в е т с т в е н н о с т и инициатива сторон проявляется, во-первых, в том, что стороны могут сами устанавливать санкции, если они не
предусмотрены нормами права (п. 85 Положения о поставках продукции), определять размер штрафа (п. 63 Положения), повышать размеры неустоек, установленных законом; во-вторых, обращает внимание на себя тот факт, что если в одних
случаях кредитор о б я з а н привлечь должника к ответственности за нарушение
договора поставки (п. 59, 61, 64 Положения), то в других ему лишь предоставляется п р а в о на это (п. 62, 66 Положения).
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Отраслевая дифференциация и межотраслевая
интеграция как основы системы законодательства*
Современная система законодательства представляет собой чрезвычайно сложное явление, которое не изучено еще в полной мере нашей наукой ни в аспекте составляющих его элементов, ни в плане связей и взаимодействия этих элементов,
ни с точки зрения факторов, лежащих в основе системы. Между тем настоятельная
необходимость повышения эффективности правового регулирования как важного
фактора коммунистического строительства требует упорядочения, совершенствования, развития системы законодательства в целом и особенно хозяйственного законодательства. В настоящее время эта задача не может быть решена путем разработки отдельных, хотя бы и важных нормативных актов. Юристами и хозяйственниками, представителями науки и практики воспринимается как веление времени
такой подход к законодательству, при котором оно предстает в виде научно обоснованной, цельной, внутренне согласованной системы. Задачи создания такой системы сформулированы в важнейших партийных и государственных документах.
Значительная работа в указанном направлении уже проведена в последние годы
и интенсивно ведется в настоящее время1. Но то, что сделано – лишь первый и еще
не закончившийся этап. Предстоит колоссальная по своим масштабам и сложности работа по консолидации, кодификации законодательства, подготовке отсутствующих актов, устранению несогласованностей и противоречий, изъятию устаревшего материала, приведению законодательства на всех его уровнях в соответствие с потребностями современной жизни, совершенствованию самого порядка
принятия и легального толкования общих и ведомственных нормативных актов.
Юридическая наука призвана обслуживать процесс совершенствования законодательства, обобщить накопленный опыт, изучить основы действующей системы и разработать рекомендации о путях ее развития. Не случайно внимание многих ученых в последнее время направлено в сторону таких проблем, как понятие
системы законодательства, ее отношение с системой права, наиболее эффективные формы систематизации законодательства2. Приходится, однако, констатиро Правоведение (Л.: Изд-во Ленингр. ун-та). 1975. № 1.
См.: Колибаб К.Е. Издание собраний действующего законодательства СССР // Советское государство и право. 1974. № 8. С. 3–9; Пути систематизации законодательства о хозяйственной деятельности в СССР // Советское государство и право. 1974. № 10. С. 69–75.
2
См., например: Тезисы доклада и выступлений на заседании Совета по координации работы научноисследовательских учреждений, занимающихся вопросами совершенствования законодательства на тему:
«О состоянии и задачах развития научных исследований системы советского законодательства». М.,
1973; Теоретические вопросы систематизации советского законодательства. М., 1962; Систематизация
хозяйственного законодательства. М., 1971; Алексеев С.С. Об отраслях права // Советское государство
*
1
129
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава II. Система права и законодательство
вать, что выводы и практические рекомендации ученых по данным проблемам далеки от единства, зачастую противоречивы. Это свидетельствует о необходимости
интенсифицировать теоретические исследования в этой области.
Можно как из бесспорно признаваемого в науке факта исходить лишь из того,
что система законодательства складывается из отраслевых (содержащих нормы одной отрасли права) и комплексных (объединяющих нормы двух или нескольких
отраслей права) нормативных актов. Можно также утверждать, что существуют
отрасли законодательства, в частности гражданское, уголовное, административное, представляющие собой объединения нормативных актов соответствующих отраслей права. Но уже природа трудового, колхозного, земельного, финансового законодательства явится предметом разногласий, поскольку не все ученые признают
существование соответствующих отраслей права. И уж тем более спорными будут
и само существование, и правовая природа таких объединений законодательства,
как транспортное, строительное, сельскохозяйственное право и т.д.
Изучение системы законодательства надлежит вести исходя из определенных
методологических предпосылок. Ясно, что отрасли законодательства, как и его система, – результат творческой деятельности человека. Но означает ли это, что они
не имеют объективных оснований, создаются произвольно? Если это так, то следует признать, что в основе системы законодательства нет каких-либо закономерностей, следовательно, здесь нет почвы для научного анализа и рекомендаций по
повышению эффективности правового регулирования. Однако такой вывод был
бы ошибочным, он шел бы вразрез с практикой развития системы законодательства, свидетельствующей о том, что существенные изменения в данной системе являются реакцией на назревшие общественные потребности. Задача науки состоит,
таким образом, в том, чтобы выявить объективную основу сложившейся системы
законодательства и направлений ее развития.
Законодательство как совокупность действующих нормативных актов есть внешняя форма права1. В силу этого оно по своему строению неизбежно должно отражать
внутреннюю, сущностную форму права, понимаемую как его структура2. Внешняя
форма права на разных ее уровнях (статей, глав, разделов правовых актов, их объединений, системы законодательства в целом) отражает структуру права на всех ее уровнях (нормы, субинститута, института, подотрасли, отрасли и, наконец, права в целом). Следовательно, непосредственной объективной основой системы законодательства служит система самого права. Основными отраслями законодательства должны
быть и действительно являются объединения нормативных актов по отраслям права,
которые служат внешней формой существования соответствующих отраслей права.
Однако, как многократно отмечалось в литературе по теории права, полного совпадения системы законодательства и системы права нет. Данное бесспорное положение
основано на фактах существования межотраслевого, комплексного законодательства.
и право. 1972. № 3. С. 10–17; Лаптев В.В. К кодификации хозяйственного законодательства // Советское государство и право. 1974. № 10. C. 75–81; Иоффе О.С. Общая часть и систематизация хозяйственного законодательства // Советское государство и право. 1974. № 10. С. 82–87, и др.
1
См.: Иоффе О.С., Шаргородский М.Д. Вопросы теории права. М., 1961. С. 47–59, 379–380.
2
См.: Братусь С.Н. Содержание и форма права // Учен. зап. ВНИИСЗ. Вып. 14. 1968. С. 38–39;
Марксистско-ленинская общая теория государства и права: Основные институты и понятия. М., 1970.
С. 379–380.
130
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Основы системы законодательства
При этом можно констатировать наличие не только отдельных комплексных актов,
но целых сфер законодательства, групп актов, посвященных определенной сфере общественных отношений. Поэтому наряду с отраслями законодательства, за которыми стоят отрасли права (гражданское, уголовное и т.д.), обнаруживаются отрасли законодательства (транспортное, строительное, сельскохозяйственное и др.), не имеющие такой ориентации и обладающие, очевидно, иной основой и правовой природой.
Иногда существование комплексных актов и отраслей законодательства объясняют лишь относительной самостоятельностью формы в ее взаимодействии с содержанием, а также тем, что воля советского законодателя, определяющая систему законодательства, объективно обусловлена экономическими и социальными
факторами лишь в конечном счете. Но чрезвычайно большая распространенность
комплексных актов и отраслей законодательства сама по себе восстает против того,
чтобы ее существование выводилось только из факторов субъективного порядка.
Если наряду с отраслевым законодательством, объективная предопределенность
и природа которого никем не оспаривается, существует по крайней мере в таком
же объеме и имеет не меньшее значение в регулировании отношений и законодательство комплексное, то последнее, очевидно, вызывается к жизни общественными потребностями и имеет объективные основания.
Как известно, объективной основой отраслей права и отраслевого законодательства служат относительно обособленные группы однородных общественных
отношений, каждая из которых требует специфического способа правового воздействия, формирует особый тип (форму) правового регулирования. Но предметом правового регулирования служат не вообще товарно-денежные, организационно-управленческие, трудовые и иные социальные связи, а конкретные отношения, складывающиеся в определенной социальной сфере – в промышленности,
сельском хозяйстве, торговле, в сфере по осуществлению капитального строительства, оказанию транспортных услуг, по снабжению и сбыту и др. В любой из
них отношения, находящиеся под воздействием определенной отрасли права,
функционируют в неразрывной связи и взаимодействии с отношениями, подвластными другим отраслям права, что отражает взаимодействие экономических
закономерностей, лежащих в основе указанных отношений. Так, в процессе капитального строительства организационно-управленческие, товарно-денежные,
трудовые отношения связываются в единый хозяйственный комплекс, ибо только
путем научной абстракции можно расчленить действие в этой сфере закона планомерного развития народного хозяйства, закона стоимости, распределения благ
по труду и т.д. Далее, каждая из сфер народного хозяйства и общественной жизни
служит объектом государственного управления. Последнее применительно к своей сфере должно носить единый, согласованный во всех его элементах характер.
Право – одно из средств государственного управления. Поскольку при управлении любой из сфер общественной жизни используется несколько отраслей права
с присущими им специфическими способами воздействия на общественные отношения, постольку необходимо согласование их действия с таким расчетом, чтобы все взаимодействующие отрасли представляли бы собой единый инструмент
управления, например, капитальным строительством, обеспечивали бы достижение в конечном счете единой цели, в данном случае – наиболее эффективное
использование средств и ресурсов, отпускаемых на капитальное строительство.
131
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава II. Система права и законодательство
Внешним проявлением тесного взаимодействия и согласования отраслей права
в определенных сферах общественной, прежде всего народнохозяйственной, жизни и является существование межотраслевых, комплексных нормативных актов и их
объединений. Комплексные акты представляют собой форму существования норм
различных отраслей права применительно к субъектам отношений (например, Положения о предприятии1, о производственном объединении2, о всесоюзном и республиканском промышленном объединении3) к видам хозяйственной деятельности
по отдельным отраслям хозяйства (транспортные уставы, уставы предприятий связи,
Правила о договорах подряда на капитальное строительство, нормативные акты по
проектно-изыскательским, конструкторским, научно-исследовательским работам)
или по отдельным видам связей безотносительно к отраслям народного хозяйства
(Положения о поставках продукции и товаров, нормативные акты по расчетам, кредитованию). Но так или иначе они необходимы для создания системы межотраслевого регулирования отношений определенных сфер. Указанные акты не представляют собой механического соединения норм, а служат той формой, которая используется для согласования действия норм разных отраслей, для создания межотраслевых
объединений норм по признаку хозяйственной или какой-либо иной деятельности.
Итак, причиной существования комплексных актов и отраслей законодательства
служит взаимодействие отраслей права в процессе управления определенной сферой
общественной жизни, отражающее объективную связь самих общественных отношений и социально-экономических закономерностей, под воздействием которых они
складываются. Следует согласиться с А.Ф. Шебановым, выдвинувшим тезис о том,
что система отраслей законодательства строится на основе сочетания систем отраслей
права и отраслей государственного управления4. Именно последние непосредственно
определяют структуру комплексных отраслей законодательства. Необходимо, однако,
подчеркнуть, что комплексное законодательство имеет столь же прочные объективные
основания и столь же закономерно в своем существовании, сколь и законодательство
отраслевое. Структура, содержание межотраслевых актов и объединений, характер
связи между нормами разных отраслей права – явления, имеющие непосредственное
значение для эффективности правового регулирования5, ибо они воплощают объективно обусловленные функциональные связи между отраслями права6.
Хотя и отраслевое, и комплексное законодательство в равной мере объективно
предопределены, корни их существования и правовая природа различны. Отраслевое законодательство, будучи неразрывно связанным с делением права на отрасли,
с присущими каждой из них особыми способами воздействия на общественные отношения, своей основой имеет дифференциацию в праве. Напротив, межотраслевое
законодательство, являющееся внешней формой, проявлением, способом взаимо См.: СП СССР. 1965. № 19, 20. Ст. 155.
См.: СП СССР. 1974. № 8. Ст. 38.
3
См.: СП СССР. 1973. № 7. Ст. 32.
4
См.: Шебанов А.Ф. Основания построения системы отраслей советского законодательства //
Тезисы доклада и выступлений на заседании Совета по координации работы научно-исследовательских
учреждений, занимающихся вопросами совершенствования законодательства…. С. 8–9.
5
См.: Xалфина Р.О. Единство и дифференциация правового регулирования общественных отношений // Там же. С. 13.
6
См.: Красавчиков О.А. Предметная и функциональная взаимосвязь правовых норм и институтов //
Там же. С. 17–18.
1
2
132
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Основы системы законодательства
действия отраслей права, в основе имеет интеграцию в праве. Отмеченное объясняет и существенные различия отраслевого и комплексного законодательства по
их юридической природе. Первое – форма существования единого по основным
свойствам, по способу воздействия на отношения правового материала. Второе –
форма существования и установления связи, взаимодействия правового материала, обладающего различными юридическими свойствами.
Поскольку основа и правовая природа рассматриваемых отраслей законодательства не совпадают, в теории, нормотворческой и правоприменительной практике необходимо их четко различать. Между тем сделать это далеко не просто, так
как они обладают значительным внешним сходством. Отмеченное – одна из причин продолжающихся явно или подспудно дискуссий о системе права. Отсутствие
в теории достаточно надежных критериев разграничения отраслевых и комплексных нормативных объединений приводит к тому, что отрасль права зачастую видят
там, где имеется объединение взаимодействующих норм разных отраслей права.
Не способствует внесению ясности в рассматриваемую проблему и неотработанность терминологии. Некоторые ученые комплексные образования норм рассматривают в качестве комплексных отраслей права. Впервые на существование комплексных образований и на удвоение системы права указал В.К. Райхер1. Вслед за
ним С.С. Алексеев, основываясь на учении о множественности системообразующих факторов, указывает, что первичную структуру права образуют основные его
отрасли, а вторичную – комплексные2. Ю.К. Толстой, различая систему и систематику права, полагает, что первая, имеющая объективный характер, состоит исключительно из основных отраслей права, вторая же, производимая в научных,
педагогических и практических целях, объясняет существование комплексных отраслей права3. Приведенные положения представляют значительную научную ценность, поскольку указывают на существование разных структурных уровней в праве и на необходимость отказа от одноплоскостного подхода к нему как малоплодотворного, не позволяющего познать право во всех его проявлениях. Но едва ли
имеются достаточные основания для того, чтобы элементы вторичной структуры
права именовались хотя бы и комплексными, но отраслями права. Такое употребление термина «отрасль права» может создать дополнительные трудности в решении и без того сложной проблемы системы права. В этом тем более нет необходимости, что и В.К. Райхер, и С.С. Алексеев исключают самую возможность включения комплексных отраслей в первичную систему права, а по мнению Ю.К. Толстого,
комплексные отрасли никакого места в системе права не занимают. Но если они не
занимают в структуре права никакого места, то, видимо, и не являются отраслями
права вообще, поскольку отрасли права – именно его структурные подразделения.
Не следует вместе с тем переоценивать значение расхождений в позициях ученых, одни из которых признают существование комплексных отраслей права, а другие комплексных отраслей законодательства. Важнее здесь то, что эти позиции сближает, а именно: во-первых, признание двойной структуры в праве (на уровне его вну См.: Райхер В.К. Общественно-исторические типы страхований. М., 1947. С. 109.
См.: Алексеев С.С. Указ. соч. С. 14–15.
3
См.: Толстой Ю.К. О теоретических основах кодификации гражданского законодательства // Правоведение. 1957. № 1. С. 45; Кодификация гражданского законодательства в СССР (1961–1965 гг.):
Автореф. дис. ... д.ю.н. Л., 1970. с. 10–11.
1
2
133
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава II. Система права и законодательство
тренней организации и построения его внешней формы) и, во-вторых, невключение
комплексных отраслей в первичную, внутреннюю структуру права, т.е. четкое разграничение отраслей права и комплексных образований как структурных элементов разного уровня1.
Отраслевые и комплексные нормативные образования могут быть разграничены с использованием признаков отрасли права, поскольку первые олицетворяют собой отрасль права, а вторые нет. Сложность, однако, состоит в том, что и те
и другие имеют определенный предмет регулирования и известную обособленность
законодательства. Содержание опосредуемых отношений и задачи государственного управления определенной сферой позволяют вывести также определенные
принципы и функции регулирования, свойственные комплексным объединениям
норм. Следовательно, хотя отрасль права обладает такими признаками, как специфический предмет регулирования, обособленность законодательства, принципы2
и функции регулирования3, подход лишь с позиций этих признаков был бы неэффективным, ибо он не позволил бы ответить на вопрос, сталкиваемся ли мы с отраслью права или комплексным правовым образованием.
Конечно, предмет отрасли права и межотраслевого образования – далеко не одно и то же. Предмет отрасли права – это, с точки зрения требующейся для их опосредования правовой формы, группа однородных отношений. Напротив, предмет
комплексного образования – определенная сфера, например, хозяйственной деятельности, разнородные отношения которой требуют единого управления путем
согласованного применения различных отраслевых форм регулирования. Но рассмотрение предмета регулирования самого по себе в отрыве от его правового опосредования не позволяет разграничить рассматриваемые явления.
Чем отрасли права и комплексные образования действительно отличаются, так
это их юридическим содержанием. Отрасль права, будучи определенной правовой
формой общественных отношений и являя собой определенный юридический тип
(форму правового регулирования), обладает известной юридической однородностью, единством юридического содержания. Комплексное же объединение норм,
возникающее вследствие взаимодействия двух или нескольких отраслевых типов
(форм) регулирования отношений, такой однородности не имеет.
Категорией, концентрирующей в себе юридическое своеобразие и однородность
юридического содержания отрасли, служит отраслевой метод регулирования отношений. Именно он интегрирует качественные особенности отрасли как правового
явления. Поэтому отраслевой метод – тот юридический признак, который позволяет
безошибочно отличать одну отрасль права от другой, а также объединение норм, являющееся отраслью права, и объединение, которое таковой признано быть не может.
Этим объясняется особая роль метода в выявлении отраслей и системы права.
Отрасли права – различные средства регулирования общественных отношений.
1
Все же по существу и с точки зрения терминологии наиболее удачной представляется позиция,
в соответствии с которой структурные подразделения второго уровня рассматриваются не в качестве
отраслей права, а в качестве отраслей законодательства (см. об этом: Васильев Ю.С., Евтеев М.П. Кодификация и систематизация законодательства // Советское государство и право. 1971. № 9. С. 15–16).
2
См.: Алексеев С.С. Односторонние сделки в механизме гражданско-правового регулирования //
Учен. труды Свердловского юрид. ин-та. Вып. 1. 1970. С. 46–47; Об отраслях права. С. 11–13.
3
См.: Грибанов В.П. Советское гражданское право. М., 1959. Гл. 1; см. также: Смирнов В.Г. Функции
советского уголовного права. Изд-во Ленингр. ун-та, 1965. С. 9 и сл.
134
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Основы системы законодательства
Они тем и обособляются друг от друга в системе права, что каждая из них особым
образом воздействует на общественные отношения, обладает своим арсеналом
средств регулирования общественных отношений. Если отрасли права – не что
иное, как отличающиеся средства воздействия на социальные отношения, то специфический способ регулирования – и есть то, что, с одной стороны, свидетельствует о наличии отрасли права, а с другой – выделяет ее среди других отраслей,
а также нормативных образований, не являющихся отраслями права. Если нормативное образование не обладает специфическим способом воздействия на отношения, а напротив, характеризуется использованием двух или нескольких форм регулирования, свойственных другим отраслям, то это обстоятельство дает основания
для двух выводов: во-первых, данное объединение не обладает единством и своеобразием юридического содержания и, во-вторых, оно не является отраслевым.
Комплексные отрасли законодательства тем и характерны, что они используют
различные методы регулирования, заимствованные из основных отраслей права1,
комбинацию методов2. То, что они не олицетворяют собой нового типа регулирования, со всей очевидностью доказывается применением в их рамках взаимодействующих форм регулирования не к одним и тем же, а к разным (горизонтальным,
вертикальным, внешним, внутренним и т.п.) отношениям определенной сферы
государственного управления. Практически важно также то, что своеобразие отраслевых методов регулирования означает неприменимость к отношениям данной отрасли права норм другой отрасли3. Напротив, к отношениям, опосредуемым
комплексными образованиями, применяются нормы, имеющие разную отраслевую принадлежность.
Изложенное не следует истолковывать в плане отрицания значения таких признаков отрасли права, как предмет, принципы, функции, механизм регулирования,
обособленность законодательства, а также структурных признаков, выражающихся
в юридической цельности отрасли, в ее способности взаимодействовать с другими
структурными элементами (отраслями) права4. Каждый из названных признаков
присущ отрасли права. При этом главным здесь выступает предмет регулирования, поскольку он является единственным материальным признаком, определяющим все другие. Однако названные признаки, в том числе и предмет, приобретают доказательственное значение в качестве отраслевых лишь постольку, поскольку
они сопряжены с отраслевым методом регулирования, выражающим юридическое
своеобразие отрасли. Обнаружение всех других признаков отрасли у группы норм,
не обладающей спецификой способа воздействия на отношения, не имеет доказательственного значения для признания ее отраслью права. По признаку предмета
регулирования, как особой группы или сферы общественных отношений, можно
сконструировать бесчисленное множество «отраслей» права. Но если данная совокупность отношений реально не обусловила формирования особого типа регулирования, она не представляет собой предмета самостоятельной отрасли права.
См.: Толстой Ю.К. Кодификация гражданского законодательства в СССР (1961–1965 гг.). С. 10–11.
См.: Васильев Ю.С., Евтеев М.П. Указ. соч. С. 16.
3
См.: Мицкевич А.В. Соотношение системы советского права с системой советского законодательства // Учен. зап. ВНИИСЗ. Вып. 2. 1967. С. 3–24.
4
См.: Алексеев С.С. Об отраслях права. С. 11–13; Сорокин В.Д. Административно-процессуальное
право – отрасль права // Советское государство и право. 1969. № 8.
1
2
135
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава II. Система права и законодательство
Что касается структурных признаков отрасли, выражающихся в такой ее внутренней организации (в частности, в наличии общей части1), при которой она выступает в качестве единого целого и обладает способностью взаимодействовать
с другими отраслями, то и они могут быть выявлены также лишь в совокупности
с методом регулирования. Действительно, структурное единство выражает единство юридического содержания отрасли. В то же время именно отраслевой метод
регулирования свидетельствует о таком единстве. Способностью к взаимодействию
обладает и такое подразделение в праве, которое отличается от других структурных
элементов своеобразием воздействия на общественные отношения.
Овладение критериями построения системы законодательства, во-первых, должно способствовать выявлению системы права и на этой основе совершенствованию как законодательства по отдельным отраслям права, так и всей его системы.
Без предварительно проведенных изысканий по выявлению структуры права научно обоснованная работа по совершенствованию системы законодательства немыслима. Во-вторых, изучение критериев построения системы законодательства
должно способствовать выявлению обоснованной социально-экономическими факторами системы межотраслевых, комплексных актов и образований. В-третьих, с учетом характера отраслевого и межотраслевого законодательства и задач того и другого должны быть разработаны рекомендации по наиболее оптимальным формам
совершенствования системы законодательства. Так, практика нормотворческой
деятельности свидетельствует, что оптимальной формой совершенствования отраслевого законодательства является его кодификация. Она позволяет привести
все отраслевые нормы в стройную систему, вывести за скобки общие положения
и сформировать общую часть, согласовать все конкретные нормы с наиболее общими, ведущими для данной отрасли права установлениями.
Напротив, межотраслевое согласование должно носить конкретный характер
и происходить на уровне того огромного количества норм, которыми реально опосредуются регулируемые отношения. Установление межотраслевого взаимодействия в рамках небольшого по объему акта кодификации практически ничего дать
не может. В то же время именно вопросы согласования, взаимодействия, устранения противоречий приобретает в настоящее время наибольшую остроту. При этом
дело не должно сводиться только к устранению несогласованности актов, принятых в разное время, на разных уровнях и различными нормотворческими органами. Значительно более сложная и важная задача состоит в том, чтобы взаимодействие разных отраслей права и методов регулирования обеспечивало оптимальное
использование действующих в социалистическом обществе социально-экономических закономерностей. Решение указанной задачи под силу лишь весьма авторитетному и компетентному нормотворческому органу. Наилучшим образом ее решению могла бы послужить разработка Свода основных законоположений.
1
О.С. Иоффе убедительно показал, что общая часть – подразделение системы законодательства,
а не система права. Одновременно столь же убедительно он показал, что общая часть – подразделение
не любого, а лишь кодифицированного законодательства, причем кодифицированного по отраслевому, а не по комплексному принципу (см.: Иоффе О.С. Общая часть и систематизация хозяйственного
законодательства. С. 82–83). Это дает основание сделать вывод, что общая часть – внешнее свидетельство такого структурного целого, которое является отраслью права.
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Правовое обеспечение влияния потребителей
на качество продукции*
Высшая цель общественного производства при социализме – наиболее полное удовлетворение растущих материальных и духовных потребностей людей
(ст. 15 Конституции СССР). Среди основных путей достижения этой фундаментальной цели – всемерное улучшение качества работы во всех звеньях народного хозяйства. Именно качество производимых материальных благ – продукции,
услуг – становится основным моментом удовлетворения потребностей в обществе развитого социализма.
Руководствуясь высшей целью социалистического производства, необходимо
дать потребителю (идет ли речь о средствах производства или товарах народного потребления) более широкие возможности влиять на производство. Особенно важно
влияние потребителя на производство по линии качества продукции и услуг, ибо
качество есть характеристика потребительной стоимости товара, его способности
служить удовлетворению соответствующих потребностей. Именно здесь должно
быть обеспечено преимущество потребителя (в том числе и правовыми средствами).
Проблема качества понимается на современном этапе развития нашего общества весьма широко – как полное удовлетворение потребностей общества на основе
эффективного использования труда и материальных ресурсов, одна из сторон интенсивного способа развития производства, при котором вопросы потребительной
стоимости продукции должны решаться в совокупности с вопросами стоимости,
общественных затрат на ее производство. Решать эту проблему следует всесторонне. На повышение качества должны быть нацелены весь механизм планирования
и управления, вся система материального и морального поощрения.
Экономическое и социально-политическое значение рассматриваемой проблемы обусловливает необходимость, а существование социалистической собственности и общественного производства – возможность создания целой государственной системы обеспечения качества производимых материальных благ.
В рамках этой системы осуществляется планомерное формирование общественной потребительной стоимости социалистического непосредственно общественного продукта1. Главным элементом рассматриваемой системы является централизованное государственное управление и планирование работы по повышению
*
Материалы Всесоюзной научно-практической конференции (18–19 октября 1978 г., Свердловск).
Свердловск: Изд-во Свердл. юрид. ин-та, 1979.
1
См.: Олигин-Нестеров В.И., Лимушин В.П. Взаимосвязь экономических и правовых аспектов в комплексном управлении качеством промышленной продукции // Правовые проблемы управления качеством продукции на базе стандартизации и метрологического обеспечения: Тезисы докладов. Свердловск, 1978. С. 53.
137
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава II. Система права и законодательство
качества производимых благ. Однако объективно необходимым элементом системы обеспечения высокого качества продукции служит воздействие на него потребителя продукции и услуг.
Одними только актами централизованной регламентации (как нормативными,
в том числе стандартами, так и индивидуальными, плановыми) невозможно определить все параметры качества продукции, а также создать систему, которая своевременно учитывала бы меняющиеся запросы потребителя и оперативно корректировала производство. Такая система может быть создана лишь при участии самого
потребителя, поскольку он именно осуществляет наиболее массовый и всеобъемлющий «контроль» за качеством продукции. Замена его в этом отношении невозможна, каким бы многочисленным и дорогостоящим ни был специальный аппарат.
С правовой точки зрения качество продукции и услуг определяется их соответствием или несоответствием требованиям к ним, зафиксированным в правовых актах, обязательных для производителя продукции и потребителя. Поэтому для того,
чтобы потребитель мог влиять на повышение качества, необходимо обеспечить его
правовыми возможностями: во-первых, участвовать в нормировании требований
по качеству; во-вторых, своевременно оценивать продукцию с позиций этих требований; в-третьих, эффективно воздействовать на производителя при отклонении продукции от установленных требований.
Передача продукции производителем потребителю происходит в договорной
форме, которая опосредствует товарно-денежные связи по возмездному предоставлению товаров и услуг. Поэтому влияние потребителей на производство с точки
зрения качества продукции осуществляется главным образом (хотя и не исключительно) с использованием договоров, ответственности за нарушение договорных
обязательств, а также материального поощрения в товарно-денежных формах. Иные
средства воздействия также используются потребителями, но лишь постольку, поскольку они связаны с гражданско-правовыми договорами.
Качество, характеризующее предмет договоров на реализацию продукции, относится к числу существенных условий соответствующих договоров (поставки,
контрактации сельскохозяйственной продукции, купли-продажи, в том числе розничной и др.). При отсутствии соглашения о нем договор не считается заключенным. Это и позволяет потребителю добиваться установления необходимых требований к качеству продукции.
Тем не менее в трех многочисленных случаях, когда требования по качеству определяются не в договорном, а в нормативном порядке – стандартами, утверждаемыми
компетентными органами, техническими условиями, – потребитель не лишается возможности влиять на формирование требований к качеству продукции. Недавно введенный порядок согласования разработки, утверждения и введения в действие стандартов и цен на продукцию машиностроения производственно-технического назначения, а также на продукцию легкой промышленности предоставляет потребителю
право формулировать исходные требования к продукции и обосновывать ее лимитную цену1. Широкими возможностями располагает потребитель и в стадии заключения договора. Именно договором вводятся в действие соответствующие стандарты
на предмет договора, чем и определяются требования по качеству.
1
138
Бюллетень нормативных актов министерств и ведомств СССР. 1978. № 4. С. 21; 1978. № 1. С. 35.
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Правовое обеспечение влияния потребителей на качество продукции
Потребитель может добиваться включения в договор желательных для него
условий по качеству продукции в процессе согласования с ним технических условий либо введения иных условий, нежели те, что установлены стандартом, если
его правила сформулированы как диспозитивные. Потребитель вправе добиваться конкретизации требований стандартов, введения дополнительных требований.
Наконец, он может настаивать на включении в договор более высоких требований
по качеству, чем те, что содержатся в стандартах.
Действенным средством влияния потребителя на формирование требований
к качеству продукции с точки зрения удовлетворения разнообразных запросов и потребностей является также определение им вместе с производителем развернутой
номенклатуры (ассортимента) передаваемых по договору благ в процессе его заключения. Значение этого пути особенно возрастет в результате реализации постановления ЦК КПСС и Совета Министров СССР от 12 июля 1979 г. «Об улучшении планирования и усилении воздействия хозяйственного механизма на повышение эффективности производства и качества работы»1, которое предусматривает
значительное повышение роли договора в определении номенклатуры (ассортимента) продукции, подлежащей производству и поставке. Этим же постановлением предусматривается в ближайшие годы завершить работу по внедрению прямых длительных хозяйственных связей с заключением договоров на пятилетний
срок на поставку продукции производственно-технического назначения, что также явится важным фактором участия потребителя в определении требований по
качеству продукции.
Влияние потребителей должно возрасти и вследствие внедрения в хозяйственную практику пятилетних соглашений между соответствующими главками Министерства торговли и промышленными объединениями об улучшении качества
и обновлении ассортимента товаров народного потребления, открытия широкой
сети фирменных магазинов, а также повышения роли договора в отношениях между оптовыми базами и предприятиями розничной торговли, также предусмотренные названным постановлением.
В целях усиления влияния потребителя на качество продукции следовало бы
повысить обязательность его требований для изготовителя продукции, не снижая
их значения до уровня простого согласования. В частности, целесообразно участие
организаций – потребителей продукции в проведении мероприятий по оценке технического уровня машин, оборудования, решении вопросов о снятии с производства устаревшей продукции, экспертизе и приемке к производству новых важнейших видов продукции.
Одно из решающих экономических условий для позитивного влияния потребителя на качество продукции – снижение дефицитности продукции данного вида, поскольку дефицитность позволяет производителю навязывать потребителю
продукцию погашенного качества. В этом отношении важная роль должна принадлежать внедрению долговременных планов производства, программно-целевого метода планирования, составлению балансов, обеспечивающих, в частности,
согласование спроса и предложения на важнейшие виды продукции и товары, что
предусмотрено постановлением от 12 июля 1979 г.
1
См.: Правда. 1979. 29 июля.
139
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава II. Система права и законодательство
Роль договора в повышении качества продукции не ограничивается использованием его в роли инструмента, посредством которого запросы потребителя доводятся до производителя и согласовываются с производственными возможностями последнего. Договор активно используется и в других аспектах, касающихся качества
продукции. В частности, постановлением от 12 июля 1979 г. предусмотрено внедрение хозрасчетно-договорной основы для проведения таких важных с точки зрения
повышения качества продукции и товаров работ, как научно-исследовательские,
конструкторские, проектно-конструкторские, технологические. Весьма важно более широко использовать договор в деле предоставления кредитов для осуществления сверхлимитных затрат по повышению качества и освоению новой продукции.
Поскольку именно потребитель осуществляет всеобъемлющий «контроль» за качеством приобретаемой им продукции, должен существовать правовой механизм,
позволяющий ему принимать быстрые и эффективные меры по защите своих интересов в каждом случае нарушений требований по качеству. Эти меры должны
быть достаточно «чувствительными» для производителя продукции.
Думается, что необходимо прежде всего установить более простой по форме
и осуществимый порядок обмена, возврата недоброкачественной продукции либо устранения имеющихся в ней недостатков. Отмеченное особенно важно для потребителей-граждан.
Следует также более широко использовать гарантийные сроки, которые во многих случаях должны быть увеличены. При этом целесообразно запретить установление каких-либо надбавок к цене за введение гарантийных сроков, ибо, по-существу,
это надбавки за то, что продукция не является браком. Существование подобных
надбавок и получение их производителем продукции означает также, что возможные расходы по устранению недостатков возлагаются на потребителя, а производитель ограждается от каких-либо потерь даже тогда, когда он производит брак.
Необходимо обеспечить реальное использование потребителями установленных
законом или договором санкций. Это особенно важно применительно к санкциям
за передачу потребителям недоброкачественных продукции и товаров. Следует не
только декларировать обязанность организаций по применению этих санкций, но
и установить неблагоприятные для должностных лиц последствия несоблюдения
данного требования. Для повышения предупредительного значения санкций целесообразно применяемые к социалистическим организациям санкции за передачу
потребителю недоброкачественной продукции доводить до виновных должностных лиц, что могло бы производиться в трех формах: уменьшения материального
поощрения на сумму выплаченных штрафов или возмещенных убытков; лишения
премий должностных лиц, причастных к производству недоброкачественной продукции либо уменьшения этих премий; привлечения к материальной ответственности лиц, виновных в выпуске недоброкачественной продукции. Решение этих
вопросов тем более актуально, что в настоящее время премирование работников
ставится в зависимость от выполнения обязательств по поставкам продукции с точки зрения количества, сроков, номенклатуры (ассортимента) поставок. Стремление выполнить обязательства по названным условиям может в некоторых случаях
повлечь за собой снижение качества продукции.
Однако главное средство увеличения влияния потребителя на качество передаваемых ему продукции и услуг – это создание связанной с исполнением договоров
140
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Правовое обеспечение влияния потребителей на качество продукции
системы позитивного экономического стимулирования производства новой высокоэффективной продукции и товаров повышенного качества и спроса.
Прежде всего предусмотрено установление плановых заданий для предприятий
и объединений, нацеливающих последние на обновление и повышение качества
продукции: по освоению и внедрению новых высокоэффективных технологических процессов и видов продукции, по росту производства продукции высшей категории качества. При этом объединениям и предприятиям разрешено уменьшить
производственные планы в связи с освоением и увеличением выпуска высокоэффективной продукции и товаров высокого качества.
В области капитального строительства намечено широкое внедрение расчетов
заказчиками за уже принятые объекты, выполненные и принятые проектные, конструкторские, научно-исследовательские и другие работы, что, несомненно, будет
стимулировать исполнителя к повышению качества работы, а заказчика вооружит
мощным средством экономического воздействия в целях предотвращения и устранения недостатков.
Важнейшим элементом системы экономического стимулирования надлежащего
исполнения договоров, несомненно, явится превращение в один из главных критериев оценки и стимулирования производственно-экономической деятельности
предприятий и объединений выполнение ими плана поставок продукции на основе
заключенных договоров. Этот критерий, а также показатель, отражающий увеличение производства новой высококачественной продукции, новых товаров, будут
определять размеры нормативов и абсолютные размеры отчислений от прибыли
в фонды экономического стимулирования. Премирование работников (в частности, из фонда материального поощрения) должно осуществляться в зависимости
от качественных показателей производственной деятельности.
Предусмотрено создание в хозяйственных министерствах единого фонда развития науки и техники, предназначенного, в частности, для финансирования дополнительных затрат по улучшению качества продукции и для компенсации затрат
в первые годы производства новой продукции.
Повышению качества, несомненно, будет способствовать установление поощрительных надбавок на срок до четырех-пяти лет за высокоэффективную продукцию и повышенных временных оптовых и розничных цен на товары народного потребления, которым присвоен Знак качества. Продукция же второй категории по
качеству и подлежащая снятию с производства будет реализовываться со скидкой
в размере 50–100% прибыли, которую мог бы получить производитель. При этом
предприятиям и объединениям планы устанавливаются без учета надбавок и скидок, а их выполнение определяется с учетом того и другого.
Дополнительная прибыль, полученная от реализации продукции повышенного качества, в размере 70% зачисляется в фонды экономического стимулирования.
Наконец, система стимулирования производства продукции повышенного качества включает в себя неблагоприятные экономические последствия нарушения
требований к продукции повышенного качества. В частности, при несоответствии
продукции со знаком качества соответствующим повышенным требованиям отчисления, произведенные в фонды экономического стимулирования, соответственно
сокращаются с начала года.
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Правовое регулирование хозяйственных отношений*
Социалистическое правоведение, прочно опирающееся на свою незыблемую методологическую основу – марксистско-ленинскую материалистическую диалектику,
отличается богатством частнонаучных методов и теоретических подходов, используемых при сборе, обработке и теоретико-прикладном истолковании входящего в его
орбиту фактического материала. Обоснованию одной из таких групп теоретических
подходов – подходов отраслевых, их природы и взаимосвязи при изучении правового регулирования хозяйственных отношений – и посвящена настоящая статья.
Структура права и отраслевые теоретические подходы к, изучению правового регулирования хозяйственных отношений. Отраслевые теоретические подходы выражают частнонаучное методологическое значение вырабатываемых в юридической
науке понятий, которые, являясь результатом обобщения фактического материала,
в то же время выполняют функцию средства познания – действенного инструмента
дальнейшего теоретического освоения правовой действительности1. Сам факт дифференциации юридических наук, специфика проводимых с помощью понятийного
аппарата каждой юридической науки исследований – это в сущности и есть констатация того обстоятельства, что каждая наука призвана обеспечивать свой (отраслевой) подход, который способен дать приращение научных знаний, выявить
новые свойства и закономерности изучаемых явлений, обеспечить решение прикладных, практически значимых задач. На современном этапе развития советской
юридической науки существование, природа и конструктивность отраслевых теоретических подходов могут получить и необходимое общетеоретическое обоснование, что связано с характеристикой сложной, многоуровневой структуры советского права – с теми особыми юридическими чертами, которые присущи ее основным структурным подразделениям – отраслям права2.
Каждая основная отрасль представляет собой юридически своеобразное подразделение правовой системы, для которой характерен специфический режим регулирования, т.е. свой метод и механизм юридического воздействия на отношения данного вида, особый «набор» юридического инструментария, при помощи которого
Советское государство и право. 1979. № 3. В соавторстве с С.С. Алексеевым.
См.: Васильев А.М. Правовые категории. М., 1976. С. 70–72.
2
В.К. Мамутов, правильно указывая на частно-научное методологическое знание цивилистического и иных отраслевых подходов, утверждает, однако, что признание или непризнание данной совокупности норм самостоятельной отраслью права – не исходный пункт, а только следствие в особенностях подходов при изучении правового регулирования хозяйственных отношений (см.: Правовое
регулирование хозяйственных отношений. М., 1978. С. 9). Как нам представляется, дело обстоит наоборот. Именно существование того или иного подразделения правовой системы в качестве самостоятельной отрасли права, а также особенности положения отрасли в правовой системе и предопределяют
самую возможность существования и значение соответствующего отраслевого теоретического подхода.
*
1
142
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Правовое регулирование хозяйственных отношений
осуществляется отраслевое правовое регулирование. Юридическое своеобразие основных отраслей права является предпосылкой к тому, что в рамках соответствующей отраслевой науки оказывается возможным выработать систему взаимосвязанных, субординированных и скоординированных между собой категорий и понятий,
использование которых при изучении фактического материала дает значительный
познавательный эффект1. Определяющее значение в общей совокупности отраслевых теоретических подходов имеют те из них, которые выражают понятийный аппарат фундаментальных отраслей – государственного (конституционного), административного, гражданского, уголовного права, процессуальных отраслей.
Наряду с отраслевыми есть и межотраслевые, комплексные теоретические подходы. Существование межотраслевых комплексных наук обусловлено тем, что в праве
наряду с главной структурой, охватывающей основные отрасли, складываются комплексные образования (отрасли), каждое из которых хотя и не имеет особого юридического режима, метода и механизма регулирования, все же отличается некоторыми
специфическими юридическими чертами – принципами, отдельными способами регулирования. Эти специфические юридические черты комплексных образований и создают собственный предмет межотраслевой, комплексной науки и тем самым служат
предпосылкой для формирования той особой системы понятий, которая при изучении фактического материала может рассматриваться в качестве межотраслевой, комплексной и быть основой соответствующего межотраслевого теоретического подхода.
Таким образом, отраслевые и межотраслевые теоретические подходы, имеющие
свои, особые предпосылки в правовой действительности и охватывающие последнюю с различных сторон, призваны дополнять, обогащать друг друга, а следовательно, должны применяться в единстве, сочетании. Однако такое положение возможно лишь при том условии, что понятийный аппарат межотраслевой, комплексной
науки формируется с учетом существования отраслевых, в особенности фундаментально-отраслевых, теоретических подходов, концентрируется на том специфическом, что характерно для данного комплексного правового образования (морского права, природоохранительного права, хозяйственного права и т.д.). Стремление же в рамках межотраслевой науки монополизировать изучение всего данного
фактического материала или использовать понятия из основных отраслевых наук
в качестве межотраслевых, может, по нашему мнению, привести лишь к тому, что
выигрыш, получаемый от соединенного изучения фактического материала с позиций нескольких наук, утрачивается, и, напротив, происходит обеднение научного
аппарата, исследование приобретает однобокий или даже искаженный характер.
Если бы, например, была предпринята попытка рассматривать правовое регулирование отношений в области среды обитания только с позиций природоохранительного (или природоресурсового) права, исключая при этом самую возможность их изучения под углом зрения административного, уголовного, гражданско1
В этой связи необходимо заметить, что следует с предельной четкостью различать методы науки и методы правового регулирования. Последние – это элементы правовой действительности, на основе которой вырабатывается система научных понятий, которые в свою очередь определяют исходные позиции, т.е. теоретический подход к тому или иному фактическому материалу, и в данном отношении могут быть охарактеризованы в качестве соответствующего частнонаучного метода. Вместе с тем
надо видеть, что отраслевой теоретический подход – хотя и не прямо, а всегда через научные понятия –
выражает особенности рассматриваемого участка правовой действительности, прежде всего особенности метода правового регулирования.
143
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава II. Система права и законодательство
го, земельного права, то ясно, что такого рода монополизация в науке не дала бы
нужных научных результатов. Она привела бы лишь к тому, что понятия и категории отраслевых теоретических подходов использовались бы в урезанном и обедненном виде под маркой межотраслевой науки, а то межотраслевое, что действительно составляет ее собственный предмет, могло ускользнуть из поля зрения исследователя. Это и получилось у авторов, сторонников концепции хозяйственного
права, попытавшихся замкнуть изучение правового регулирования хозяйственных
отношений на понятиях одной, сконструированной ими отрасли – хозяйственного права и устранить из данной сферы теоретические подходы, основанные на понятийном аппарате административного и гражданского права. Другой вопрос, что
в конкретном научном исследовании не только возможно, но и в высшей степени
целесообразно одновременное (параллельное или последовательное) использование нескольких отраслевых и межотраслевых теоретических подходов, разумеется,
с учетом иерархической зависимости между ними, которая обусловлена генетическими и функциональными связями, существующими между фундаментальными
и другими отраслями права, а также комплексными правовыми образованиями.
И хотелось бы обратить особое внимание на обстоятельство, которое раскрывает
значение рассматриваемой темы. Правильное определение отраслевого ранга того
или иного теоретического подхода и в этой связи параллельное или последовательное и в то же время научно корректное их использование в конкретных правовых
исследованиях существенно важны по той причине, что применение какого-либо
отраслевого или межотраслевого понятия влечет за собой все богатство понятийного инструментария определенной науки, включает его в данное исследование.
Когда, например, при теоретико-прикладном осмыслении фактического материала употребляют понятия «обязательство», «административный акт», «стаж» и т.д.,
то за каждым из них в исследование незримо входит и начинает работать множество других сопряженных с ним, соответствующих той или иной отраслевой науке
понятий и теоретических конструкций. Поэтому использование, содержание или
объем тех или иных отраслевых или межотраслевых понятий – не только вопрос
понятийной чистоты, научной корректности правовых исследований, но и вопрос
о ценности использования всего понятийного инструментария, а отсюда – о ценности отраслевых и межотраслевых научных подходов.
Ценность административно-правового и цивилистического подходов к изучению хозяйственных отношений. Ценность этих подходов к изучению правового регулирования хозяйственных отношений проистекает не только от превалирующего значения соответствующих отраслей права в данной области социальной жизни. Она заключена в самом предмете научного анализа – специфике этих двух отраслей права.
Обе науки сложились на базе основных, фундаментальных отраслей права, распространяющих свое действие далеко за пределы народного хозяйства и оказывающих
значительное генетическое или функциональное воздействие на многие другие отрасли права. Если административное право прежде всего обеспечивает начала централизации в регулировании общественной жизни, то гражданское, напротив, обеспечивает предоставление субъектам известной самостоятельности, автономии. Если
административно-правовое регулирование строится на основе власти и подчинения,
наделения управляющих субъектов компетенцией, которой не имеют управляемые,
то гражданско-правовое обеспечивает начала юридического равенства, отсутствия
144
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Правовое регулирование хозяйственных отношений
власти и подчинения во взаимоотношениях субъектов, наделяет их в принципе однопорядковой правосубъектностью. Если административному праву присущ в основном разрешительный тип регулирования, то гражданскому – общедозволительный,
исключающий лишь то, что прямо запрещено законом. Своеобразие двух видов регулирования, присущих административному и гражданскому праву, лежит в основе формирования двух самостоятельных систем категорий, понятий и сопряженных
с ними отраслевых теорий, характеризующихся самобытностью, логической стройностью и завершенностью, а также взаимной «несовместимостью».
Многолетняя практика социалистического хозяйствования показывает, что гражданское право с его свойствами наделения субъектов комплексом правовых средств,
обеспечивающих удовлетворение их интересов, и правовой самостоятельностью, которая выражается в построении отношений на основе диспозитивности, инициативы и юридического равенства сторон, оказалось пригодным не только для закрепления имущества на праве собственности (социалистической и личной) и опосредования существующего на этой основе товарно-денежного оборота. Оно пригодно
и для регулирования отношений полного хозрасчета путем закрепления государственного имущества за предприятиями (объединениями) на основе оперативного
управления ими этим имуществом и опосредования присущих полному хозрасчету
межхозяйственных товарно-денежных связей. В связи с этим общие понятия науки гражданского права – субъект, правосубъектность, право собственности, договор, обязательства – нашли воплощение не только в ряду понятий – гражданин, его
правоспособность и дееспособность, право личной собственности, договоры и обязательства по удовлетворению потребностей граждан, но и, в неменьшей степени,
в другом ряду понятий, с юридической стороны родственном – юридическое лицо,
специальная правоспособность юридических лиц, право оперативного управления
государственным имуществом, хозяйственные договоры и обязательства.
При этом любое специфическое гражданско-правовое понятие, сформировавшееся
на основе регулирования отношений социалистического хозяйствования, имеет свой
аналог в виде более общего гражданско-правового понятия, с которым оно находится
в субординационной связи, что должно непременно учитываться. Разрыв такой связи
исключает возможность как полного раскрытия, так и эффективного использования
обозначенного им инструмента правового регулирования в сфере социалистического
хозяйства. Подобно тому как регулирование отдельных видов отношений осуществляется не только с помощью норм конкретного института, но и всей суммой гражданскоправовых установлений, с включением Общей части гражданского права, так и изучение гражданско-правового регулирования отдельных разновидностей отношений должно производиться с использованием всего арсенала гражданско-правовых понятий,
особенно понятий, образующих Общую часть науки гражданского права.
В то же время гражданско-правовые понятия, характеризующие регулирование
хозяйственной деятельности, представляют собой определенное единство, находятся
между собой в неразрывной функциональной связи, отражающей гражданско-правовой инструментарий, обеспечивающий в целом осуществление хозрасчета. Участие находящихся на полном хозрасчете хозяйственных организаций в товарно-денежном обороте возможно лишь постольку, поскольку они наделены гражданской
правосубъектностью, обладают статусом юридического лица, наделены правом оперативного управления закрепленным за ними государственным имуществом, име145
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава II. Система права и законодательство
ют право от своего имени заключать гражданско-правовые договоры, по которым
несут самостоятельную имущественную ответственность, а также могут привлекать
к такой ответственности своих контрагентов1. Если из этой цепи убрать хотя бы одно
звено, правовое обеспечение полного хозрасчета перестанет существовать. Вот почему и отражающие их понятия нельзя, во-первых, разрывать, а во-вторых, включать
в другую цепь понятий, имеющих иную функциональную связь. Но главное все же
здесь – внутренняя, органическая связь гражданско-правовых понятий, весь научный потенциал науки гражданского права, который каждый раз «включается» в познавательный процесс как только осмысливается с цивилистических позиций то или
иное правовое явление из области хозяйственной жизни.
Вполне закономерно поэтому, что именно с позиций цивилистического подхода в советской юридической науке получили фундаментальную разработку важнейшие стороны и механизм правового регулирования хозяйственных отношений,
сделаны основополагающие выводы о принципах, методах и формах регулирования, связанных с началами демократического централизма, использования экономического закона стоимости, развитием хозяйственной самостоятельности, инициативы предприятий и организаций.
Практика социалистического хозяйствования столь же убедительно продемонстрировала эффективность административного права, приспособленного в целом
к регулированию организационно-управленческих отношений, для правового обеспечения управления в сфере народного хозяйства. Существование государственной
собственности, совмещение в лице Советского государства субъекта политической
власти и хозяйствующего субъекта, действие на этой основе закона планомерного
развития социалистической экономики способствует использованию институтов
советского административного права в процессе управления народным хозяйством
со стороны государства, его компетентных органов.
Существование самостоятельного административно-правового регулирования,
в том числе отношений в сфере социалистического хозяйства, является основой системы научных понятий, субординированных и скоординированных между собой, находящихся в логической и функциональной связях и составляющих теорию административного права. Эта система включает в себя такие понятия, как административная
правосубъектность, компетенция органов управления, их иерархия, дисциплина исполнения и система мер, ее обеспечивающих, в том числе организация исполнения,
контроль, ответственность и др. В сфере народного хозяйства общие административно-правовые понятия преломляются через такие категории, как органы государственного хозяйственного управления и планирования, их компетенция, формы и порядок
планирования, система плановых показателей, плановая дисциплина, меры по ее обеспечению, санкции за нарушение плановой дисциплины и меры ответственности и др.
Социальное и прикладное значение цивилистического и административно-правового подходов. Использование этих подходов исследования, каждого в отдельности,
но во всей полноте того и другого, позволяет выйти на социально-значимую проблематику, специфичную для каждого из них. Административно-правовой подход
подводит к такой проблематике, как вопросы организации управления народным
хозяйством, соотношения и четкого определения компетенции различных уров1
О связи гражданско-правовых понятий см.: Иоффе О.С. Правовые проблемы народного хозяйства
СССР. Государство и право развитого социализма в СССР. Л., 1977. С. 152–203.
146
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Правовое регулирование хозяйственных отношений
ней и органов управления, линейной и функциональной подчиненности и связей,
плановых показателей деятельности предприятий и объединений, государственной дисциплины в сфере народного хозяйства, правовых средств, обеспечивающих
дисциплину исполнителей плановых заданий, административной и дисциплинарной ответственности за невыполнение государственных предписаний и т.д. Словом, здесь имеется выход на проблематику, связанную в значительной мере с проведением в жизнь централизованных плановых начал.
Гражданско-правовой подход к регулированию народного хозяйства ставит перед
необходимостью научного анализа в плане действенности обеспечения хозрасчетной самостоятельности основных хозяйственных звеньев (предприятий и объединений, их прав, заинтересованности ви инициативы в выполнении планово-договорных обязательств и наилучшем удовлетворении запросов потребителя), обеспечения
справедливой компенсации в случае невыполнения обязательств, имущественной ответственности, которая служила бы средством не только компенсации потерь потерпевшего предприятия, но и предупреждения нарушений договорных обязательств.
Исчерпывающее использование административно-правового и гражданскоправового подходов исследования эффективности правовой регламентации хозяйственных отношений имеет большое значение с точки зрения необходимости совершенствования управления народным хозяйством. В ст. 16 Конституции
СССР указывается, что руководство экономикой осуществляется на основе государственных планов экономического и социального развития, при сочетании централизованного управления с хозяйственной самостоятельностью и инициативой
предприятий, объединений и других организаций. При этом активно используются хозрасчет, прибыль, себестоимость, другие экономические рычаги и стимулы.
Несомненно, что приведенные положения Основного закона СССР ставят совершенно определенные задачи перед науками административного и гражданского
права по разработке путей повышения эффективности той и другой отраслей права в решении основных задач социалистического хозяйствования, причем именно
в тех направлениях, которые полностью согласуются с особенностями механизмов
правового воздействия, свойственных каждой из этих отраслей. Ценность рассматриваемых ракурсов исследования содержит, таким образом, практический аспект,
ибо каждый из них имеет существенное значение для решения задачи дальнейшего совершенствования хозяйственного законодательства.
Ввиду сказанного представляется необходимым использование особенностей
административно-правового и гражданско-правового подходов именно в практических вопросах, с позиции практики социалистического хозяйствования.
Так, А.В. Венедиктов отмечал: «Если бы юристы подменили четкое разграничение административно-правовых и гражданско-правовых элементов в организационной структуре промышленности, отвечающее экономической сущности различных видов хозрасчета, обезличенной трактовкой их как элементов единого хозяйственного права, они не только закрыли бы путь к правильному теоретическому
анализу организационно-правовой структуры промышленности, но также не сумели бы помочь практике в нахождении правильного пути, как не сумели этого сделать представители хозяйственного права в 30-х годах»1.
1
Советское государство и право. 1958. № 11. С. 128.
147
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава II. Система права и законодательство
Итак, теоретические и прикладные соображения свидетельствуют о том, что общее административное и гражданско-правовое законодательство должно безусловно и притом одновременно, «на равных» – хотя каждое на «своем» участке – распространяться на сферу хозяйственных отношений. «Вывести» правовое регулирование управленческих, административно-властных отношений в сфере народного
хозяйства из области административно-правового законодательства, а имущественно-стоимостных, эквивалентных отношений – из области гражданского законодательства,– значит, как нам представляется, лишить правовое регулирование
хозяйственных отношений всего того регулятивно-ценного, что содержат фундаментальные отрасли советского права – административное и гражданское.
Межотраслевое, комплексное изучение правового регулирования хозяйственных отношений. Наряду с отраслевыми подходами весьма продуктивным может быть (и, как
показывает практика научных исследований, во многих случаях действительно является) комплексный, т.е. межотраслевой подход к изучению правового регулирования хозяйственных отношений. Объективной основой, порождающей необходимость и такого исследования, является тот зафиксированный в ст. 16 Конституции
СССР факт, что экономика СССР составляет единый народнохозяйственный комплекс, охватывающий все звенья общественного производства, распределения и обмена на территории страны. Возьмем ли мы уровень народного хозяйства в целом,
или отдельных его отраслей, или отдельных видов хозяйственной деятельности (например, по материально-техническому снабжению), или уровень низового звена хозяйствования (предприятия, объединения), – везде обнаружим систему неразрывно
связанных между собой и взаимодействующих разнородных отношений, которые
в их регулировании опосредуются разными отраслями права. Поскольку сами регулируемые правом отношения (по общественной организации труда и производства,
по реализации производственных товаров и оказанию услуг и др.) представляют собой единый комплекс, то и правовое регулирование их различными отраслями права
должно быть комплексным, сквозным, взаимосвязанным и взаимосогласованным.
Комплексный подход к изучению регулирования народного хозяйства в целом
или отдельных его сторон давно уже признан и эффективно используется в советской юридической науке1. Как и всякая объективная необходимость, он давно
пробил себе дорогу в многочисленных исследованиях, в том числе тех, которые
по своей основной направленности принадлежат к отраслевым. Так, представители цивилистической науки, исследуя гражданско-правовое регулирование поставок продукции, контрактации сельскохозяйственной продукции, капитального строительства, перевозок грузов и т.п., по существу никогда не ограничивались
рассмотрением лишь гражданско-правовых элементов, но обязательно связывали их с административно-правовым опосредованием управленческих отношений
в этих сферах. И все же в настоящее время комплексный подход в научном анализе правового регулирования хозяйственной деятельности приобретает особую
актуальность. Дело в том, что на современном этапе развития социалистической
экономики коренное совершенствование государственного управления ею только
и возможно на основе подхода к ней как к одному комплексу, где все взаимосвязано и где состояние всей системы зависит от каждого его звена.
1
148
Подробнее см.: Иоффе О.С. Развитие цивилистической мысли в СССР. Л., 1975. С. 31.
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Правовое регулирование хозяйственных отношений
Одна из основных задач юридической науки в том и состоит, чтобы разрабатывать
рекомендации по обеспечению комплексного, внутренне согласованного и подчиненного решению общих задач правового регулирования хозяйственных отношений,
ибо такая согласованность – главное условие эффективности правового регулирования отношений в сфере социалистической экономики. Так, юридическая наука
не вправе стоять в стороне от решения такой стержневой проблемы, как разработка
более эффективных, чем ныне действующие, оценочных показателей деятельности
предприятий (объединений). Для этого необходимо оценивать работу по результатам выполнения планово-договорных обязательств, заключенных договоров. Но поскольку данный критерий не выявляет эффективности использования трудовых и материальных ресурсов, требуется дополнить его показателем выполнения планового
задания по использованию ресурсов, исчисленного на основе научно обоснованных
нормативов. Однако и эти два показателя будут эффективными лишь постольку, поскольку будет поставлена в зависимость от степени их выполнения система поощрения работников предприятия, в частности премиальная. Следовательно, сама постановка вопроса о юридическом оформлении оценочных показателей деятельности
предприятия возможна лишь при комплексном, межотраслевом подходе, ибо он не
находится в русле ни одной из отраслевых юридических наук. Решение этого вопроса
также возможно лишь на межотраслевой основе, поскольку для его решения должны
быть привлечены административное, гражданское, трудовое право. Отметим, кстати, что именно такой широкий комплексный подход, при котором правовое регулирование берется во взаимодействии не только двух (административного и гражданского), но и более широкого комплекса отраслей права, является обычно наиболее
эффективным и чаще всего встречается при решении практических задач, например при создании комплексных нормативных актов по регулированию определенной хозяйственной деятельности1. При этом исходным, на наш взгляд, положением
является то, что специфическое хозяйственно-правовое исследование регулирования хозяйственных отношений плодотворно лишь в той мере, в какой оно касается
«собственного» предмета, свойственного межотраслевому, комплексному подходу.
В этой связи научной основой хозяйственно-правового изучения едва ли может
служить современная концепция хозяйственного права, которая претендует на монопольное изучение хозяйственных отношений и отстраняет использование отраслевых подходов. Такая исходная позиция не только не обладает присущей межотраслевым, комплексным подходам познавательной ценностью (ибо при подобной
интерпретации она утверждает не новый аспект исследования, а попытку искусственного соединения двух ранее сложившихся), но и, будучи связанной с отрицанием отраслевых теорий, препятствует их эффективному использованию. Заметим
1
Об этом наглядно свидетельствует и проблематика хозяйственных договоров, заключаемых между
предприятиями (объединениями) и юридическими вузами. Будучи направленными на совершенствование регулирования хозяйственных отношений, эти договоры бывают связаны с применением и административного, и гражданского, и финансового, и земельного, и трудового, и процессуального, и уголовного права. Они отражают действительные требования правоприменительной практики в сфере социалистического хозяйства. Такое применение хозяйственного законодательства, как объекта комплексных
исследований, получает обоснование и в теории (см., например: Грибанов В.П., Иоффе О.С. Пути развития хозяйственного законодательства // Правоведение. 1975. № 6; Братусь С.Н. О путях систематизации
хозяйственного законодательства // Советское государство и право. 1975. № 9; Петров И.Н. Система хозяйственного законодательства // Советское государство и право. 1977. № 7).
149
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава II. Система права и законодательство
попутно, что представители широкой трактовки хозяйственно-правового подхода
(как объединяющего в нерасчлененное целое административно-правовой и гражданско-правовой) стремятся установить связь развиваемой ими теории с концепцией хозяйственного права, существовавшей у нас в 20-х и начале 30-х годов.
Но дело в том, что эта концепция была пронизана настроениями правового негативизма – неизбежности и желательности замены правовых отношений неправовыми, организационно-техническими1. И если связь и преемственность между ней
и нынешней концепцией хозяйственного права существует, то это явно не в пользу последней. И в современной интерпретации она сопряжена с отрицанием сложившихся и все более упрочивающихся правовых ценностей в юридическом опосредовании хозяйственных отношений развитого социалистического общества.
Ценное, реально-позитивное, что может дать хозяйственно-правовой подход как
комплексный, межотраслевой, основанный на рассмотрении регулирования народного хозяйства как целого, состоящего из взаимодействующих элементов, касается
тех граней и сторон правового регулирования хозяйственных отношений, которые
не охватываются цивилистическим и административно-правовым подходами или
представляют собой некоторые юридически-интегрированные моменты в таком
регулировании. Это исторически сложившиеся «вакуумы» в изучении правового
регулирования тех сфер отношений, в которых административно-правовое или гражданско-правовое регулирование применяется лишь в отдельных своих элементах
и не проявляет своих регулятивных свойств в полной мере (юридическое регулирование хозяйственных отношений внутри предприятий, объединений; обеспечение
хозяйственной самостоятельности субъектов на базе административно-правового
статуса и др.). Главное же – те стороны регулирования, которые выражают функционирование социалистического хозяйства как единого народнохозяйственного
комплекса, касаются состыковки вертикальных и горизонтальных отношений, отношений управленческих, имущественных, трудовых и т.д.
***
Итак, только единое, соединенное использование отраслевых и межотраслевых подходов в изучении правового регулирования хозяйственных отношений дает возможность на подлинно научной основе, используя весь позитивный потенциал юридической науки, все разнообразие и достоинства ее теорий, плодотворно решить все юридические проблемы, выдвигаемые практикой, потребностями
хозяйственной жизни, в том числе и все проблемы, о которых говорят представители хозяйственно-правовой концепции2.
1
См., например: Гейман Ю. Хозяйственное право к 12-летию Октября // Еженедельник советской
юстиции. 1929. № 44.
2
В этой связи не могут быть признаны оправданными те односторонние и негативные оценки, которые содержатся в названной выше работе В.К. Мамутова по вопросам плодотворности цивилистического изучения хозяйственных отношений, его выводы о якобы ограниченной ценности результатов советской науки гражданского права, представляющих в действительности значительные, по ряду проблем
выдающиеся, широко признанные у нас и за рубежом достижения социалистической правовой мысли.
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Правовое обеспечение целостной системы управления
народным хозяйством*
Советская юридическая наука переживает в настоящее время один из ответственных моментов в своем развитии. Ее гражданственная миссия в современных
условиях, наряду с решением ряда других крупных задач, – дать необходимые рекомендации и материалы для правового обеспечения целостной системы управления народным хозяйством СССР в соответствии со стратегической линией на перестройку, ускорение социально-экономического развития.
Положение здесь в высшей степени серьезное, такое же, как и в области управления экономикой, когда ограничиться частичными улучшениями нельзя – необходима радикальная реформа. И связано это главным образом с тем, что существующая ныне правовая инфраструктура, основной массив обширнейшего нормативного материала по регулированию хозяйственной деятельности сложились
в условиях административных, властно-командных методов хозяйствования. Если
не принять незамедлительных и решительных мер по налаживанию надлежащего
правового обеспечения ускорения социально-экономического развития, то разворачивающаяся уже сейчас радикальная перестройка социалистической экономики,
работа по внедрению экономических методов могут быть существенно осложнены.
Каковы же те исходные моменты, которые должны быть положены в основу таких незамедлительных и решительных мер? На наш взгляд, это, во-первых, полный
учет принципиально нового по управлению народным хозяйством; во-вторых, творческое использование применительно к современным условиям ленинских идей
об экономических методах хозяйствования и сложившихся в связи с ними юридических форм и механизмов; в-третьих, комплексность правовых мер, что должно
найти выражение в подготовке целостной, отработанной и увязанной во всех своих частях системы нормативных актов по обеспечению оптимального регулирования экономических отношений в новых условиях хозяйствования.
Перестройка управления народным хозяйством
в СССР и правовые средства обеспечения хозяйствования
в новых экономических условиях
Для управления народным хозяйством характерны нацеленность на решительный отход от преимущественно властно-командных методов хозяйственного управления, выражающихся в мелочной опеке хозяйственной деятельности предприя Советское государство и право. 1987. № 2. В соавторстве с С.С. Алексеевым и В.П. Мозолиным.
*
151
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава II. Система права и законодательство
тий, вмешательстве в их оперативно-хозяйственную работу, и направленность на
повышение действенности централизованного планового государственного руководства – такого, которое устремлено на решение стратегических задач и создание
условий и стимулов для достижения в каждом звене народного хозяйства наивысших конечных результатов; всемерное внедрение экономических методов, эффективное использование новых по содержанию товарно-денежных отношений в деятельности предприятий как социалистических товаропроизводителей; решительное расширение на этой основе самостоятельности предприятий и объединений,
развертывание социалистической предприимчивости в хозяйственной работе; развитие демократизации управления, углубление и в сфере хозяйственной деятельности социалистического самоуправления народа, открывающего простор для живого творчества трудящихся масс. Смысл нового подхода к управлению в том, чтобы
на деле подчинить все наше производство общественным потребностям, удовлетворению нужд людей, нацелить управление на повышение эффективности и качества, ускорение научно-технического прогресса, развитие заинтересованности
работников в результатах труда, инициативы и социалистической предприимчивости в каждом звене народного хозяйства, и прежде всего в трудовых коллективах.
Особого внимания требует использование при социализме товарно-денежных
отношений. Новый подход к товарно-денежным отношениям, к товарному производству имеет глубокие научные основания. Товарное производство – явление, сложившееся исторически, рожденное самой экономикой, многовековой хозяйственной жизнью. Оно неоднозначно и противоречиво. Наряду с негативными явлениями
(воспроизводство «частного» в отношениях собственности, глубоко эгоистического, приводящего к эксплуатации, порабощению труда) оно несет и позитивный потенциал: прямую связь производства и потребления, большую экономичность, автоматизм действия, саморегулируемость, воплощение стимулов и импульсов активности, инициативы. По мысли Маркса, товарное производство характерно для
самых различных формаций, хотя, понятно, добавлял Маркс, его объем и значение
в разных общественно-экономических системах далеко не одинаковы1.
В социалистическом обществе на базе общественной собственности и планомерного руководства хозяйством оказывается возможным поставить товарно-денежные отношения в определенные рамки, снять (сузить до предела, максимально ограничить) негативные черты товарного производства и вместе с тем обеспечить максимальное развитие его позитивных сторон, интегрировав их в плановую
экономику, которая и может быть охарактеризована как социалистическое планово-товарное производство. Реально позитивный потенциал по-социалистически
организованного товарного производства должен выражаться в полном, последовательно осуществляемом хозрасчете. Хозрасчет – это и есть найденная при социализме организационно-экономическая форма, которая призвана осуществлять
товарные начала в условиях планового социалистического хозяйства. Именно так
понимал хозяйственный расчет В.И. Ленин.
Опыт социалистического хозяйствования свидетельствует о том, что механизм
хозяйствования как саморегулирующаяся управляющая система без включения
в него позитивных сторон товарного производства, последовательно осуществляе1
152
См.: Маркс К., Энгельс Ф. Соч. 2-е изд. Т. 23. С. 124.
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Правовое обеспечение целостной системы управления народным хозяйством
мых начал полного хозяйственного расчета принципиально невозможен; в отсутствие указанных сторон он неизбежно сводится к административно-властному, построенному на прямом командовании регулированию, хотя и необходимому при
известных исторических условиях, но при нормальных экономических условиях
сопряженному с рядом чуждых социализму отрицательных явлений, таких как застой в экономическом развитии, бюрократизм, раздувание управленческого аппарата, консерватизм, стремление к паразитизму и т.п.
Какие же выводы для юридической науки, законодательства, юридической практики следуют из курса на радикальную реформу в области хозяйственного управления, на эффективное использование на социалистической основе товарно-денежных отношений? Главный из них состоит в необходимости существенного
преобразования фактической инфраструктуры правового регулирования в области хозяйства – такого преобразования, которое было бы адекватно новым условиям хозяйствования.
Понятно, что подобные преобразования невозможно достигнуть путем одного
лишь упорядочения и внешнего «осовременивания» сложившегося гигантского
массива нормативного материала по регулированию хозяйственной деятельности, приспособленного для опосредования административных, властно-командных методов хозяйствования. Такое «упорядочение», например путем сокращения числа актов и издания единого сводного акта, лишь закрепит во внешне «осовремененном» виде ранее существовавший порядок регулирования и,
быть может, создав видимость решения проблемы, только усугубит существующее положение.
Задача состоит в том, чтобы и в области правового регулирования хозяйственной деятельности была проведена столь же радикальная реформа, как и в самом
хозяйственном управлении. При этом примечательно, что такого рода реформа,
по нашему мнению, хотя и связана с изданием ряда новых законодательных актов,
но все же базируется на существующих в нашем праве ценностях, на совершенствовании и развитии тех начал, которые заложены в советском законодательстве, образуют его потенциал, резервы, что в итоге и должно привести к преобразованию
фактической инфраструктуры правового регулирования хозяйственных отношений, к формированию эффективной системы правового обеспечения управления
народным хозяйством.
Здесь представляется важным обозначить два исходных положения, выражающих основные направления правовых преобразований. Во-первых, в новых условиях хозяйствования требуется максимальное использование всего богатства юридического инструментария для упорядочения деятельности компетентных органов в процессе осуществления ими управленческих, властно-административных
функций, для развития самоуправления в области хозяйства. Отход от преимущественно властно-командных методов хозяйственного управления состоит не в том,
чтобы вообще устранить централизованно-властную деятельность, а в том, чтобы
упорядочить эту деятельность компетентных органов, ввести ее в строгие рамки закона, связать с социалистическим самоуправлением, обогатить соответствующими механизмами и эффективными средствами правового регулирования, т.е. чтобы деятельность по хозяйственному руководству была действительно административно-правовой.
153
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава II. Система права и законодательство
Есть ли правовые средства для обеспечения этого принципа? Да, есть. В частности, было бы, например, оправданным введение законоположения о запрещении
изменений министерствами, другими ведомствами условий хозяйственной деятельности предприятий и объединений (включая изменения объема выделенных
фондов, обязательных плановых заданий и др.) в процессе ее осуществления, кроме
случаев, прямо предусмотренных в законе. Или – для предупреждения мелочной
опеки, вмешательства органов хозяйственного руководства в деятельность предприятий установления исчерпывающего перечня плановых показателей и властных полномочий и правил о признании неправомерными действий, выходящих
за пределы перечня1. Или – не только законодательное закрепление функций органов хозяйственного руководства, но и установление правила, согласно которому ведомства несут ответственность не за выполнение конкретных хозяйственных
работ и заданий предприятиями, а за создание необходимых условий и стимулов
для достижения ими наивысших конечных результатов в хозяйственной работе.
Надо думать, работа по законодательному воплощению указанной системы
правовых средств, связанных с упорядочением административно-хозяйственного
руководства, предстоит значительная. Она в определенной мере уже охватывается принятыми планами законоподготовительных работ, реально осуществляется
или намечается к разработке. Состоит она в основном в подготовке в издании ряда новых законов (например, Общего положения о министерствах СССР); включает она и совершенствование действующих нормативных актов, таких как Основы гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик.
Во-вторых, новый подход к хозяйственному управлению требует твердого обеспечения самостоятельности предприятий, их ответственности за достижение конечных результатов работы. Конечно же, эта цель во многом достигается упорядочением деятельности министерств, ведомств, других органов хозяйственного руководства, развитием начал социалистического самоуправления. Но здесь необходимы
и собственные правовые средства, которые были бы адекватны самостоятельному
экономическому и организационному статусу предприятий и позволяли бы им самим осуществлять хозяйственную деятельность, реализовывать свои права. Здесь
нужны правовые средства иного порядка регулирования: по принципу общей дозволенности любых правомерных действий, за исключением прямо запрещенных
или прямо предписанных.
Какие это средства, юридические механизмы? Сводится ли и здесь работа по налаживанию системы правового обеспечения хозяйствования в новых условиях к изданию новых законодательных актов? Да, и здесь требуется издание ряда законов.
Но дело не только и даже не столько в новых законах: правовые средства и юридические механизмы, опосредующие хозяйственную самостоятельность, никем не
1
Указанные правовые средства и механизмы начинают применяться в нормативных актах последнего времени. Так, в постановлении ЦК КПСС и Совета Министров СССР «О мерах по совершенствованию хозяйственного механизма в строительстве» от 14 августа 1986 г. предусматривается (п. 25):
«Запретить министерствам и ведомствам, Советам Министров союзных республик и местным органам управления доводить до строительно-монтажных организаций показатели и нормативы, не предусмотренные настоящим постановлением, вводить дополнительные ограничения по фондам заработной платы, штатам и давать указания, противоречащие хозрасчетным принципам взаимоотношений.
Не допускать ограничений прав этих организаций, регламентации их деятельности и мелочной опеки»
(СП СССР. 1986. № 971. Ст. 161).
154
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Правовое обеспечение целостной системы управления народным хозяйством
отмененные и формально действующие, оказались фактически отодвинутыми гигантским массивом нормативных актов, порожденных властно-командными методами хозяйствования. И, следовательно, задача в данной области состоит в первую очередь в том, чтобы фактически восстановить, развить и усовершенствовать
уже существующие правовые формы обеспечения самостоятельно-инициативной
деятельности, построенной на интересе, на социалистической предприимчивости.
Существенно, что указанные правовые средства и юридические механизмы
сформировались в связи с идеями и практической деятельностью В.И. Ленина
в отношении использования товарно-денежных отношений. Так что назревшая
необходимость неотложных мер по правовому обеспечению хозяйствования в современных условиях состоит в творческом использовании ленинских идей и выработанных в соответствии с ними правовых форм.
Ленинские идеи – в сегодняшнюю действительность
Использование товарно-денежных отношений на социалистической основе
и в соответствии с этим хозрасчета как метода социалистического хозяйствования
были глубоко обоснованы в начале 20-х годов В.И. Лениным при переходе нашей
страны к новой экономической политике. Вполне правомерно в этой связи подход к товарно-денежным отношениям, к развертыванию экономических методов
хозяйствования оценивать как творческое воплощение в сегодняшнюю действительность ленинских идей.
Известно, что вопросы экономической политики в 20-х годах решались комплексно: утверждение новых условий и принципов хозяйствования осуществлялось одновременно с разработкой правовых форм, обеспечивающих их осуществление. Были избраны правовые средства и юридические механизмы, содержащиеся
в гражданском праве, – отрасли права, в силу исторических традиций сосредоточившей как раз тот юридический инструментарий, который призван обеспечивать
инициативную хозяйственную деятельность и хозяйственные связи, построенные
на самостоятельности и интересе хозяйствующих субъектов. Все это и объясняет
повышенное внимание, которое уделял В.И. Ленин гражданскому законодательству, его прямое участие в разработке его основополагающих начал.
Но, быть может, гражданское законодательство предназначалось только для регулирования тех отношений, которые принадлежат к «рыночному типу», существовавших в условиях нэпа? Нет, гражданское законодательство сразу же связывалось со всей сферой имущественного оборота, в том числе и с областью отношений,
в которых участвовали государственные хозяйственные организации, действовавшие на плановых началах. Ведь, по мысли В.И. Ленина, использование товарноденежных отношений выражалось не только и даже не столько в известном развитии товарно-рыночных отношений, вскоре преодоленных в ходе социалистического
развития, сколько во внедрении в экономику «ряда принципов», выражавших позитивные стороны товарно-денежных отношений. (В.И. Ленин именовал их принципами, которые в капиталистической экономике назывались «государственным
капитализмом» 1.) Именно поэтому при разработке гражданского законодатель1
Ленин В.И. Полн. собр. соч. Т. 45. С. 266.
155
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава II. Система права и законодательство
ства он указывал на необходимость строгого подчинения гражданско-правовых
форм последовательно социалистическим началам. При его жизни и в последующие годы вплоть до того времени, когда в экономике стали доминировать административные, властно-командные методы, гражданско-правовой инструментарий эффективно использовался для опосредования имущественно самостоятельной, инициативной деятельности социалистических предприятий, действующих
на началах хозяйственного расчета.
И это вполне закономерно. Советское гражданское право имеет отработанные,
скоординированные правовые средства и механизмы, в полной мере обеспечивающие имущественную самостоятельность предприятий, их социалистическую
предприимчивость, юридическое равенство по отношению друг к другу, защиту
их законных прав и интересов, восстановление прав, в том числе вещных, и т.д.
Конечно, этот юридический инструментарий нуждается в дальнейшем совершенствовании, при котором должны быть учтены новейшие требования хозяйствования, необходимость их увязки с разрабатываемыми законодательными формами
регулирования административно-управленческой деятельности – все то, что обобщено, в комплексном виде охватывается понятием хозяйственного законодательства. Это требует внесения необходимых изменений и дополнений в действующие
гражданские законы.
Весьма важно, что гражданское законодательство органически увязано со сложившимся при жизни В.И. Ленина и имеющим существенное значение для последовательного проведения экономических методов в социалистическом хозяйстве советским трудовым законодательством. Симптоматично, что в современных
условиях, как показывает целый ряд недавно принятых нормативных актов по хозяйственным вопросам, выстраивается цепочка правовых средств, в соответствии
с которой невыполнение гражданско-правовых обязательств порождает экономико-правовые последствия, отражающиеся на состоянии фондов материального
поощрения, а это в свою очередь через институты трудового права реализует начала индивидуального и коллективного материального стимулирования. И если
по целому ряду вопросов (например, по государственной приемке выпускаемой
продукции) наблюдается все более строгое размежевание гражданско-правового
и административно-правового регулирования, то здесь – другая тенденция, выражающаяся во все более крепнущих контактах, взаимосвязи правовых форм, относящихся к гражданскому и трудовому праву.
Совершенствование гражданского и трудового законодательства должно быть
проведено в рамках создания целостной системы законодательных актов, относящихся к управлению народным хозяйством. Исходные начала данной системы закреплены в ст. 15 и 16 Конституции СССР, а ее юридическим базисом должны стать
Основы законодательства об управлении народным хозяйством СССР.
В Основах законодательства об управлении народным хозяйством СССР
должны быть закреплены контуры новой целостной системы управления народным хозяйством страны и определены ведущие принципы функционирования
хозяйственного механизма на базе преимущественного использования экономических методов. Это следует выразить в надлежащей юридической форме путем
создания правового механизма. Соответствующие экономические решения, связанные с планированием, внедрением полного хозрасчета и самофинансировани156
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Правовое обеспечение целостной системы управления народным хозяйством
ем объединений и предприятий, ценообразованием и кредитованием, товарооборотом, использованием в производстве достижений науки и техники, обеспечением высокого качества изготовляемой продукции и удовлетворением потребностей
граждан в товарах и услугах и т.п., необходимо трансформировать в законе в правовые понятия – правоспособность и компетенция, право собственности и правовой режим имущества, договор, ответственность; возможность признания недействительными нормативные акты, противоречащие Основам, с установлением процедуры их отмены и т.д. Только в этом случае можно будет рассчитывать на
высокую практическую эффективность Основ управления народным хозяйством.
Необходимость закрепления в Основах указанного правового механизма объясняется двумя обстоятельствами: обеспечением единства такого механизма и приданием его отдельным элементам качества взаимосогласованного действия. Первое
обстоятельство без второго существовать не может. Так, наделение объединений
и предприятий самостоятельными правами на закрепляемое за ними государственное имущество в обеспечение полного хозрасчета без одновременного расширения
правоспособности в области договорных отношений и нового подхода к организации товарооборота делает, по существу, беспредметным само право на имущество
и ставит под вопрос работоспособность всего правового механизма.
Поэтому все законы и иные нормативные акты, относящиеся к отдельным сферам управления народным хозяйством СССР, равным образом как и действующие
отраслевые акты (гражданское законодательство, трудовое законодательство и т.п.),
должны быть четко скоординированы с Основами. В целях избежания противоречий между названными актами и обеспечения общего единства в переходе на новую систему управления народным хозяйством, может быть, имеет смысл подготовить и ввести в действие все такие акты одновременно.
Какие же нормативные акты прежде всего имеются в виду?
Дополнительно к уже названному гражданскому и трудовому законодательству,
которое нуждается в дальнейшем совершенствовании, Закон о народнохозяйственном планировании, Закон о социалистическом предприятии (производственном
объединении), Закон о социалистическом товарообороте, Закон о министерствах
и ведомствах, Закон о кредитовании, Закон об открытиях, изобретениях, рационализаторских предложениях и промышленных образцах, уже принятый Закон об
индивидуальной трудовой деятельности граждан, Закон об охране граждан-потребителей, Закон об организации совместных предприятий с участием иностранных
организаций. Применительно к различным сторонам деятельности хозяйственного механизма возможно принятие и других законов. Важно лишь подчеркнуть, что
все они должны опираться на положения Основ законодательства об управлении
народным хозяйством СССР, выполняющие по отношению к ним координационные функции.
После модификации, разработки и принятия указанных законов весь действующий нормативный материал по регулированию отношений в сфере экономики
следует привести в соответствие с новым законодательством, а нормативные акты, не соответствующие ему, отменить. Тем самым будет проведено упорядочение
всего правового регулирования в одной из важнейших сфер жизни нашего общества. Многие из названных законов, например Закон о социалистическом предприятии (производственном объединении), Закон об открытиях, изобретениях,
157
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава II. Система права и законодательство
рационализаторских предложениях и промышленных образцах, в настоящее время разрабатываются. О ряде из них (Закон об охране прав граждан-потребителей
и др.) уже говорилось в печати. В связи с этим представляется необходимым остановиться в настоящей статье лишь на общей характеристике тех законов, которые
во многом определяют сущность новой системы управления народным хозяйством
СССР. К ним относятся первые три из вышеназванных законов.
В Законе о народнохозяйственном планировании в числе основных задач должна быть решена проблема рационального сочетания централизованного управления народным хозяйством с хозяйственной самостоятельностью производственных
предприятий и объединений. В законе следует определить основные сферы применения централизованного планирования на настоящем этапе развития социалистического общества и соответственно сосредоточить на них главное внимание
Госплана СССР. К ним необходимо отнести: определение основных направлений,
масштабов, темпов и уровня развития производительных сил страны; составление
и осуществление комплексных программ развития научно-технического прогресса
на наиболее важных направлениях; общее распределение национального дохода;
планирование других стратегически важных сфер, имеющих общесоюзное значение.
В методике планирования необходимо перейти на преимущественное использование экономических нормативов длительного действия на базе составления
укрупненных материальных и финансовых балансов и государственных целевых
программ, установления необходимых народнохозяйственных пропорций в развитии отдельных сфер экономики и определения темпов роста экономики. Как результат этого в государственных планах экономического и социального развития
центр тяжести должен быть перенесен с детального объемно-номенклатурного
планирования для отдельных министерств, имеющего директивный характер, на
экономические методы планирования с широким использованием системы хозяйственных стимулов в рамках утверждаемых государственных целевых программ.
Директивное государственное планирование по производству и распределению
конкретных видов продукции, изготовляемых отдельными предприятиями и объединениями, рекомендуется сохранить в порядке исключения в отношении продукции оборонного значения, основных видов сырья и топлива, отдельных видов
продукции и изделий, определяющих развитие всей экономики или наиболее важных ее отраслей, продукции, идущей на экспорт. В Законе о народнохозяйственном
планировании следует определить порядок планирования, правомочия и функции
отдельных звеньев плановых органов, их ответственность за нарушение предписаний закона, процедуру отмены плановых актов, принятых в нарушение закона.
Закон о социалистическом предприятии (производственном объединении)
в значительной мере определяет общую направленность новой системы управления народным хозяйством.
Хозяйственная самостоятельность государственных предприятий и объединений, выражающаяся в полном хозрасчете, в переводе их на самоокупаемость и самофинансирование, должна быть обеспечена предоставлением им права самостоятельно пользоваться и распоряжаться закрепленным за ними государственным
имуществом, прежде всего изготовляемой продукцией и оказываемыми услугами. Такой правовой режим должен быть закреплен в виде права хозрасчетного использования. В соответствии с ним решения о производстве и реализации произ158
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Правовое обеспечение целостной системы управления народным хозяйством
водимой продукции должны приниматься, за исключением случаев директивного метода планирования, самими предприятиями и объединениями на основании
заключаемых ими договоров. В тех случаях, когда применяются директивные методы планирования, соответствующие плановые задания для предприятий являются юридически обязательными, если они обеспечены необходимыми материальными и финансовыми ресурсами.
Производственная и торговая деятельность предприятий и объединений осуществляется на основе социалистического соревнования с другими предприятиями и объединениями, выпускающими аналогичную продукцию, преследуя цель
изготовления наиболее качественной продукции, удовлетворяющей нужды потребителей (производственных и индивидуальных). В случае выпуска продукции,
не пользующейся спросом потребителей, предприятие (объединение) должно переходить на выпуск новой продукции, а при невозможности этого должно быть
ликвидировано по решению соответствующих государственных органов. Разумеется, решение социальных вопросов по трудоустройству освобождающихся рабочих и служащих, по возможной переквалификации и материальному обеспечению
берет на себя государство.
В новых условиях значительно возрастает роль трудовых коллективов в управлении предприятиями и объединениями. Они становятся ответственными за деятельность предприятий и объединений в плане реализации и сочетания общегосударственных интересов с интересами рабочих и служащих, занятых в производстве.
Необходимо в полной мере использовать основное свойство товарно-денежного
обращения – эквивалентность обмена, оплату товаров (продукции и услуг) в зависимости от их количественных и качественных характеристик, с учетом их стоимости, отражающей общественно необходимые затраты труда на их производство,
и потребительной стоимости, отражающей качество товаров и способность удовлетворять потребности.
Фонды заработной платы и экономического стимулирования трудового коллектива должны формироваться из заработанных коллективом средств, т.е. из выручки от реализации продукции и услуг за вычетом затрат на производство и других отчислений, установленных в нормативном порядке.
Переход предприятий и объединений на новый самостоятельный режим хозяйствования требует решения и целого ряда иных вопросов, связанных с обеспечением хозрасчетного банковского кредитования и развитием научно-технического прогресса, в частности закреплением изобретений за предприятиями и объединениями.
Отмеченные стороны деятельности предприятий и объединений должны также
найти отражение в новой редакции Закона о трудовых коллективах, Законе о кредитовании и Законе об открытиях, изобретениях, рационализаторских предложениях и промышленных образцах.
В связи с переводом предприятий и объединений на новый режим хозяйствования существует необходимость в подготовке специального Закона о социалистическом товарообороте. В нем необходимо предусмотреть принципы и порядок
организации торговых связей предприятий и объединений с переходом преимущественно на оптовую торговлю без фондов и лимитов на основе долгосрочных договоров, заключаемых между производителями и потребителями (в необходимых
случаях – с участием организаций Госснаба СССР), с проведением оптовых ярма159
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава II. Система права и законодательство
рок. Такие договоры должны базироваться на широкой производственной кооперации. Переход на новые формы организации товарооборота требует расширения
сферы договорных цен, основанных на общественно необходимых затратах при
производстве продукции, установления в нормативном порядке эффективных мер
борьбы с нарушением предприятиями и организациями социалистических принципов хозяйствования (получение незаконных доходов) и принятия других решений, связанных с товарооборотом. Должен быть создан механизм прямой связи
производства с потреблением, влияния второго на первое, подчинения производства нуждам общественного потребления через договор.
Для того чтобы договор мог выполнять такие функции, нужно в корне изменить
его соотношение с плановыми и другими управленческими актами вертикального
характера. Плановые акты должны предусматривать лишь общую схему договорных
связей в народном хозяйстве. В целом же условия хозяйственных связей надлежит
определять в договорах. В этом случае планы производства действительно будут базироваться на заключенных договорах, т.е. отражать спрос и заявки потребителей.
В основе закона о социалистическом товарообороте должны быть гражданскоправовые методы регулирования имущественных отношений, закрепленные в Основах гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик.
В заключение хотелось бы еще раз сказать о неотложности решения задач по
правовому обеспечению целостной системы управления народным хозяйством
СССР. Последовательность, решительность, глубина идущей в настоящее время
в этой области перестройки, ее революционный характер во многом зависят от того, насколько качественно будет отработана система законодательства по хозяйственным вопросам.
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Введение
к книге «Кооперативы сегодня и в будущем»*
Проведенное всенародное обсуждение проекта Закона о кооперации в СССР
показало, что в стране практически нет людей, которые были бы равнодушны к затронутым в нем вопросам и проблемам. По существу, каждый из нас в той или
иной форме высказал свое отношение к кооперативной собственности, производству в этой сфере товаров народного потребления, оказанию услуг и т.д. В правительственную Комиссию по разработке проекта, в постоянные депутатские Комиссии Верховного Совета и в органы средств массовой информации поступили
сотни тысяч замечаний и предложений. В трудовых коллективах и общественных
организациях состоялось на эту тему множество обсуждений, дискуссий, «круглых столов» и т.п.
Настоящая книга – один из фрагментов прошедшего в стране обсуждения проблем кооперации. Она создана на основе материалов «круглого стола», проведенного издательством «Юридическая литература», и, безусловно, представит интерес для широкого круга читателей. Во-первых, потому, что затронутые в ней проблемы и вопросы относятся к наиболее актуальным, острым, животрепещущим,
имеющим решающее значение для судьбы кооперации в сегодняшней и завтрашней жизни нашего общества. Во-вторых, «круглый стол» привлек к себе внимание
крупных ученых – социологов, экономистов, юристов, являющихся ведущими
специалистами по вопросам кооперативного движения, а также работников советских, профсоюзных, финансовых, правоохранительных органов, обладающих
большим опытом работы с кооперативами. Их суждения, основанные на глубоком знании истории, отечественного и зарубежного опыта кооперативного движения, тех проблем, с которыми оно сталкивается в современных условиях, несомненно, будут полезными для лучшего понимания целей и задач кооперативного
движения в нашей стране.
Книгу условно можно подразделить на три части. Первая посвящена социальным и экономическим проблемам кооперации. Во второй рассматриваются правовые вопросы организации и деятельности кооперативов. Эта часть основана на нормах Закона о кооперации, представляет собой, по существу, его экспресс-комментарий и, несомненно, поможет читателю в правильном понимании и применении
норм Закона. Третья – это приложения, в которых приводятся тексты Закона о кооперации в СССР и постановления ЦК КПСС и Совета Министров СССР «О мерах по ускорению развития жилищной кооперации».
Кооперативы сегодня и в будущем. М.: Юрид. лит., 1989.
*
161
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава II. Система права и законодательство
Всеобщий интерес к Закону о кооперации не случаен. С кооперативами, если
иметь в виду все их типы и виды – производственные и потребительские, колхозы
и систему потребкооперации, жилищно-строительные кооперативы и новые кооперативы по производству товаров и услуг, – так или иначе связаны практически
все граждане. Одни из них являются членами кооперативов, другие – потребителями их продукции и услуг.
Еще большее значение кооперация приобретает в современной социально-экономической и политической жизни нашего общества. По существу, речь идет о возрождении кооперативной собственности и кооперативной формы производства как
одних из важнейших элементов эффективной социалистической экономики. Решается задача реализации идей В.И. Ленина о кооперации, его указания на то, что
без сети кооперативных организаций невозможна организация социалистического
хозяйства. Кооперативное движение призвано внести один из решающих вкладов
в радикальное совершенствование механизма социалистического хозяйствования,
в замену административно-командных методов управления экономическим регулированием народного хозяйства. Она способна развязать инициативу и активность людей в производстве товаров и услуг, обеспечить использование товарноденежных отношений для связи между производством и потреблением и создания
системы экономического стимулирования производства в целях удовлетворения
разнообразных потребностей советских граждан. Кооперативы должны стать одним из полигонов отработки новых методов хозяйствования, основанных на экономических законах социализма. Они призваны внести в народное хозяйство недостающие в нем начала состязательности, социалистической конкуренции и тем
самым стимулировать и государственный сектор экономики. Особенно эффективной, как показывает опыт СССР и зарубежных социалистических стран, кооперативная форма собственности и производства может быть в сельском хозяйстве,
в сферах производства товаров народного потребления и оказания услуг населению.
Закону о кооперации предстоит послужить правовой основой кооперативного
движения. Он может и должен стать мощным импульсом образования и деятельности новых кооперативов, вернуть кооперативную природу колхозам, потребительской кооперации.
«Круглый стол» и предлагаемая читателям книга посвящены в основном новым
кооперативам по производству товаров и услуг, хотя, несомненно, многие из поднятых и обсуждавшихся вопросов являются общими для всего кооперативного движения. Ход обсуждения показал, что центральными по своему значению оказались три
группы вопросов. Первая – как экономико-правовыми средствами создать максимально благоприятные условия для развертывания кооперативов, раскрепощения,
полного использования их потенциала. Вторая – каким образом обеспечить социалистический характер кооперативного движения, начала социальной справедливости в их деятельности, соединение и оптимальное сочетание интересов кооперативов, их членов, с одной стороны, и общества, граждан – потребителей кооперативной
продукции – с другой. Третья – как наилучшим образом построить отношения кооперативов с государством. При этом рассматривались различные аспекты этих отношений: кооперативы и местные Советы народных депутатов, экономическое планирование и деятельность кооперативов, способы создания равных экономических предпосылок для состязательности кооперативов и государственных предприятий и др.
162
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Введение к книге «Кооперативы сегодня и в будущем»
Как показал ход всенародного обсуждения, а также рассмотрение проекта постоянными депутатскими Комиссиями и сессией Верховного Совета в мае 1988 года,
названные вопросы и проблемы оказались наиболее дискуссионными, повлекли
основную массу предложений, замечаний по проекту Закона и поправок, которые
были в него внесены на стадии его доработки.
При обсуждении первой группы вопросов всеобщее одобрение вызвал сам метод регулирования деятельности кооперативов, избранный в Законе. Это – общедозволительный метод, в соответствии с которым кооперативам разрешается все,
что не запрещено законом. Принципы дозволительного регулирования нашли свое
закрепление во многих статьях Закона. Они положены в основу порядка образования кооперативов. Определив сферы деятельности кооперативов, их типы и виды,
Закон в преамбуле, а также в ст. 3, 11 закрепил за кооперативами свободный выбор
форм и видов хозяйственной деятельности и установил нормативно-явочный порядок их образования, в соответствии с которым какого-либо разрешения на создание кооператива не требуется. Необходима лишь регистрация устава кооператива в исполкоме районного, городского Совета народных депутатов. Исполком
вправе отказать в регистрации устава лишь в случае его противоречия действующему законодательству. Отказ в регистрации может быть обжалован в исполком
вышестоящего Совета или в суд.
В соответствии с общедозволительным подходом в ст. 12 Закона решен вопрос
о членстве в кооперативе. Членом кооператива может быть любой гражданин СССР,
достигший 16 лет, независимо от того, работает ли он в какой-либо государственной или общественной организации. Эта статья дополнена указанием на то, что
на вступление в кооператив или для работы в нем по трудовому договору согласия
администрации по месту основной работы не требуется.
В соответствии со ст. 5, 7, 10 Закона кооперативы действуют на основе полной самостоятельности и самоуправления, распоряжаются принадлежащим им на
праве собственности имуществом и полученными доходами. Статья 10 дополнена
указанием на то, что в случае издания органом государственного управления или
кооперативным органом акта, не соответствующего его компетенции либо с нарушением требований законодательства, кооператив вправе обратиться в суд или
государственный арбитраж с иском о признании такого акта недействительным.
Все правила Закона о кооперации свидетельствуют о том, что он действительно создает необходимые правовые предпосылки для широкого развития кооперативного движения в стране.
По второй группе вопросов участники «круглого стола» исходили из того, что
обеспечение социалистического характера кооперативов, социальной справедливости в их деятельности, интересов как кооперативов, так и потребителей их продукции должно достигаться мерами и рычагами преимущественно экономического характера, с помощью цен и налогов. Экономически обоснованные и справедливые цены должны формироваться на основе регулирующего воздействия рынка,
соотношением спроса и предложений. Вместе с тем признано целесообразным, как
это и закреплено в ст. 19 Закона, дополненной в процессе доработки проекта, в ряде случаев в целях предотвращения необоснованно высоких цен на продукцию кооперативов подвергать их централизованному регулированию. В частности, такое
регулирование применяется в тех случаях, когда кооперативы реализуют не про163
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава II. Система права и законодательство
дукцию собственного производства, а товары, выделенные им из государственных
рыночных фондов или приобретенные в розничной торговой сети.
Весьма острую дискуссию вызвал вопрос о налогах от доходов кооперативов и их
членов как средства регулирования уровня доходов и обеспечения их трудового характера. Принцип прогрессивного налогообложения доходов членов кооперативов
в целом признан правильным. Вместе с тем практика недифференцированного налогообложения подверглась острой критике. Такой подход ставит в экономически
невыгодные условия лиц, работающих в районах Крайнего Севера и других отдаленных районах, членов кооперативов, которые реализуют продукцию и услуги по
государственным розничным ценам и тарифам, получают оплату за результаты работ длительного характера. Несомненно, что действовавшие на момент принятия
Закона условия налогообложения нуждались в пересмотре, в подведении под них
надежного научного обоснования. Одобрения заслуживает и дополнение ст. 21 Закона указанием на то, что льготы по налогообложению должны с учетом местных
условий и потребностей устанавливаться местными Советами народных депутатов.
Большой интерес в ходе обсуждения вызвали вопросы использования кооперативами наемного труда лиц, не являющихся членами кооператива и работающих
в нем по трудовому договору. В целях предотвращения частнопредпринимательской деятельности обращалось внимание на необходимость определения местными
Советами народных депутатов в соответствии со ст. 40 Закона соотношения числа
членов кооператива и количества лиц, привлекаемых к работе по трудовому договору. В этом аспекте вполне обоснованным представляется дополнение названной
статьи указанием на преимущественное право вступления в кооператив лиц, работающих в нем по трудовому договору.
По третьей группе вопросов наиболее определенно были сформулированы выводы о необходимости гарантий для кооперативов от какого-либо необоснованного и незаконного вмешательства в их деятельность, в частности, посредством доведения и навязывания заданий и планов, в том числе под видом «добровольного»
принятия государственных заказов.
Кооперация в стране только начинает свою новую жизнь. Очевидно, что, как
бы ни был хорош Закон о кооперации, он не мог охватить все вопросы и проблемы, которые будет порождать кооперативное движение. Практика применения
Закона будет ставить задачи, которые потребуют новых, дополнительных законодательных решений. Но это должны быть именно законодательные акты, как это
и предусмотрено ст. 2 Закона, направленной на ограждение кооперации от ведомственного нормотворчества.
Не менее важно, чтобы Закон правильно толковался и применялся на практике,
чтобы любая его норма применялась правильно не только по букве, но и по духу Закона, основное назначение которого – открыть простор активности и инициативе
в использовании потенциала, заложенного в социалистической кооперации. Авторы книги надеются, что она в какой-то мере поможет читателю правильно сориентироваться и разобраться в вопросах жизни и деятельности новых кооперативов.
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Иного не дано
Интервью газете «Правительственный вестник»
(1990. № 26 (52))*
– Вениамин Федорович! Подавляющая часть общественности высказывается за
необходимость рынка в нашей стране. Вместе с тем есть еще немало людей, сомневающихся в целесообразности такого шага. Какова ваша позиция?
– Я твердый сторонник регулируемых рыночных отношений. Но могу понять
и тех, кто проявляет колебания, неуверенность в том, нужен ли вообще столь крутой поворот, сравнимый разве только с революционными изменениями Октября
1917 года. Тревоги и надежды, глубокие раздумья и озабоченность многих естественны – ведь никто из нас не жил в условиях рыночной экономики.
– Но, быть может, действительно можно избежать такой ломки: ведь прожили мы
более 70 лет и, как считают некоторые, могли бы сохранить прежние порядки, ну разве что подправив немного старую систему?
– Конечно, можно как-то жить и при командо-административной системе.
Но она способна функционировать только с применением насилия, карательной
политики: команда из центра выполняется беспрекословно, тот, кто не подчиняется жесткой дисциплине, привлекается к ответственности. Но кому же, после демократизации и гласности, по душе возвращение к принуждению?! Это неприемлемо.
Вот перед какой дилеммой мы ныне стоим. И об этом надо сказать внятно,
открыто, четко и определенно, чтобы наш выбор стал понятен всем: необходимо демонтировать старую и построить новую систему. А новая – это и есть рынок, т.е. нормальные экономические отношения, построенные на основе коллективной и личной заинтересованности человека, его инициативы, предприимчивости, таланта.
– Если это так, то ради чего, во имя каких целей мы решаемся покончить со старым?
– Думаю, на новом пути нас ждут такие достижения, ради которых стоит пойти
на коренные преобразования. Что такое рыночные отношения? Это, коротко говоря, система экономического стимулирования производства, т.е. основа его эффективности. Между тем, ликвидируя множество недостатков капиталистического производства, мы вместе с грязно-мыльной пеной выплеснули и ребенка – механизм экономического стимулирования.
*
Яковлев В.Ф. Экономика. Право. Суд. Проблемы теории и практики. М.: Наука/Интерпериодика, 2003.
165
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава II. Система права и законодательство
Общеизвестно, на каких «дрожжах» поднимается капиталистическая экономика в последние десятилетия. Предпринимателем движет прежде всего интерес.
Чтобы выжить в климате конкуренции, свободного предпринимательства, рынка,
он стремится постоянно поддерживать свое производство на передовом научнотехническом уровне, сделать его недорогим, экономически обоснованным. А это
включает в себя и минимальные издержки производства, и экономию финансовых,
материальных, трудовых и других ресурсов. О жестком отношении рынка к качеству производимого товара нечего и упоминать.
У нас же эти стимулы начисто уничтожены. Мы рассчитывали на то, что трудящийся, освобожденный от эксплуатации, будет работать намного лучше и производительнее. А произошло его отчуждение от производства. Он оказался в положении
такой же наемной рабочей силы с той, однако, разницей, что лишился экономического стимула к труду. Действительно, разве не парадоксально, что предприятие,
функционирующее лучше других, оказывается с вывернутыми карманами и остается лишь, образно говоря, с прожиточным минимумом?
Итог? Стало невыгодно экономить материалы, деньги, рабочую силу, повышать
качество продукции, внедрять новую технику. Вывод однозначен: потребность в современном высокоэффективном производстве, направленном на удовлетворение
самых разнообразных запросов людей, улучшение из жизни, превратилась в «крик
души» нашего общества, стала условием его выживания. А прийти к нему можно
только через товарно-денежные отношения, рынок.
– В чем заключаются средства и способы регулирования рынка?
– Экономика работает нормально, когда поддерживается оптимальное соотношение между спросом и предложением. Если она начинает страдать перепроизводством, намечаются кризисные явления. Недостаток продукции, «вечный» дефицит, чем отличаемся мы, также губительны для нее. Во избежание ощутимого
нарушения нормальной пропорции капитализм прибегает к двум способам регулирования рынка, обеспечения баланса спроса и предложения – экономическому и законодательному.
В первом случае оно осуществляется, к примеру, через налоговую политику
(то понижая, то повышая ставку налога на предпринимательство), бюджетную систему (направляя средства на строительство крупных объектов, создание рабочих
мест, выплату пособий, повышение зарплаты и т.д.), финансово-валютную, кредитную, ценовую и другие подсистемы.
Есть немало и других экономических рычагов поддержания ритмичного дыхания рынка на микроуровне.
Теперь о способе законодательном, или микроуровне, где переплетаются миллиарды конкретных сделок, договоров и других связей, из которых образуется ткань
современной системы экономических отношений. Нельзя думать, что их цивилизованность при капитализме объясняется лишь культурой, порядочностью, добротой
бизнесменов. Вся бесчисленная масса взаимосвязей, каждая из которых действует
самостоятельно, должна подчиняться определенным и единым «правилам игры»,
правовой регламентации. В противном случае также наступает аритмия экономики.
На протяжении всей истории рыночных отношений, начиная с Древнего Рима, люди стремились направить их развитие в желательное для себя русло, созда166
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Иного не дано
вали для них рамки в виде законов. В связи с этим и появилось римское гражданское право, которое я назвал бы классическим регулятором рынка и которое именуется гражданским лишь условно. С рождением капитализма во Франции возник
гражданский кодекс Наполеона. Его положения действуют и поныне.
Вполне очевидно, что и та, и другая системы регулирования могут действовать
в любой рыночной экономике, в том числе и опирающейся на социалистические
производственные отношения, социалистическую собственность. Следовательно,
и нам придется овладеть обеими системами. Вот почему впереди нас ждет интенсивная законодательная деятельность. Ведь, по существу, наша хозяйственная система
была зарегулирована приказами, распоряжениями, указаниями, инструкциями, планами. А вот для закона места не оставалось. Да обращались ли к нему наши хозяйственники? Сверяли с ним когда-либо свои действия? «Вылетали в трубу» от того,
что нарушали его? Получали какие-нибудь преимущества, если строго придерживались его предписаний? На любой из этих вопросов следует заведомо отрицательный ответ, потому что они никогда не имели дела с настоящим законодательством.
Теперь без него нам нельзя входить в рынок, нельзя пускать на самотек сложнейшее переплетение связей между товаропроизводителями, предприятиями, гражданами и т.п. Возьмем только проблему образования и регистрации юридических
лиц. Ведь прежде чем признать какое-либо из них, следует убедиться в том, что их
уставные документы соответствуют закону, упорядочить не только их рождение,
но и ликвидацию. То, что происходит у нас с иными кооперативами, – яркое доказательство настоящей анархии в этой области. Скажем, кооператив по строительству дачного поселка получил официальное право на жизнь, собрал деньги.
И, предположим, вскоре исчез вместе с ними. Его члены не получат не только садовых домиков, но и своих денег, поскольку у нас нет законов, защищающих интересы потребителя.
– А существует ли уже какая-либо база для законодательного регулирования
рыночных отношений или нашим юристам все придется делать заново?
– Основы гражданского законодательства у нас есть, конечно. Напомню, как
они появились. В период военного коммунизма никакого гражданского права не
было и в помине. А вот нэп вызвал к жизни первый гражданский кодекс РСФСР,
разработанный при непосредственном участии В.И. Ленина, который понимал,
что без такого документа перейти к новой экономической политике невозможно.
Это был, на мой взгляд, великолепный кодекс. Но в начале 1960-х годов мы его
отменили и издали другой, гораздо хуже: ведь первый был рассчитан на рынок,
а второй – на командно-административную систему. Он не был достаточно проработан, и в нем много слабых мест – о сделках, порядке заключения и исполнения
договоров, страховых, кредитных, залоговых и других отношениях. Вот какой парадокс преподнесла нам жизнь. Поэтому придется выбрасывать из него то, что изуродовало его суть, заполнить бреши, чтобы получить полнокровный кодекс, в котором мы остро нуждаемся.
Правда, кое-что уже сделано и делается. Я имею в виду законы о собственности,
аренде, земле, предприятии, подготовку актов об акционерных обществах, всякого
рода объединениях и товариществах, банках и банковской системе, ценных бумагах, инвестиционной деятельности, основах антимонопольного законодательства...
167
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава II. Система права и законодательство
Одним словом, работа нас ждет напряженная. И ее не отложишь на отдаленное
будущее. Правовое, законодательное регулирование рынка обязано появиться у нас
в самые кратчайшие сроки. При этом его разработка должна вестись с опережением формирования элементов рынка: запаздывание действия регуляторов способно
привести к серьезным сбоям в экономике. То есть подготовка отдельных законодательных актов для регулирования определенных сегментов рыночных отношений будет осуществляться параллельно с созданием всей системы гражданского законодательства, в которой недопустимы пробелы.
Конечно, наряду с гражданским придется совершенствовать и трудовое, социальное законодательство. Ведь на первом плане – забота о социальной защищенности трудящихся. Одновременно мы будем устранять элементы иждивенчества,
уравниловки. Рынок несовместим с тем, когда человек, по сути, бездельничает,
а зарплату получает и уволить лодыря нельзя.
Я бы сказал даже, что в известном смысле рынок более жесткий регулятор, чем
командно-административное управление. Дело в том, что через него осуществляется прямая связь производителя и потребителя. А последний судит о производстве по качеству и цене товаров, предъявляет ему свои требования увеличением или
уменьшением спроса. В условиях планового руководства то или иное предприятие
может добиться в инстанциях более льготной цены, договориться о менее высоких
показателях. Рынок полностью исключает такую возможность.
Еще одно замечание. Переход к новому состоянию в экономике произойдет не
сразу, не мгновенно. Это процесс поэтапный: он не заработает в полную силу без
формирования всех необходимых предпосылок регулирования. И последнее: рыночная экономика несет с собой новые эффективные формы хозяйственной деятельности и труда в интересах людей. Поэтому рынка бояться не нужно. Но к нему следует хорошенько подготовиться.
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Экономика и суд*
Нужен ли суд экономике? Казалось бы, на этот вопрос можно дать только один
ответ: нормальной, цивилизованной экономике суд не просто нужен, он ей необходим. И все же и вопрос, и ответ на него не так просты, как кажется на первый
взгляд. Вспомним, что в период так называемого военного коммунизма суда в экономике не было, а экономика все же функционировала, да и после нэпа она находилась за рамками правосудия. Суды рассматривали имущественные споры с участием гражданина как такового, как участника семейных, трудовых, жилищных,
наследственных отношений и т.п., но споры между предприятиями, которые производили продукцию, товары, услуги, в судебном порядке не разрешались. Следовательно, экономика может обходиться без суда, а это означает, что суд нужен
не любой экономике.
Вопрос должен быть поставлен несколько иначе: какой экономике суд необходим, а какая может функционировать и без правосудия? Очевидно, нет нужды
в существовании экономических судов там, где нет экономического обособления
субъектов, производящих продукцию и оказывающих услуги, ибо если нет экономического обособления, нет и обособленных экономических интересов, а значит, не возникают споры, которые должны рассматриваться в судебном порядке.
Именно этим объясняется отсутствие судов в экономике военного коммунизма.
В последующие десятилетия после нэпа экономика была очень противоречивой по своей природе. Она базировалась в основном на единой государственной
собственности, которая характеризовалась единством субъекта права собственности (им было государство) и единством фонда государственной собственности.
И в то же время созданные на базе государственной собственности предприятия были относительно экономически обособлены. Иначе говоря, экономика
характеризовалась сочетанием начал централизации и отдельных элементов товарно-денежного оборота. Субъекты хозяйственной деятельности, предприятия
не являлись собственниками закрепленного за ними имущества, но вместе с тем
их имущественная сфера была в какой-то степени обособлена от общего фонда государственной собственности с помощью права оперативного управления,
а позднее – права полного хозяйственного ведения закрепленным за ними государственным имуществом. Естественно, что при таком построении экономических отношений у отдельных предприятий уже зарождался в известной степени
обособленный экономический интерес. Между ними возникали имущественные
споры, вытекающие, например, из договоров поставки продукции, капитального строительства, перевозки грузов и др.
Российский юридический журнал. 1993. № 1.
*
169
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава II. Система права и законодательство
Поскольку экономика носила двойственный характер, порядок рассмотрения
споров также был весьма своеобразным. Они разрешались органами государственного арбитража, который представлял собой нечто среднее между судом и органом
управления. С одной стороны, арбитражные органы разрешали споры на основании действовавших законов и иных нормативных актов и в этом смысле выполняли
функции суда. С другой – они осуществляли нормотворческую функцию, а также
функцию контроля за исполнением управленческих решений (плановых заданий).
Арбитраж длительное время находился в системе органов управления и был им
подчинен. Соответствующие органы управления могли отменять решения арбитражных органов. Все это указывало на то, что, несмотря на выполнение судебных
функций арбитражи тем не менее судами не были. В частности, они не использовали в полной мере судебные процедуры для разрешения споров.
Происходящие в последние годы коренные преобразования экономических
отношений приводят к тому, что их участники постепенно приобретают качество
экономически самостоятельных и независимых субъектов, т.е. из просто производителей товаров и услуг они превращаются в товаропроизводителей и товаровладельцев. Иначе говоря, экономика становится товарно-денежной по своей сути,
что и позволяет говорить о постепенном переходе к рынку, к рыночной экономике. Причем экономическая обособленность и экономическая самостоятельность
возникают и развиваются на базе различных форм собственности – прежде всего,
конечно, частной, но также кооперативной и даже государственной. Да, в современных условиях и государственные предприятия приобретают черты самостоятельного товаропроизводителя, ибо экономический интерес теперь присущ любому предприятию.
Подобные преобразования не могли не затронуть и систему разрешения споров в сфере экономики. И суть этих преобразований состоит в том, что поскольку
возникают экономические условия, объективно требующие существования и деятельности суда, то такой суд действительно появляется. Даже чисто эмпирически
можно обнаружить, что нормальная экономика (а любая нормальная экономика
в современных условиях – товарно-денежная) нигде и никогда не обходилась и не
в состоянии обходиться без суда и правосудия.
В самом деле, в дореволюционной России наряду с общими судами существовали так называемые коммерческие суды, которые разрешали предпринимательские споры. Во всех странах мира, где есть сколько-нибудь развитая экономика,
споры между предприятиями и предпринимателями также разрешаются судебными органами. Они же, т.е. суды, рассматривают и разрешают и споры между предпринимателями и соответствующими государственными структурами и органами.
Возникновение в России арбитражных судов объясняется и другим фактором:
интенсивной судебной реформой. Задача ее состоит в первую очередь в том, чтобы расширить сферу правосудия, включить в нее все основные стороны общественной жизни, а значит, и экономику. Вместе с тем судебная реформа развивается вглубь, т.е. решается задача становления и функционирования подлинного суда, настоящей независимой судебной власти, власти, которая имеет собственные
функции и задачи и по своему положению равнозначна другим ветвям власти –
законодательной и исполнительной, причем не подчинена им, а призвана обеспечить баланс всех трех.
170
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Экономика и суд
В свою очередь развитие судебной системы, в том числе арбитражных судов, указывает на осуществление политической реформы в России, имеющей своей целью
обеспечить разделение трех властей и установить между ними нормальное взаимодействие и соотношение. Конституционной основой этого процесса служит действующая Конституция Российской Федерации, ст. 3 которой закрепляет принцип
разделения законодательной, исполнительной и судебной властей.
Арбитражные суды принципиально отличаются от своих исторических предшественников – органов государственного арбитража. Отличий этих несколько.
1. Арбитражные суды абсолютно самостоятельны. Они не входят в системы законодательной и исполнительной власти, а представляют собой часть общей судебной системы России.
2. В арбитражные суды могут обращаться с исковыми заявлениями любые лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью, т.е. не только государственные предприятия и кооперативы, но и частные предприятия, хозяйственные
объединения и товарищества, акционерные общества и отдельные граждане-предприниматели.
3. На арбитражные суды распространяется общий порядок формирования судов
и статус судей. Судьи арбитражных судов избираются высшими органами власти
Российской Федерации, республик, входящих в состав России, и иных национально-государственных образований.
4. Арбитражные суды рассматривают споры и выносят решения с использованием всех атрибутов, всех элементов судебной процедуры по правилам судебноарбитражного процесса.
На сегодняшний день арбитражные суды – уже сформировавшаяся и работающая ветвь судебной власти. В России созданы и функционируют 83 суда, включая
Высший Арбитражный Суд Российской Федерации. В 1992 г. ими рассмотрено около 400 тыс. споров между предпринимательскими структурами, а также между последними и соответствующими органами государства. Нужно особо подчеркнуть,
что это, как правило, принципиально иные споры, нежели те, которые разрешались органами государственного арбитража. Теперь речь идет не о понуждении заключать плановые договоры и применении мер ответственности за их нарушения,
а о праве собственности, защите нарушенного права собственности; о толковании
и применении, исполнении или неисполнении договоров, свободно заключаемых
участниками экономических отношений. Разрешая такие споры, арбитражные суды прежде всего обеспечивают защиту законных прав и интересов участников экономических отношений. Они применяют установленные законом санкции к субъектам, нарушающим закон, права других участников экономических отношений,
не выполняющим своих обязательств перед контрагентами и др. Тем самым арбитражные суды содействуют утверждению законности и правопорядка в сфере экономики, а значит, и повышению уровня культуры и цивилизованности в отношениях формирующегося рынка.
Арбитражные суды – молодая ветвь судебной власти, поэтому с ней связано немало довольно сложных проблем, которые нуждаются в глубокой теоретической
проработке, требуют взвешенных, тщательно продуманных практических решений.
Одни проблемы являются проблемами судебной власти вообще, другие же специфичны для арбитражных судов. Попробуем вкратце их коснуться.
171
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава II. Система права и законодательство
1. Видимо, необходимо еще раз проанализировать и критически оценить нормы
Конституции Российской Федерации, для того чтобы ответить на вопрос, все ли
они и в полной ли мере соответствуют закрепленному в ее ст. 3 исходному принципу разделения властей.
Например, п. 5 ст. 109 Конституции дает право Верховному Совету России регулярно заслушивать отчеты образуемых или избираемых им органов, а также назначаемых или избираемых им должностных лиц. Но ведь в числе этих органов
и лиц находятся Верховный и Высший арбитражный суды России, их председатели и судьи. Следует ли ст. 109 понимать так, что Верховный Совет вправе заслушивать отчеты судебных органов и их руководителей? Если да, то от принципа
разделения властей и независимости судебных органов мало что остается. В этом
смысле вызывает недоумение и ст. 118 Основного Закона, которая дает право народному депутату России обращаться с запросом к руководителям органов, образуемых или избираемых Съездом народных депутатов и Верховным Советом Российской Федерации. А может ли этот запрос быть запросом по конкретному делу?
Если да, то не является ли сие вмешательством в судебную деятельность и в правосудие и не означает ли, что судебная власть отчитывается за вынесенные решения перед другими ветвями власти?
Можно, конечно, исходить из того, что названные статьи и закрепленные в них
полномочия не относятся к судам и судебной деятельности: в ст. 163 Конституции
указывается, что правосудие осуществляется только судом, а в ст. 167 закреплено
правило, по которому судьи независимы и подчиняются только закону. Тем не менее внешнее несоответствие между формулировками приведенных статей обращает на себя внимание и требует вмешательства законодателя.
2. Вопрос, относящийся уже только к арбитражным судам, – вопрос их названия. Суды, разрешающие экономические споры, в разных странах имеют свои
названия. В дореволюционной России они именовались коммерческими судами. Во Франции их называют торговыми судами, в Беларуси – хозяйственными, в России, Украине и во многих других странах СНГ – арбитражными. Конечно, не следует преувеличивать значение термина, названия, и все-таки здесь
есть над чем подумать.
При появлении арбитражных судов термин «арбитражный» был выбран по двум
причинам. Во-первых, для обозначения исторической преемственности между органами арбитража и вновь появившимися судами. Во-вторых, чтобы подчеркнуть
особенность судопроизводства в арбитражных судах. В законодательстве закреплен и используется при разрешении споров порядок арбитрирования. Суд стремится помочь конфликтующим сторонам сблизить позиции, найти компромиссный
вариант решения (насколько возможно в рамках закона), с тем чтобы обеспечить
баланс интересов участников экономических отношений, что относится к самой
сущности товарно-денежных отношений. И тем не менее вопрос о наименовании
остается, ибо в мировой практике под арбитражем понимается третейский суд,
а это порождает некоторые сложности. Когда зарубежные юристы встречаются
с термином «арбитражный суд», они не могут понять, с каким же органом имеют
дело – с государственным судом или коммерческим арбитражем (третейским судом, негосударственным образованием). Приходится объяснять, что арбитражный
суд – государственное учреждение, суд, но такой, который использует формы раз172
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Экономика и суд
решения споров, характерные для споров между предпринимателями, т.е. примирительную процедуру, присущую и третейским судам.
Созданный недавно суд СНГ назван экономическим судом. По своей сути арбитражные суды действительно суды экономические. Поэтому возможно, что в будущей Конституции России и в законах о судоустройстве они могли бы именоваться экономическими судами или, если обратиться к нашей исторической традиции, коммерческими.
3. Как бы ни была важна терминологическая точность, все-таки главное – что
должен представлять собой данный суд. И здесь возникает вопрос о правомерности
или неправомерности, целесообразности или нецелесообразности существования
трех подсистем судебной системы, сложившейся в России: конституционных, общих и арбитражных судов. Проблема их разделeния или совместного существования достаточно серьезна и заслуживает внимательной проработки.
И в научной литературе, и в практике обоснованы оба варианта. Например, согласно второй точке зрения объединение этих подсистем усилит судебную власть,
сделает ее более независимой. Думается, доводы такого рода не могут быть просто отброшены. Возможно, данные предложения в перспективе можно даже реализовать. Но практика формирования и деятельности трех видов судов красноречиво указывает, что их объединение в настоящее время на деле означало бы серьезное ослабление судебной власти. Ведь сейчас по-настоящему на ноги не встала
ни одна из подсистем, все они нуждаются в дальнейшем укреплении и развитии.
Очередная реорганизация только прервет процесс становления судебной власти,
из-за чего (и это самое главное) пострадает правосудие. Известная специализация
судов, судей, специалистов, работающих в этих органах, позволяет им более глубоко разбираться в существе рассматриваемых споров и в невероятно запутанном
и противоречивом современном законодательстве.
Вообще такие преобразования надо производить лишь в случае, когда они объективно назрели, стали жизненно необходимы, а не в силу того, что выдвинуто и,
казалось бы, убедительно аргументировано очередное мнение, которое надо почему-то как можно быстрее претворить в жизнь. В большинстве стран мира конституционные суды существуют отдельно. Много и других специализированных
судов, имеющих особый предмет деятельности, специфические функции и процессуальные процедуры.
4. Еще одна общая для всех судов проблема касается четкого разграничения подведомственности, подсудности дел конституционным, общим и арбитражным судам. Здесь опять-таки важно достичь предельной ясности. Главное, чтобы не было необоснованного отказа в правосудии, чтобы не складывалась ситуация, когда
ни один из судов не принимает к своему производству споры или конфликты, требующие судебного рассмотрения.
В настоящее время подведомственность дел арбитражным судам определяется
по двум критериям: характеру отношений и деятельности (они должны быть предпринимательскими); по субъектам (в арбитражные суды имеют право обращаться лица, являющиеся предпринимателями). Использование этих двух критериев
иной раз создает серьезную проблему. Так, отношения, деятельность и споры,
из них вытекающие, по своей сути предпринимательские, но участвуют в отношении и спорят лица, юридически не являющиеся предпринимателями. Напри173
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава II. Система права и законодательство
мер, гражданин или группа лиц, коллектив намерен заниматься предпринимательской деятельностью, создает для этого предпосылки, но еще юридически
не оформлен как предприниматель. В отдельных случаях закон разрешает обращаться в арбитражный суд лицам, не имеющим статуса предпринимателя. Например, по делам о несостоятельности предприятий участниками процесса могут
быть кредиторы-граждане, не обладающие подобным статусом; трудовой коллектив, создающий предприятие, может обжаловать отказ государственного органа
в регистрации предприятия в качестве юридического лица. По-видимому, после
тщательной проработки вопроса необходимо внести соответствующие изменения и уточнения в законодательство.
5. Теперь о специфике судопроизводства в арбитражных судах. Можно ли когданибудь в арбитражном судопроизводстве использовать общий порядок гражданского судопроизводства? Думается, что особенности отношений и споров, служащих предметом разбирательства в арбитражных судах (т.е. особенности предпринимательской деятельности), объективно предопределяют и особенности данного
судопроизводства. Это обязательное досудебное урегулирование возникшего спора
на основе прямых переговоров спорящих сторон; возможность передачи спора на
разрешение третейского суда; использование судом арбитражной процедуры, позволяющей сблизить позиции сторон и таким образом снять конфликт в процессе
судебного разбирательства.
6. Представляется, что в анализируемой сфере нужна несколько облегченная
процессуальная форма, которая ускорит разрешение предпринимательских споров. Динамизм деловой жизни требует столь же динамичных процедур разрешения
возникающих здесь конфликтов. Как показывает мировой опыт, предприниматели избегают чрезмерно усложненных процедур разрешения споров между контрагентами, что ставит на повестку дня проблему соотношения общего и особенного
законодательства регулирующего организацию и деятельность различных видов
судов. Следует ли иметь общий закон о судоустройстве, который распространялся
бы и на конституционные, и на общие, и на арбитражные суды, или надо сохранить отдельные судоустройственные акты? Надо ли иметь общий процессуальный
кодекс или отдельные процессуальные акты для каждого из судов? Если иметь отдельные акты, то можно ли допустить субсидиарное применение, например, норм
Гражданского процессуального кодекса к деятельности конституционного и арбитражного судов и т.д. и т.п.? Все перечисленные вопросы еще ждут своей глубокой научной проработки.
Огромное значение приобретает правильное решение судоустройственных и судопроизводственных вопросов в их вертикальном срезе, т.е. с учетом устройства
Российской Федерации. Действующей Конституцией и заключенными между субъектами Федерации договорами вопросы гражданского и арбитражного судопроизводства отнесены к исключительной компетенции Российской Федерации. Думается, что это правильно, поскольку дробление судебной процедуры создаст большие
трудности в обращении за судебной защитой для тех, кто в ней нуждается. Все же
и эти вопросы, особенно касающиеся судоустройства, также нуждаются в дальнейших изучении и анализе.
Весьма актуальны сегодня задачи разработки законодательных актов, которые
бы более эффективно регламентировали порядок исполнения судебных решений
174
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Экономика и суд
всех трех видов судебной власти и на деле обеспечивали неукоснительное исполнение любого судебного решения. Было бы весьма полезно подготовить и принять
Закон Российской Федерации об ответственности за неуважение к суду и за невыполнение судебных предписаний.
И наконец, в настоящее время очень злободневна проблема соотношения и использования судебного и так называемых альтернативных способов разрешения
споров. Я имею в виду прежде всего порядок создания и деятельности различных
третейских образований – разовых и постоянных третейских судов, специализирующихся на разрешении внутренних или внешнеэкономических споров.
В заключение хотелось бы еще раз обратить внимание и на важность самой проблемы наличия судов в современной экономике, и на необходимость научной разработки вопросов, связанных с их деятельностью.
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
О правовом обеспечении экономического развития*
Сегодня судьба России решается в сфере экономики, от которой зависят социальная, политическая и другие структуры. В свою очередь состояние экономики
находится в прямой зависимости от того, кто «правит» здесь «бал»: есть ли в ней
правовой порядок, действуют ли цивилизованные нормы закона или она подвластна криминальному произволу.
В недавнем прошлом существовала система прямого государственного управления экономикой. Она была неэффективной, но представляла собой именно систему и поэтому худо-бедно, но работала. Сейчас ее уже нет, и заменить ее должна
система правового регулирования экономических отношений. Сегодня это, может
быть, важнейшая задача государства.
Что же входит в систему правового регулирования? Она состоит из трех основных элементов. Первый – развитое законодательство; второй – организация исполнения законов; третий – крепкая правоохранительная и правоприменительная
структура, прежде всего надежно работающие суды.
Можем ли мы за короткий срок создать такую систему? Думаю, что можем, хотя и говорят, что Западу на это потребовались столетия. Прежде всего, мы обязаны использовать собственный исторический опыт. Не будем забывать, что Россия
имела отработанную законодательную систему регулирования экономики. Например, первое законодательство о банкротстве появилось в России в тридцатых
годах прошлого столетия. Далее, мы располагаем современным мировым опытом
законодательного регулирования экономических процессов, к тому же в последние годы в этом направлении у нас уже немало сделано. В нашем распоряжении –
неплохой фундамент в виде Конституции Российской Федерации, Гражданского
кодекса России и т.д. Весь вопрос в том, чтобы отработка законодательно-правового регулирования экономики осуществлялась последовательно и целенаправленно, а главное – системно.
Вернемся к трем составляющим систему правового регулирования, о вторых
я сказал выше. Замечу, что при отсутствии или слабости хотя бы одной из них не
будет работать система в целом. Можно иметь прекрасное законодательство, и тем
не менее правового порядка в обществе и экономике не будет, потому что нет организации исполнения законов или достаточно сильной правоохранительной системы. Следовательно, необходимо параллельно, без отставания какого-либо из
этих элементов, двигать дело вперед.
На конференции уже много было сказано очень ценного и правильного о роли законодательства в развитии экономики. Хотел бы добавить несколько слов по
Журнал российского права. 1997. № 9.
*
176
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
О правовом обеспечении экономического развития
этому поводу. Во-первых, нам нужны сегодня не просто законы – нужны фундаментальные законы, кодексы. У нас есть Гражданский кодекс, Уголовный кодекс,
но нет трудового, земельного и ряда других нужных кодексов. Во-вторых, нужна
система регулирования. Ни один, даже очень хороший, кодекс не может решать
все вопросы правового регулирования экономических отношений. Нужна именно
совокупность фундаментальных актов, то есть система. И еще: кодексы не должны
стать чем-то таким, на что бы мы молились. В них довольна быстро обнаруживаются какие-то недостатки, но это не означает, что можно походя вносить изменения,
потому что, когда так поступают с фундаментальными актами, это ломает систему. В Гражданский кодекс, к примеру, внесено уже несколько изменений – в статьи 64, 185, 855. Как специалист, могу засвидетельствовать, что ни одно из этих
изменений его не улучшило.
Конечно, сказанное вовсе не означает, что вообще не следует вносить изменения в кодексы. Очевидно, например, что Уголовный кодекс, недавно принятый,
отвечает далеко не на все вопросы, которые ставит перед ним экономика. Многие общественно опасные деяния в этой области им не охватываются. Надо оперативно вносить необходимые изменения, но тщательно продуманные и профессионально подготовленные.
В-третьих, наше законодательство на данный момент не систематизировано,
пользоваться им чрезвычайно трудно. Сегодня, может быть, одна из первейших задач – систематизация, наведение порядка, отмена устаревшего материала. Юрист
действительно не в состоянии разобраться сегодня, что можно применять, а что
нельзя, что действует, а что не действует. Не составляются перечни актов, подлежащих отмене. Возглавить эту государственной важности работу должно Министерство юстиции, больше некому.
В-четвертых, нам необходимо сегодня, совершенствуя законодательство, решить, может, самую главную проблему – оптимального соотношения частного
и публичного права. У нас не было такой задачи, потому что в области хозяйства
все было публично-правовым и ничего частного не признавали. Теперь же скорее
уже частные, частноправовые подходы несколько превалируют над публично-правовыми. Между тем современная система правового регулирования предполагает
оптимальное соотношение того и другого, потому что в обществе должно быть оптимальное соотношение частных и публичных интересов. Всякая неточность в построении этих фундаментальных, исходных положений чревата колоссальными негативными последствиями. Возьмите любую сферу, скажем, регулирование налоговых отношений. Совершенно ясно, что они представляют собой переплетение
публичных и частных интересов. Нельзя давить на частные интересы путем чрезмерного налогообложения, но нельзя допускать и такого положения, чтобы налоги просто не платили, потому что бюджет рухнет. А вместе с ним рухнет и социальная система, опорная структура государства и общества. Следовательно, в этих
вопросах действительно надо найти оптимальные варианты сочетания частных
и публичных интересов.
Есть, конечно, сферы, где используется только публичное право. Это – организация государства, государственной власти, правосудия, государственных финансов и т.д. Но есть сферы, где частное и публичное правовое регулирование должны неминуемо переплетаться. Возьмите, например, природопользование или
177
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава II. Система права и законодательство
природоохрану. Конечно, здесь должны сочетаться частные интересы и публичные интересы.
Мы спорим о том, допускать или не допускать частную собственность на землю.
Я думаю, не о том спорим – спорить следует о соотношении публичных и частных
интересов, публичного и частного права в регулировании земельных отношений.
Наличие частной собственности на землю – позитивный фактор, это общеизвестно, но при этом и злоупотребление частной собственностью опасно. Следовательно, требуется и правовое закрепление частной собственности, и вместе с тем такое
регулирование земельных отношений, чтобы частный собственник не мог причинять вред публичным интересам. Потому что земля является в то же время и достоянием народа, на ней проживающего.
Подобное переплетение частного и публичного регулирования характерно для
многих других экономических отношений. Скажем, для защиты прав и интересов
экономически слабой стороны.
В экономических отношениях часто нет фактического равенства. Но если даже одна из сторон экономически сильнее другой, они, тем не менее, должны выступать в правовом отношении как субъекты, располагающие равными возможностями, и в равной степени находить признание и защиту своих интересов. Как это
сделать? Государство должно помогать экономически слабой стороне, используя
соответствующие приемы правового регулирования. Отсюда проблемы защиты
слабой стороны, которые, кстати, решает весь мир. Эти проблемы мы упустили,
когда появились финансовые компании, получившие возможность собирать вклады граждан, не гарантируя их возврат. Теперь, хотя и с опозданием, мы обязаны
позаботиться о людях и не допустить больше такого положения. Для этого существуют отработанные методы, например регистрация кредитных структур, их прозрачность, выдача лицензий, финансовый контроль.
Конечно, публично-правовое регулирование необходимо и для того, чтобы
предотвратить монополизм или свести до минимума его негативное воздействие
на экономику, обеспечить конкуренцию. На каждом шагу, к примеру, мы сталкиваемся с фактами установления цен, являющимися результатом сговора. Пройдите по рынку и спросите, сколько что стоит. Вы увидите на все одну и ту же цену.
Задумайтесь, почему? Где здесь конкуренция? Она здесь задавлена соответствующей системой, я думаю, в значительной степени, криминальной. Но ведь с этим
в любой рыночной экономике идет борьба.
Сфера внешней торговли – это тоже сфера, где, с одной стороны, должно применяться гражданское право, а с другой – элементами публично-правового регулирования должны обеспечиваться национальные интересы.
Следующая задача – это ycтpaнение противоречий в законодательстве. Имею
в виду не старое и новое – они объективно противоречивы, а только новое. Подчас
принимаются законы, которые между собой не согласованы. Это создает невероятные сложности в деятельности судов, потому что суды должны осуществлять выбор
между такими законами. Так, закон о приватизации говорит о том, что ее условия
определяются в качестве единых, а закон о самоуправлении передает определение
условий приватизации местного имущества местным органам власти. Статья 855
Гражданского кодекса указывает на то, что вначале выплачивается заработная плата, а потом происходит уплата налогов в бюджет, статья же 15 Основ налогового за178
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
О правовом обеспечении экономического развития
конодательства внесение в бюджет определяет как первоочередную уплату. Так каким же законом прикажете руководствоваться? Эти противоречия надо снимать
как можно быстрее, потому что они взрывают изнутри систему правового регулирования – получается, единых правил уже нет.
Теперь об организации исполнения закона. Сейчас мы наблюдаем довольно позитивное явление, состоящее в том, что Правительство от отраслевого принципа
управления переходит к функциональному регулированию экономических отношений. Этот новый подход должен способствовать тому, что Правительство, министерства и все органы управленческой, исполнительной власти на местах главной своей задачей и обязанностью будут считать организацию исполнения законов. Поэтому нынешняя власть и называется исполнительной – это раньше она
была у нас управленческой.
Большая роль в организации исполнения законов должна принадлежать юристам, юридическим службам. Работая в коммерческих структурах, они обязаны помнить, что служат не только своим хозяевам, но и являются как бы опорными точками реализации законов в нашей экономике. Если юрист, работающий в экономических структурах, будет служить только золотому тельцу, но не закону, то он
просто не будет юристом. Он не будет выполнять те функции, которые возлагаются на представителей этой профессии.
Наконец, по поводу судебной власти. Сегодня она находится в трудном положении. Эта власть совсем гибла в 1990–1991 гг. Тогда суды просто рассыпались,
судьи уходили, дела, уголовные и гражданские, лежали и не рассматривались.
1992 год стал в этом смысле переломным. Был принят закон о статусе судей, государство повернулось к судебной власти лицом. Чрезвычайные меры в буквальном смысле спасли тогда данную ветвь власти.
Только независимая судебная власть в состоянии руководствоваться при рассмотрении конкретных дел и вынесении решений законом и ничем иным. Это ее
внутреннее качество, и государство должно работать над тем, чтобы на деле обеспечивать независимость судебной власти.
Сегодня судебная власть реально начинает себя проявлять как независимая.
Многие видят в судах единственную гарантию соблюдения своих прав. Но судебная
власть, может быть, потому, что становится действительно независимой, подвергается нападкам и давлению со всех сторон, проходит как бы испытание на прочность. Это мы ощущаем на каждому шагу, особенно если иметь в виду вопросы
финансирования, заработной платы и так называемых льгот. Говорят, этих льгот
судьям дали слишком много, надо бы их поотбирать. Льготы, может быть, и есть
смысл «поотбирать», но надо их чем-то компенсировать, чтобы суды не оказались
опять в прежнем бедственном положении.
Мы не за льготы, а за то, чтобы не были уничтожены те, пусть маленькие, достижения, которые мы имеем в деле формирования реального правосудия.
В этом году Государственная Дума при утверждении бюджета на 1997 год отнесла финансирование судов к защищенным статьям. Это большой прогресс. Принятое решение имеет не столько финансово-экономическое значение – создается, можно сказать, определяющая предпосылка независимости судов. Замечу, что
в 1996-м и в первом полугодии 1997 года они получали деньги только на заработную плату судьям. Деятельность самих судов, связанная с рассмотрением уголов179
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава II. Система права и законодательство
ных и гражданских дел, не финансировалась. Очень надеюсь, что с таким положением будет покончено и суды начнут финансироваться так, чтобы могли рассматривать дела в нормальные сроки.
Став членом Совета Европы, наша страна должна реализовать соответствующие
рекомендации и по судам, которые полностью к нам применимы. В них отмечается,
что суды Европы перегружены. Это характерно и для нас. Говорится, далее, о том,
что процедуры рассмотрения гражданских дел иногда чрезмерно усложнены, это
затягивает сроки разрешения дела, служит препятствием к правосудию. Актуально это для нас? Да. Совет Европы обращает внимание на то, что юридическая помощь населению стоит дорого, а во всех странах Европы есть бедные, малообеспеченные люди, которые не имеют возможности получить юридическую помощь.
Это тоже и наша проблема. По существу, эти рекомендации мы должны полностью
воспринять и работать над их реализацией.
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
О взаимодействии публичного и частного права
Доклад на Всероссийской научно-практической конференции
(Екатеринбург, 23–24 апреля 1998 года)*
Проблемы развития и взаимодействия частного и публичного права являются
для современной России одними из важнейших, и не только в правовом аспекте.
Почему? Во-первых, право сегодня является, по существу, единственным скольконибудь эффективным средством государственного воздействия на жизнь общества
и на те процессы, которые в обществе происходят. Если не усилить эту его роль, едва ли можно достичь позитивных результатов, которых наше общество ждет, и едва ли надежды граждан на изменение к лучшему будут оправданы.
Во-вторых, в России идет формирование новой правовой системы, и очень важно представлять себе параметры того, к чему мы в конечном счете хотели бы прийти.
В-третьих, право вообще является эффективным средством воздействия на общественные отношения, если оно сложилось и функционирует как единая, полная
и тщательно согласованная система, если любая правовая норма, любой институт,
любая его отрасль действуют в единой и целостной системе.
Когда мы в 1992 г. вводили в действие первый Закон о банкротстве, американские специалисты спрашивали: «А есть ли у вас, кроме закона о банкротстве, еще
что-нибудь, например нормы Уголовного кодекса об ответственности за умышленное или фиктивное банкротство?» Мы говорили, что пока таких норм нет. Тогда,
говорили нам американские специалисты, едва ли следует вводить в действие закон
о банкротстве, потому что работать со знаком «плюс» он не будет, а со знаком «минус» может работать. Закон о банкротстве может работать только при условии, что
соответствующий институт отработан во всех своих необходимых составных частях.
Раньше считалось, что главные слагаемые системы права – его отрасли. Наши
ученые и практики затратили на то, чтобы право было цельным в этом отношении, огромные усилия. Теперь стало ясно, что главные слагаемые системы права,
ее основные подразделения – право частное и право публичное. Если нет развитого
частного права, рассчитывать на эффективное развитие общества не приходится.
Если нет развитого публичного права, частное право не может быть действенным.
Сегодня эта проблема и является основной, и не только в плане чисто юридическом, но и в политическом и социально-экономическом. Ясно, что стратегиче*
Публичное и частное право: проблемы развития и взаимодействия, законодательного выражения и юридической практики: Материалы Всероссийской научно-практической конференции. Екатеринбург, 1999; Яковлев В.Ф. Экономика. Право. Суд. Проблемы теории и практики. М.: Наука/Интерпериодика, 2003.
181
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава II. Система права и законодательство
ская неэффективность нашей прежней системы состояла как раз в неразвитости
тех элементов, которые относятся к частному праву.
В 1991–1992 гг. была введена в оборот частная собственность. Появился институт частного предпринимательства. Чтобы частная собственность и предпринимательство стали реальностью, была проведена приватизация. Во многих сферах государственная публичная собственность была заменена собственностью частной.
Теперь мы имеем и публично-правовые, и частноправовые отношения, мы имеем
и публичное, и частное право. Но в каком соотношении они должны находиться,
к чему должен стремиться российский законодатель?
Объективной основой сосуществования и взаимодействия публичного и частного права являются различные интересы – частные интересы отдельного субъекта и интересы публично-правового свойства, интересы общества. Требуется, с одной стороны, чтобы признавалось и защищалось право каждого – частное право,
а с другой – чтобы признавалось и существовало право всех, обеспечивались общественные, публичные интересы. Только при их гармоничном соотношении и сочетании возможно устойчивое и последовательное развитие общества, возможно
предупреждение революций.
Причиной революций и является дисбаланс интересов, т.е. такое состояние общества, когда одни интересы абсолютно превалируют над другими, когда в обществе создается ощущение несправедливости, которое постепенно нарастает, и дело
заканчивается взрывом, а взрыв – это разрушение. Надо предупреждать дисбаланс
интересов, обеспечивать их сосуществование и соответствующее соотношение,
в том числе и прежде всего с помощью права.
Подавление институтов частного права, что наблюдалось у нас в недавнем прошлом, означает неэффективность экономики, неэффективность самого права. Злоупотребление частным правом, что мы имеем сегодня, создает весьма большую социальную напряженность в обществе и чревато тяжелыми последствиями.
Такие важнейшие институты, как свобода договора и государственное регулирование экономических отношений, должны не исключать друг друга, а существовать вместе и взаимодействовать. История западного общества хорошо показала
следующее: абсолютная свобода договора приводит к тому, что сильный, используя свободу договора, начинает вытеснять слабого, утверждаясь в качестве монополиста, а монополизм в любой сфере – это полное отрицание свободы договора,
его гибель. Следовательно, чтобы свобода договора сохранялась, надо сделать так,
чтобы ею нельзя было злоупотреблять и она не перерастала бы в уничтожение, отрицание самой себя.
Сегодня решение вопросов взаимоотношения частного и публичного права означает для нас существование правового государства или криминального общества;
правового государства или власти финансовой олигархии; либеральной экономики, либерального рынка или рынка социально ориентированного, учитывающего
интересы не только владельцев частной собственности, но и всех других участников экономических отношений.
Надлежащее соотношение элементов публичного и частного права – это баланс
интересов: заемщика и банка (кредитора), продавца и покупателя, собственника
и несобственника, работодателя и работника, того, кто владеет землей, и тех, кто
ею не владеет, и т.д.
182
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
О взаимодействии публичного и частного права
Следовательно, в значительной степени будущее нашего общества зависит от
того, какую правовую систему мы создадим, как будут решены в ней вопросы соотношения публичного и частного права.
В этих условиях резко повышается значение юридической науки. В последние
годы ее влияние на общественное мнение, на государс