close

Вход

Забыли?

вход по аккаунту

?

310

код для вставкиСкачать
?????????????
?????
??? ?????????
??????? ??????????? ????, ?????????? ?.?. ?????????,
???????? ??????????? ????, ?????? ????????????? ????,
????????? ?.?. ?????????
????????????? ??????-???????????? ???????
«???????????????? ???????» ? ???????? ???????? ???????
??? ????????? ?????? ??????? ?????????, ???????????
?? ????????????? 030501 «?????????????»
????????????? ??????-????????????????? ??????????
??????????? ? ????? ? ???????? ???????? ???????
??? ????????? ?????, ??????????? ?? ?????????????
030501 «?????????????»; ?? ??????? ?????????????
12.00.03 «??????????? ?????; ??????????????????? ?????;
???????? ?????; ????????????? ??????? ?????»
????? ? ????? z ?????? z 2012
УДК 346(470+571)(075.8)
ББК 67.404.91(2Рос)я73-1
Х70
А в т о р ы:
А.Г. Чепурной, М.В. Кибакин, Н.Д. Эриашвили,
Л.Ю. Грудцына, Ф.Г. Мышко, Ю.С. Харитонова, А.П. Горелик
Главный редактор издательства Н.Д. Эриашвили,
кандидат юридических наук, доктор экономических наук, профессор,
лауреат премии Правительства РФ в области науки и техники
Х70
Хозяйственное право: учеб. пособие для студентов вузов,
обучающихся по специальности «Юриспруденция» /
[А.Г. Чепурной и др.]; под ред. А.Г. Чепурного, Н.Д. Эриашвили. — М.: ЮНИТИ-ДАНА: Закон и право, 2012. —
383 с. — (Серия «Dura lex, sed lex»).
ISBN 978-5-238-02301-4
Агентство CIP РГБ
Рассматриваются сущность хозяйственного права, его источники и
статус. Раскрываются правовые вопросы образования, реорганизации и
ликвидации юридических лиц, а также излагаются правовые нормы по
собственности субъектов хозяйственной деятельности и их обязательствам.
Дается характеристика отношений предпринимательства в Российской
Федерации.
Рассматриваются вопросы правового регулирования хозяйственной и
маркетинговой деятельности, а также трудовых и хозяйственных споров.
Для студентов, аспирантов, преподавателей юридических вузов и факультетов, а также руководителей предприятий.
ББК 67.404.91(2Рос)я73-1
ISBN 978-5-238-02301-4
© ИЗДАТЕЛЬСТВО ЮНИТИ-ДАНА, 2012
Принадлежит исключительное право на использование и распространение издания
(ФЗ № 94-ФЗ от 21 июля 2005 г.).
Воспроизведение всей книги или любой ее части любыми средствами или в
какой-либо форме, в том числе в интернет-сети, запрещается без письменного
разрешения издательства.
© Оформление «ЮНИТИ-ДАНА», 2012
????????
Понятие «хозяйственное право» в настоящее время используется в
различных аспектах: как отрасль права; как отрасль законодательства; как научная дисциплина; как учебная дисциплина. В данном
учебном пособии излагаются преимущественно дидактические аспекты правовых норм, связанных с правоотношениями в экономической сфере.
В настоящее время происходит существенное изменение статуса
хозяйственного права, проходят дискуссии по выделению его предмета, метода. Под предметом правового регулирования, применяемым в отрасли права, понимается набор способов и вопросов регулирования отношений между субъектами, складывающихся вследствие особых свойств предмета правового воздействия.
Обычно считается, что такой набор присущ каждой отрасли
общественных отношений, обслуживаемых данной частью правовой
надстройки. В гражданском праве принято подчеркивать юридическое равенство взаимодействующих субъектов, в административном —
наличие отношений власти и подчинения в процессе реализации
управленческих отношений.
Ряд специалистов утверждают, что хозяйственное право как отрасль права характеризуется собственными принципами, предметом, методами регулирования и своеобразными субъектами права.
Нормы этой отрасли права содержатся в обширном и несистематизированном хозяйственном законодательстве. Таким образом, хозяйственное законодательство имеет в основном федеральный характер, что соответствует конституционному положению о том, что
в Российской Федерации гарантируются единство экономического
пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых
средств.
Хозяйственное законодательство включает не только законы, но
и указы и правительственные постановления. Значительную роль в
регулировании хозяйственных отношений играют также многочисленные ведомственные нормативные акты, издаваемые главным образом функциональными государственными органами. Особое место
в регулировании хозяйственной деятельности занимают локальные
нормативные акты. Они утверждаются самими предприятиями и регламентируют внутрихозяйственные отношения между подразделениями предприятия, а также между ними и предприятием в целом.
3
Программа учебной дисциплины «Хозяйственное право» разработана в соответствии с требованиями государственных стандартов
высшего профессионального образования. Изучив курс, студенты
должны знать:
x основные понятия и правовые институты гражданского права;
x принципы правового регулирования, что поможет им ориентироваться в нормативном материале при разрешении конкретной ситуации;
x методы правового регулирования предпринимательской деятельности.
Изучение учебной дисциплины «Хозяйственное право» оказывает непосредственное влияние на формирование таких универсальных
компетенций, как глубокие теоретические знания правового регулирования отношений хозяйствующих субъектов; представление о наиболее перспективных направлениях совершенствования законодательства в сфере регулирования предпринимательской деятельности; комплексное видение пробелов действующего законодательства, умение использовать аналогию закона и аналогию права.
В ходе изучения данной учебной дисциплины формируются общенаучниые компетенции:
x понимание связи теоретических положений об отношениях в
предпринимательской сфере, выработанных наукой, и их
практической реализацией в процессе деятельности хозяйствующих субъектов и регулирования этой деятельности;
x умение обобщать результаты анализа правоприменительной
практики.
Не менее важное значение имеют формирующиеся под влиянием изучения учебной дисциплины инструментальные компетенции:
умение использовать локальное нормотворчество для регулирования
предпринимательской деятельности, навыки оформления сделок и
других документов.
В главе 1 раскрываются сущность права, его источники, а также
статус хозяйственного права как системы правовых норм. Также
дана характеристика взаимосвязи хозяйственного права, как учебной дисциплины с другими отраслями (подотраслями) права.
Глава 2 пособия посвящена правовому статусу субъектов экономической деятельности. В ней развернуто излагаются основы деятельности предприятия, кооперативов, общественных объединений,
банков, бирж. Отдельно раскрываются вопросы индивидуального
предпринимательства.
Раскрываются правовые вопросы образования, реорганизации и
ликвидации юридических лиц, а также излагаются правовые нормы
по собственности субъектов хозяйственной деятельности и их обязательствам.
4
В содержание главы 3 вошла характеристика сущности отношений предпринимательства в Российской Федерации. При этом раскрывается законодательство России о предпринимательстве, права
и обязанности предпринимателя. Большое внимание уделяется гарантиям реализации прав на предпринимательскую деятельность и
ее защиту.
Глава 4 посвящена правовым вопросам регулирования экономической деятельности. В ней раскрываются виды и формы сделок,
в частности договорных отношений. Более подробно характеризуются торговые сделки и контракты, в частности договоры поставки.
В главе раскрыта специфика заключения договоров на биржах и
торгах. В нее также включена характеристика традиционно наиболее распространенной формы сделок — договора подряда.
В главе выделены правовые вопросы регулирования рынка ценных бумаг и валютного рынка. Немаловажное значение также имеет
раскрытие правовых вопросов осуществления предпринимательской
деятельности с участием иностранного капитала, а также основ налогообложения предпринимательской деятельности.
Глава 5 полностью посвящена вопросам правового регулирования
маркетинговой деятельности. В ней раскрываются субъекты маркетинговой деятельности, использование ими договорных и внедоговорных форм взаимодействия. Достаточное внимание уделено раскрытию таких рыночных правоотношений, как: конкуренция; добросовестная деловая практика; товарные знаки; защита прав потребителей; антимонопольная деятельность; реклама. Определенное внимание уделено в главе раскрытию требований кодексов Международной
Торговой палаты.
В главе 6 раскрываются правовые вопросы рассмотрения экономических споров. В частности, проводится описание понятия и
сущность охраны и защиты прав и интересов субъектов экономической деятельности. Отдельно выделены особенности правовой охраны интеллектуальной собственности. Существенное место в главе
уделяется системе органов, участвующих в разрешении споров, а также практике их деятельности.
Глава 7 посвящена рассмотрению хозяйственных споров.
После каждой главы для самоконтроля обучаемых приводятся
контрольные вопросы и задания.
5
?????
????? ?????????????? ?????.
???? ????? ? ?????????????
????????????? ?????????
?????? ?????, ?? ???????:
x ????? ?????? ????????? ???????? ??????????? ?????;
x ??? ?????? ? ????? ??????? «????????????? ?????»;
x ?????? ???????? ? ?????????? ?????????????? ? ????????????? ?????.
?? ???????:
x ?????????? ??????????? ?????????????? ????? ? ???????
????????? ?????.
?? ???????? ?????????????:
x ?? ???????????? ???????????? ???????????? ?????????????? ?????.
1.1. ?????: ??????? ? ?????????
Юридическая наука состоит из совокупности отдельных юридических дисциплин, каждая из которых изучает определенные аспекты
права и государства. В систему юридической науки входят следующие группы дисциплин:
x юридические науки теоретического и исторического профиля
(теория государства и права, история политических и правовых учений, всеобщая история государства и права, отечественная история права и государства и др.).
x отраслевые юридические науки (конституционное право, административное право, гражданское право, уголовное право,
гражданско-процессуальное право, уголовно-процессуальное
право, трудовое право, семейное право, предпринимательское
право, экологическое право и др.).
x специальные юридические науки (правовая статистика, криминалистика, криминология, судебная медицина, судебная
психиатрия и др.).
6
Единство предмета изучения всех юридических наук означает,
что все юридические дисциплины представляют собой разные формы конкретизации права. Правоведение как отрасль общественных
знаний и дисциплина, преподаваемая в неюридических вузах, объединяет знания о праве и государстве в единое целое.
В связи с этим правоведение относится к общественным наукам, изучающим государство и право как самостоятельные, но органично взаимосвязанные между собой важные сферы жизни общества. Как и каждая наука, юридическая наука ставит перед собой
задачи получения новых объективных знаний, систематизацию этих
знаний, описание, объяснение и предсказание на основе изучения
социальных законов различных государственно-правовых явлений.
Правоведение как совокупность наиболее общих знаний о праве
и государстве имеет важное познавательное и практическое значение, которое неразрывно связано с правовой идеологией, т.е. совокупностью взглядов и идей относительно действующих в обществе
порядков, законодательства. Правоведение — это специальная учебная дисциплина, знакомящая обучаемых с исходными понятиями
юридической науки; она способствует повышению уровня правовой
культуры, поскольку дает знания о социальном назначении права в
современном обществе.
Таким образом, можно заключить, что правоведение (юриспруденция) – это наука о праве и государстве, теоретическая форма и
способ производства и организации юридических знаний.
Под источником права в общем значении понимается государственная воля, выраженная в нормативном акте компетентного государственного органа, содержащем правовые нормы осуществления
хозяйственной деятельности. Для каждой отрасли права важно определить, в каких актах содержится отраслевое регулирование. Для
хозяйственного права эта задача тем более важна, поскольку в основе хозяйственного законодательства не было и нет системообразующего акта и законы хозяйственной сферы представляют собой
неупорядоченный ряд актов, принимаемых различными государственными органами вне какой-либо системы. Установление круга
источников хозяйственного права осложнено и научными представлениями о данной отрасли, ее системе, субъектах и т.п.
Виды нормативных актов в праве. Нормативные акты в зависимости от их юридической силы можно разделить на две большие
группы: законы и подзаконные акты. Очень часто используется
термин «законодательство» (рис. 1.1). В это понятие входят все
нормативные акты, изданные федеральными и региональными органами государства. Такое терминологическое наименование оправданно потому, что основу целостной системы нормативных актов
образуют именно законы.
7
??????????? ?????????? ?????????
??????????? ??????????????? ??????
???????????? ????????? ??????????????:
??????????? ?????? ?????????? ?????????,
????????? ?????? ?????????? ?????????,
??????????? ????? «? ???????? ????????????? ? ???????? ????????», ???????????
????? «? ???????????? ??????????», ??????????? ????? «? ???????», ???????????
????? «? ????? ?????? ?????» ? ??.
??????
??????????? ??????
(? ??? ?????
???????)
???????????? ???????? ????????? ????????? ????????????? ????????????:
??????????? ????? «?? ??????????? ?????????», ??????????? ????? «? ???????????????????? ??????????», «? ??????????????? ? ????????????? ????????? ????????????», ??????????? ????? «? ?????? ?
?????????? ????????????», ????? ?? «? ???????? ?????? ? ???????? ????????» ? ??.
????? ?????????? ?????????? ?????????
???????????
????
????????????? ????????????? ?????????? ?????????
???? ??????????? ? ????????
Рис. 1.1. Виды источников права
Законы — это нормативные акты, принятые в особом порядке
органами законодательной власти, регулирующие важнейшие общественные отношения и обладающие высшей юридической силой.
Законы — это наиболее значительный вид нормативных актов.
В о - п е р в ы х, законы могут приниматься только одним органом — парламентом, которому принадлежит законодательная власть
в стране. Так, в США законы принимаются Конгрессом США, в
России — Федеральным Собранием.
8
В о - в т о р ы х, законы принимаются в особом порядке, который
называется законодательной процедурой.
В - т р е т ь и х, законы регулируют наиболее важные отношения
в обществе. В одних странах установлен строгий перечень вопросов, которые подлежат урегулированию именно с помощью закона.
В других государствах, например в России, такого перечня нет, поэтому Федеральное Собрание формально может принять закон по любому вопросу. Однако вряд ли парламент сочтет необходимым принимать закон по вопросу, не имеющему первостепенного значения.
В - ч е т в е р т ы х, законы обладают высшей юридической силой
по сравнению с другими видами нормативных актов.
По своей значимости законы делятся на три группы:
x основные (конституции), регулирующие основополагающие
вопросы жизни государства (конституционный строй, основные права и свободы граждан, систему государственной власти и др.);
x конституционные, регулирующие вопросы общественной жизни, отнесенные к предмету Конституции (Закон о выборах
Президента, Закон о выборах в Государственную Думу, Закон
о судебной системе и др.). Такие вопросы в общих чертах урегулированы в Конституции, однако в конституционных законах они получают дальнейшее развитие и детализацию. Понятно, что конституционные законы не должны противоречить Конституции РФ;
x текущие (обычные), принимаемые для урегулирования всех
остальных важных вопросов жизни общества (например, Закон об акционерных обществах, Гражданский кодекс РФ,
Уголовный кодекс РФ, Закон об образовании и др.). Текущие
законы также не должны противоречить Конституции РФ и
федеральным конституционным законам.
Разновидность текущих законов — кодексы, которые представляют собой сложные систематизированные акты. Как правило, в
кодексе в определенном порядке располагаются все или самые
главные нормы какой-нибудь отрасли права. Так, в Уголовном кодексе собраны все нормы о преступлении и наказании, в Гражданском кодексе — самые важные нормы, регулирующие имущественные отношения.
Кодексы относятся к наиболее высокому уровню законодательства. Каждый кодекс — это как бы развитое «юридическое хозяйство», в котором должно быть все, что необходимо для регулирования
той или иной группы общественных отношений. Весь этот материал приведен в единую систему, распределен по разделам и главам,
согласован. Как правило, кодекс состоит из двух частей: общей и
особенной. В общей части собраны нормы, имеющие значение для
9
применения любой нормы части особенной, т.е. для любого отношения, регулируемого кодексом. Так, в Уголовном кодексе в Общей части содержатся нормы о возрасте, с которого наступает уголовная ответственность, понятие преступления, перечень наказаний, основные правила их применения. В Особенной же части предусмотрены конкретные деяния и наказания за них.
Постановления издаются Правительством России. В компетенцию Правительства входит в основном решение вопросов социально-экономического характера (руководство промышленностью,
сельским хозяйством, строительством, транспортом и связью, социальная защита населения, внешние экономические связи, организация работы министерств и ведомств и др.). Большое количество
актов Правительства связано с выработкой механизма, порядка исполнения законов, принятых парламентом. Претворение их в жизнь —
очень важный вид правотворческой деятельности, осуществляемой
Правительством, поскольку, если не будет разработан механизм исполнения законов, они потеряют свой смысл. Постановления —
зеркало деятельности Правительства. Их анализ дает ответ на вопрос, эффективно, грамотно, оперативно ли действовало Правительство. Публикуются они также в «Собрании законодательства
Российской Федерации».
Инструкции министерств и ведомств. Указанные органы создаются для руководства той или иной сферой деятельности, реализацией специальных исполнительных, контрольных, разрешительных
или надзорных функций государства. Их нормативные акты, помимо инструкций, называются и иначе: приказы, положения, наставления, правила, уставы и т. д. Но ведущую роль играют именно инструкции. Они регулируют основные виды (формы) служебной деятельности, функциональные обязанности работников определенной
категории. Но есть инструкции, которые носят межотраслевой характер и распространяются не только на работников, но и на другие организации, на всех граждан (инструкции Минфина, Центрального банка и др.). Такие акты подлежат регистрации в Министерстве юстиции, где проверяется их законность. Публикуются акты министерств и ведомств в «Бюллетене нормативных актов министерств и ведомств».
Нормативные акты законодательных (представительных) органов
субъектов Федерации. Законы — наиболее распространенное их наименование. Далеко не все субъекты Федерации активно занимаются законотворчеством. В этом плане активно себя проявляют г. Москва, Санкт-Петербург, Свердловская, Саратовская области. Бюджет, налоги, приватизация — вот наиболее серьезные вопросы регионального нормотворчества. Принятие актов такого рода требует
заключения администрации субъекта Федерации.
10
Нормативные акты губернаторов краев, областей, президентов
республик называются указами.
Нормативные акты администрации краев, областей (правительств республик). Эти акты принято именовать постановлениями.
Они могут регулировать различные вопросы — предоставление в
аренду помещений, земельных участков, взимание платы за проезд
в общественном транспорте, за обучение в детских музыкальных
школах и т.п.
Акты как представительных, так и исполнительных органов
субъектов Федерации публикуются в местных газетах.
Акты органов местного самоуправления называются, как правило, решениями. Они издаются по вопросам местного значения, касающихся жителей городов, районов, поселков, деревень (озеленение, благоустройство, торговля, коммунальное хозяйство, бытовое
обслуживание и т.п.).
Корпоративные (внутриорганизационные, внутрифирменные) нормативные акты — издаются различными организациями для регламентации своих внутренних вопросов и распространяются на членов этих организаций. Корпоративные акты регулируют самые разнообразные отношения, возникающие в конкретной деятельности
предприятий (вопросы использования их финансовых средств,
управленческие, кадровые, социальные вопросы и др.). В процессе
уменьшения вмешательства государства в дела предприятий и расширения их самостоятельности корпоративные акты берут на себя
все большую нагрузку.
Дадим далее их более подробную характеристику. Главным источником является Конституция РФ. Для хозяйственного права
здесь центральное значение имеют нормы ст. 8—9, определяющие
равенство форм собственности.
Ст. 34 Конституции РФ закрепляет право каждого на свободное
использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной, не запрещенной законом экономической деятельности.
Под словом «каждый» в данной статье подразумевается широкий спектр субъектов, включающий в себя: граждан России; иностранных граждан; лиц с двойным гражданством; юридические лица; предпринимателей; семьи и иные общины, занимающиеся коллективным предпринимательством без образования юридического
лица. Эти субъекты равноправны перед законом и судом, их дискриминация не допускается. «Свободное использование своих способностей» представляет собой сложное понятие, ключевым термином которого для данной статьи является слово способность. Это
понятие употребляется в современной психологии в смысле «индивидуально-психологических особенностей личности, являющихся ус-
11
ловием успешного выполнения той или иной продуктивной деятельности».
Гражданское законодательство определяет правовое положение
участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав,
исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальной собственности), регулирует договорные и
иные обязательства, и другие имущественные и связанные с ними
личные неимущественные отношения, основанные на равенстве,
автономии воли и имущественной самостоятельности их участников, а также регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, исходя из того, что предпринимательской является самостоятельная,
осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.
Специфика хозяйственной предпринимательской деятельности
отражена, в частности, в ст. 184, 310, 315, 322, 400, 401, 426, 428
ГК РФ.
Правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без
гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом. Участниками регулируемых гражданским законодательством отношений являются граждане и юридические лица. В регулируемых гражданским законодательством
отношениях могут участвовать также РФ, субъекты РФ и муниципальные образования.
Неотчуждаемые права и свободы человека и другие нематериальные блага защищаются гражданским законодательством, если
иное не вытекает из существа этих нематериальных благ.
К имущественным отношениям, основанным на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, в
том числе к налоговым и другим финансовым и административным
отношениям, гражданское законодательство не применяется, если
иное не предусмотрено законодательством.
Государство гарантирует поддержку конкуренции, устанавливая
соответствующие нормы в ГК РФ, законе о конкуренции1.
В России помимо основного акта, каким является Закон о конкуренции, также существует специальное законодательство, запре1
Закон РСФСР от 22 марта 1991 г. № 948-I «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» // Ведомости Съезда народных депутатов РФ и Верховного Совета РФ от 18 апреля 1991 г. № 16. ст. 499.
12
щающее недобросовестную конкуренцию при осуществлении отдельных видов деятельности. К нему можно отнести часть 4 ГК РФ,
Федеральный закон от 13 марта 2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе»1.
За нарушения антимонопольного законодательства может устанавливаться гражданско-правовая, административная и уголовная ответственность, в частности, монополистические действия и ограничение конкуренции наказываются в соответствии со ст. 178 УК РФ.
Федеральное законодательство определяет естественную монополию как состояние товарного рынка, при котором удовлетворение спроса на этом рынке эффективнее в отсутствие конкуренции в
силу технологических особенностей производства (в связи с существенным понижением издержек производства на единицу товара
по мере увеличения объема производства), а товары, производимые
субъектами естественной монополии, не могут быть заменены в потреблении другими товарами, в связи с чем спрос на данном рынке
на товары, производимые субъектами естественных монополий, в
меньшей степени зависит от изменения цены на этот товар, чем
спрос на другие виды товаров2.
В соответствии со ст. 27 АПК РФ к подведомственности арбитражных судов отнесены как споры с участием индивидуальных
предпринимателей, так и в случаях, предусмотренных непосредственно АПК РФ и федеральными законами, споры с участием граждан, не зарегистрированных в качестве предпринимателей, но осуществляющих предпринимательскую деятельность. В этой связи
требуется уточнение позиции ВАС РФ и ВС РФ3, согласно которому все споры с участием таких граждан отнесены к ведению судов
общей юрисдикции.
При разрешении таких споров могут быть применены положения ГК РФ об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.
Предпринимательская деятельность гражданина подлежит государственной регистрации. Право заниматься предпринимательской
деятельностью возникает с момента государственной регистрации
гражданина в качестве индивидуального предпринимателя. Государственная регистрация индивидуального предпринимателя осуществляется соответствующим регистрирующим органом по месту его
жительства.
К предпринимательской деятельности индивидуальных предпринимателей применяются правила ГК РФ, которые регулируют
1
ГК РФ, Федеральный закон от 13 марта 2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе» // СЗ РФ,
20 марта 2006 г. № 12. Ст. 1232.
2 Федеральный закон от 17 августа 1995 г. № 147-ФЗ «О естественных монополиях» // СЗ от 21 августа 1995 г. № 34. Ст. 3426.
3 Постановление Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. №6/8.
13
деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями.
Переход к рыночным отношениям диктует необходимость использовать в экономике конкурентное взаимодействие всех форм
собственности: государственной, муниципальной собственности и
собственности граждан.
Следующий уровень в системе источников хозяйственного права представляют кодексы РФ, введенные в действие федеральными
законами, федеральные законы, законы РФ и законы РСФСР в
части, не противоречащей действующему законодательству.
Указы Президента РФ составляют большой массив нормативных актов, регулирующих хозяйственные отношения. В соответствии со ст. 90 Конституции РФ указы Президента России не могут
противоречить Конституции и Федеральным законам РФ. В случае
их противоречия действует норма Конституции РФ, федерального
закона.
Указы как средство регулирования хозяйственных отношений
применяются в ситуации отсутствия четкой правовой регламентации при решении тех или иных вопросов или при необходимости
оперативного развития законодательных решений.
Постановления Правительства РФ, изданные в соответствии с
его компетенцией, также являются источниками хозяйственного
права. Акты правительства в точном смысле их регулятивных возможностей должны издаваться в развитие и исполнение законов.
В ряду источников хозяйственного права стоят акты министерств и ведомств, принятые в соответствии с их компетенцией.
Среди этих актов наибольшее значение имеют акты органов, действующих непосредственно в экономической сфере.
Местные органы власти и управления также могут издавать
нормативные акты хозяйственно-правового содержания, опираясь
на Конституцию РФ, нормы федерального законодательства о местном самоуправлении.
Ст. 73 Конституции РФ предусматривает возможности регулирования субъектами РФ всех отношений, находящихся вне пределов ведения, установленных ст. 71—72.
Главные регулирующие возможности территориальных образований и их органов связаны с правом собственности на принадлежащие им имущественные фонды.
Сегодня не существует причин, которые давали бы основания
настаивать на дуализме регулирования. Необходим единый подход
к хозяйствованию и в горизонтальных, и в вертикальных отношениях воздействия государства на рынок. Во многом эти задачи решает ГК РФ.
14
1.2. ???????????? ??????????? ????????????
???????? ???? ? ????? ?????????????
?????????
Исторически юриспруденция как самостоятельная наука возникла в
Древнем Риме в конце IV — в начале III вв. до н.э. Юрист Цельс
(I в. н.э.) определял (Д. 1.1.1) само право и юриспруденция в целом
как ars boni et alqui — искусство, добра и эквивалента (т.е. справедливости, равного соответствия, соразмерности).
Римская юриспруденция, испытав влияние достижений древнегреческой правовой и политической мысли, в дальнейшем сама
стала исходной основой для становления и развития европейской
юриспруденции средневековья и Нового времени. В этом общем
русле возникла и юриспруденция в России.
Правовое регулирование экономических отношений, как относительно самостоятельной группы норм права, складывалось в Европе еще в средние века. Развитие торговли во Франции, Италии,
Германии и в других европейских странах вызвало необходимость
издания специальных норм по правовому регулированию торговой
деятельности (торговое право).
Постепенно наряду с торговлей стали развиваться и другие виды
хозяйственной деятельности — промышленность, банковская деятельность, грузовые перевозки, которые также охватывались нормами торгового права. Постепенно эта отрасль права стала регулировать, по существу, все виды хозяйственной деятельности, однако
традиционно сложившееся наименование «торговое право» сохранялось. Этим во многом обусловливается то, что в крупных государствах регулирование хозяйственной деятельности, как правило,
до сих пор осуществляется специальным торговым или коммерческим законодательством.
В ряде государств наряду с гражданскими кодексами изданы
специальные торговые или коммерческие кодексы. Так, во Франции в 1804 г. был издан Гражданский кодекс («Кодекс Наполеона»),
а в 1807 — Торговый кодекс. Аналогична ситуация в Германии, где
в 1896 г. был издан Гражданский кодекс (Гражданское уложение), а
в 1897 г. — Торговый кодекс (Торговое уложение). В США при отсутствии гражданского кодекса почти во всех штатах изданы коммерческие кодексы, составленные на основе Единообразного коммерческого кодекса, разработанного Американской ассоциацией
адвокатов в середине ХХ столетия.
В дореволюционной России издавались торговые законы, создавались торговые суды, широкое развитие получила теория торгового
права.
15
Правовое регулирование хозяйственной деятельности в СССР
осуществлялось как гражданским, так и специальным хозяйственным законодательством. В науке в 1920-е годы обоснование такого
положения содержала концепция хозяйственного права, разработанная П.И. Стучкой, получившая наименование теории двухсекторного права. При этом (в период нэпа) гражданское право рассматривалось как право капиталистического хозяйства, а хозяйственное право — как право социалистической экономики.
В 1930-е годы была разработана теория единого хозяйственного
права (Л.Я. Гинцбург, Е.Б. Пашуканис), а в 1960-е сформировалась
новая концепция хозяйственного права, исходящая из единства
правового регулирования хозяйственных отношений, складывающихся при осуществлении хозяйственной деятельности и при руководстве ею.
В 1990-е годы в России начался переход от плановой к рыночной экономике, т.е. от одной экономической системы к другой. Это
потребовало существенного изменения правового регулирования
хозяйственной деятельности, пересмотра сложившейся концепции
хозяйственного права. Оно становится правом хозяйственной предпринимательской деятельности, появляется новый для российского
права термин «предпринимательское право», которое некоторыми
учеными воспринимается как аналог хозяйственного права в рыночных условиях.
1.3. ???????? ? ?????????? ??????????????
? ????????????? ?????
Урегулированные нормами хозяйственного права отношения, возникающие в процессе осуществления предпринимательский деятельности, а также вследствие государственного воздействия на участников рынка, которые связаны взаимными правами и обязанностями, являются хозяйственными правоотношениями. Они представляют собой правовую связь между субъектами, содержание которой
составляют субъективные права и обязанности. Такие правоотношения складываются по поводу вещей, действий и других объектов.
Поскольку все хозяйственные правоотношения складываются на
стадиях воспроизводственных процессов или при воздействии на
них государства, смысл любого из них, их экономическая сущность
может быть понята и оценена по месту в воспроизводстве (производство, обмен, распределение, потребление) и в зависимости от
характера применяемого государством регулирования. К примеру,
обязательственное правоотношение связано со стадией обмена,
правовой режим имущества в большей степени относится к стадии
16
производства, финансовые отношения звеньев народного хозяйства
во многом выражают отношения распределения и т.д.
Однако в системе сложных связей воспроизводства правовые
формы могут носить и относительно самостоятельный характер, отражать одновременно несколько его стадий, находиться на их стыке. Все это имеет значение при изучении смысла конкретных правоотношений, их юридических и экономических целей. Например,
договор предприятий может быть направлен на передачу имущества
в собственность или в полное хозяйственное ведение, относясь тем
самым к сфере товарного обмена. Но договор может охватывать и
процесс производства, когда он заключается в целях совместной
деятельности. Договор может опосредовать одновременно процессы
производства, обмена и распределения, когда он заключается органами местной администрации с предприятиями в целях обеспечения комплексного экономического и социального развития территории и повышения эффективности хозяйствования, в целях реализации разработанных ею мер.
В каком правоотношении и с кем находится предприятие, реализующее обязанность вести надлежащим образом бухгалтерский
учет, Относить на себестоимость затраты в соответствии с установленным порядком?
Если не принять здесь конструкции абсолютного правоотношения, в котором предприятие выступает субъектом права на ведение
своей предпринимательской деятельности в установленном законом
порядке не вступая ни в какие конкретные правовые связи, то будет утрачена квалификация данной деятельности как правовой, затемнена правовая характеристика данных правоотношений.
В определении существа правоотношений, их содержания всегда
должна учитываться его экономическая основа. Пожалуй, в отрасли
хозяйственного права как ни в какой иной всегда необходимо точно определять реальное экономическое содержание конкретного
правоотношения, адекватно переводить его на язык права. Это требование не всегда выполняется в практической, а подчас и нормотворческой деятельности, вследствие чего регулирование и не дает
желаемого результата. Так, в регулировании отношений имущественной ответственности идею о ее неотвратимости пытались долгое
время проводить в жизнь с помощью норм, повелевавших взыскивать неустойки. Это не давало эффекта. Лишь после того как была
запущена в дело конструкция хозрасчетного дохода, а затем и обращения взыскания на прибыль, остающуюся у предприятия, механизм ответственности стал более действенным.
Содержание хозяйственного правоотношения составляют субъективные хозяйственные права и обязанности его участников, являющиеся мерой возможного либо должного поведения. Для уясне-
17
ния конструкции правоотношения в теории гражданского права
обычно прибегают к делению прав на абсолютные и относительные. Это деление, несмотря на его известную условность, целесообразно использовать и в теории хозяйственного права. В абсолютном правоотношении субъекту права противостоит неопределенное
количество обязанных лиц с пассивной обязанностью не препятствовать осуществлению права. Таково право предприятия на его
производственные фонды. К числу абсолютных следует отнести
компетенцию предприятия на утверждение плана собственной деятельности, определение учетной политики, формирование результатов хозяйственной деятельности. Относительные — это права с
корреспондирующей им обязанностью, чаще всего положительного
характера у других субъектов. Таковы правоотношения, возникающие из договоров, государственных заказов, актов хозяйственного
руководства.
В хозяйственном правоотношении участвуют субъекты, ведущие
предпринимательскую деятельность, государство и регионы.
У хозяйственных правоотношений имеются специфические
объекты:
x вещи, в том числе деньги и ценные бумаги;
x действия обязанных субъектов;
x собственно деятельность субъекта права;
x неимущественные блага, используемые при ведении хозяйственной деятельности (фирма, товарный знак, коммерческая
тайна и др.).
Целесообразно, как и в гражданском праве, исходя из объекта
правоотношения, различать вещные и обязательственные права.
Это деление проводится исходя из того, что является объектом хозяйственного правоотношения: вещи, как объекты материального
мира, или действия обязанных лиц, на совершение которых вправе
претендовать субъекты права.
Гражданско-правовое деление правоотношений на вещные и
обязательственные связывают со способами защиты прав исками об
истребовании имущества из чужого незаконного владения, устранения помех в пользовании и распоряжении или обязательственными
требованиями (понуждение к реальному исполнению обязательства
или возмещению убытков). В хозяйственном праве вещная и обязательственная защита права выглядят несколько иначе.
Дело в том, что в силу предмета хозяйственного права, связанного с регулированием отношений производственного характера, в
нем не могут регламентироваться общие отношения по охране
имущества вне экономического оборота. Это означает, что защита
на основе виндикации не относится к хозяйственно-правовой. Такие требования «посторонних» друг к другу организаций должны
18
реализовываться в рамках гражданского права, регулирующего
обычные имущественные отношения вне воспроизводственных связей. Поэтому, выделяя в качестве вида вещные хозяйственные правоотношения, не следует смешивать их с вещными правами, охраняемыми нормами гражданского права. Вещные хозяйственные
права реализуются и охраняются в рамках отношений при осуществлении воспроизводственной деятельности субъектов, например, от
вмешательства вышестоящих субъектов, для беспрепятственного
осуществления в ходе хозяйственной деятельности прав на закрепленное имущество. Такова защита от необоснованного изъятия
имущества, его перераспределения вышестоящим звеном, государством и т.п.
То же надлежит сказать и об обязательственных отношениях.
Только отношения, связанные с осуществлением хозяйственной
деятельности могут составлять предмет хозяйственного права. Причинение вреда, к примеру, посторонним субъектом вне воспроизводственной связи с ним, должно охватываться гражданским правом. Не относятся к хозяйственному праву и обязательства из так
называемого неосновательного приобретения или сбережения имущества, если только оно не возникло на базе существовавшего ранее хозяйственного правоотношения. Например, при расторжении
хозяйственного договора сумма переплат одним предприятием другому будет рассматриваться в качестве объекта хозяйственного обязательства. Простое же перечисление денег по ошибке одним предприятием другому не составит хозяйственного обязательства.
Объектом хозяйственного правоотношения является собственная деятельность предприятия и предпринимателя. Субъекты хозяйствования ведут ее в соответствии с законом и все иные лица не
должны препятствовать в ее осуществлении.
В качестве объекта хозяйственного правоотношения выступают
также и неимущественные блага: наименование (фирма) предприятия, товарный знак, знак обслуживания, наименование места происхождения товаров, коммерческая тайна. По поводу этих объектов
складываются абсолютные хозяйственные правоотношения. Никто,
кроме субъекта — носителя этих прав без его разрешения не может
воспользоваться наименованием предприятия, товарным знаком и
знаком обслуживания, менять наименование места происхождения
товара, приобретать информацию, составляющую коммерческую
тайну предприятия, и разглашать ее.
Основанием возникновения хозяйственных прав и обязанностей
являются юридические факты. В каждой отрасли существует система таких фактов. Есть она и в хозяйственном праве. Эта отрасль
охватывает своим регулированием чаще всего деятельность. Поэтому правопорождающими фактами предстают преимущественно дейст-
19
вия участников хозяйственных правоотношений. События не играют здесь существенной роли, они встречаются главным образом в
качестве правоизменяющих и правопрекращающих обстоятельств.
Скажем, стихийные силы природы могут повлиять на ответственность
предприятия-должника, снизить либо вовсе устранить ее. В установленных законом случаях они могут воздействовать на течение
исковой давности. Правопорождающими событиями могут быть, пожалуй, только в отношениях страхования имущества и иных интересов субъектов хозяйствования.
Правомерные действия классифицируют на акты-предписания,
акты-соглашения (договоры), акты-разрешения и акты одностороннего характера. К числу первых относятся, например, акты антимонопольного характера, запрещения, предписания о прекращении
нарушений. К актам-соглашениям относятся хозяйственные договоры предприятий, принятие к исполнению заказов. К актам
третьего вида относятся лицензии — разрешения государственных
органов на соответствующую деятельность. В одностороннем порядке совершаются действия по исполнению обязательств, применяются меры оперативного воздействия (например, перевод на
предоплату, на аккредитивную форму расчетов). В результате одностороннего акта-заявления применяется арбитражным судом исковая давность.
Рассматривая реальную ткань хозяйственных правоотношений
по их конструкции, объектам и содержанию, можно выделить такие
их виды:
x абсолютные вещные правоотношения (отношения собственности);
x абсолютно-относительные вещные правоотношения (полного
хозяйственного ведения, хозяйственного ведения, аренды,
оперативного управления);
x абсолютные отношения по ведению собственной хозяйственной деятельности;
x относительные обязательственные хозяйственные правоотношения.
Неимущественные абсолютные хозяйственные правоотношения
(право на фирму, товарный знак и др.).
Абсолютные вещные правоотношения. Для вещного правоотношения характерно, что субъект в нем реализует право на имущество в
соответствии с законом, определяющим ему меру возможного поведения по владению, пользованию и распоряжению. Объектом правоотношения, по поводу которого оно складывается, является вещь.
В хозяйственном праве регулируемые вещные отношения связаны с производством, обменом, распределением и производственным потреблением. Ввиду этого объектами вещных правоотноше-
20
ний здесь выступает то, что участвует в этих воспроизводственных
процессах. Предметы, служащие удовлетворению личных потребностей вне производства, не являются объектами хозяйственноправовых вещных отношений. Например, товары народного потребления, реализуемые предприятиям торговли, выступают как объекты вещных прав предприятий-изготовителей. Являются они такими
же и в период нахождения у предприятий торговли. Однако с момента перехода в собственность граждан товары становятся объектами вещных гражданских прав и регулирование дальнейших отношений обеспечивается уже гражданским законодательством.
Абсолютным вещным правом, не корреспондирующим ни с одним конкретным субъектом, является право собственности. Право
собственности дает его субъекту возможности владения, пользования и распоряжения имуществом в соответствии с законом. Это
право используется для осуществления хозяйствования на базе собственного имущества государством, краями, областями, районами,
городами, а также частными собственниками. В небольшом объеме реализует свое право собственности для осуществления хозяйственной деятельности и общественные организации в целях реализации уставные задач, но чаще всего как потребители продукции (работ и услуг).
Государство (или регион) как собственник реализует свое право
в хозяйствовании, когда принимает решающие и распорядительные
(разрешительные) акты в отношении объектов собственности, о направлении их на хозяйственные цели. Такие решения, как плановые
акты о строительстве важнейших народнохозяйственных объектов, о
создании новых объединений или производственно-хозяйственных
комплексов с возглавляющими их органами, о передаче предприятий, объединений, их приватизации — все это действия по реализации права собственности. Входят ли они в предмет хозяйственноправового регулирования? Поскольку эти акты имеют производственно-хозяйственные цели и порождают предпринимательские отношения, они относятся к хозяйственному регулированию.
Участвуют в хозяйственных отношениях на базе собственного
имущества частные собственники — физические и юридические
лица.
Абсолютно-относительные вещные правоотношения. К числу таких правоотношений относятся право полного хозяйственного ведения, хозяйственного ведения, оперативного управления, пожизненного наследуемого владения, аренды и другие права на имущество, полученные от собственников для ведения хозяйственной деятельности.
Они являются абсолютно-относительными, потому что субъект
такого права реализует свои возможности вне взаимодействия с
21
другими субъектами, владеет, пользуется и распоряжается имуществом «абсолютно», не сообразуя своих возможностей ни с кем, кроме собственника, с которым он состоит в относительном правоотношении.
Правоотношения такого рода в современной регулировании
опосредуют предоставление государственного и муниципального
имущества предприятиям. Они получают имущество для его реализации в условиях рыночной конкуренции с тем, чтобы, используя
автономную оперативно-хозяйственную самостоятельность, подучить оптимальные финансово-хозяйственные результаты, позволяющие рентабельно (с выгодой для государства и региона) вести
дела в собственных интересах и интересах собственника.
Объем таких прав по владению, пользованию и распоряжению
предоставленным им имуществом различен. Границы прав полного
хозяйственного ведения жестко определены законом. В отношении
прав хозяйственного ведения, аренды и других зависимых от собственника прав они определены конкретными соглашениями с собственником.
Абсолютные правоотношения по поводу ведения собственной хозяйственной деятельности. Для таких правоотношений характерно
то, что они складываются по поводу ведения собственной деятельности. Последняя выступает как объект правоотношения. Конструкция же правовой связи такова, что у субъекта, ведущего хозяйствование по установленным законам правилам, нет конкретных
обязанных лиц. Все другие субъекты обязаны считаться с возможностью вести предпринимательскую деятельность данным субъектом и не препятствовать ее реализации, а в некоторых случаях и
содействовать ей. Мера возможного поведения по ведению такой
деятельности очерчена законом.
В абсолютном правоотношении предприятия ведут свою деятельность, не вступая в отношения с кем-либо, если ее нормальное
течение не прервется под влиянием третьих лиц или в результате
нарушения установленного порядка ведения такой деятельности
самим субъектом права. В этом случае абсолютное правоотношение
превращается в относительное: предприятие получает право устранить незаконное нарушение его права, либо, наоборот, обязано по
требованию уполномоченного субъекта прекратить нарушение закона, или установленных границ права.
Относительные хозяйственные правоотношения. Правоотношения, в которых два контрагента связаны между собой правами и
обязанностями встречаются чаще всего в качестве обязательственных правоотношений. Однако, обязательственная связь должника и
кредитора — не единственный вариант относительного правоотношения.
22
Там, где два и более участника хозяйствования действуют согласованно, осуществляя совместную деятельность, можно видеть относительное правоотношение особого рода. В товариществах, в договорах о совместной хозяйственной деятельности, в совместных
предприятиях с участием иностранного капитала правоотношения
вряд ли следует конструировать в качестве обязательственного
взаимодействия должника и кредитора. Их трудно представлять как
обычную обязательственную связь. Здесь действуют согласованно
партнеры, поставившие перед собой задачу достичь общего хозяйственного результата на основе объединения сил и средств.
Поэтому было бы правильнее считать такие правоотношения
относительными, но не обязательственными в традиционном виде.
Мы полагаем, что в силу сказанного согласования хозяйственная
деятельность в заданном сторонами направлении должна квалифицироваться в качестве относительного правоотношения особого рода: субъекты на базе заключенного договора действуют согласованно (относительная связь), но не в качестве должников и кредиторов, а в качестве субъектов, обязавшихся совместно достичь определенного ими хозяйственного результата.
В отличие от рассмотренного вещного правоотношения в обязательстве один участник вправе требовать от другого совершения необходимых действий. Обязанный субъект должен их выполнить, то
есть передать имущество; выполнить работы, оказать услуги. В хозяйственных отношениях практически не встречается обязательств
с отрицательным содержанием. Характером взаимодействия участников хозяйственного оборота не предполагается таких отношений.
Обязательства гражданского и хозяйственного права имеют разный характер и сферу применения. В гражданском праве они опосредуют товарно-денежный оборот в процессе удовлетворения гражданами своих потребностей. Участниками обязательств гражданского права являются в силу этого граждане (либо граждане и юридические лица). В хозяйственном праве в обязательственных правоотношениях участвуют государство, регионы, предприятия и их
подразделения, а также граждане. Они опосредуют весь воспроизводственный экономический оборот, как совокупность отношений
в процессе производства, обмена, распределения и производственного потребления.
Товарно-денежный оборот составляет лишь часть экономического оборота, так как вне его совершается реализация иных обязательств и ответственности перед государством. Например, в такой
форме реализуется направление платежей в бюджет и из бюджета.
Вне такого оборота осуществляется внутрихозяйственное взаимодействие и обращение материальных ценностей, вне его реализуются макро связи административно-территориальных единиц между
23
собой и государством. Поэтому лишь в части товарно-денежного
взаимодействия используются инструменты традиционного характера: юридическое лицо, денежные расчеты.
В обязательствах нетоварного характера используются иные инструменты взаимодействия. Здесь могут применяться средства,
обеспечивающие внутрихозяйственное сотрудничество, предусматриваемые в актах предприятий и объединений, предусмотренные в
договорах регионов, в актах о правах органов хозяйственного руководства, реализующих хозяйственно-управленческие обязательства.
Хозяйственные обязательства в зависимости от того, какую
сферу взаимодействия субъектов хозяйственного права они обслуживают, подразделяются на четыре основных вида:
1) хозяйственно-управленческие;
2) внутрихозяйственные;
3) оперативно-хозяйственные;
4) территориально-хозяйственные.
В хозяйственно-правовой литературе научное обоснование получили первые три вида хозяйственных обязательства. В отношении
этих видов применительно еще к административно-командному механизму были разработаны основания их возникновения, содержание, виды.
Меньшему исследованию подвергся вопрос о территориальнохозяйственных обязательствах. Господствовавшее долгое время представление об обязательствах, как правовой форме, обслуживающей
исключительно товарно-денежный оборот в рамках традиционного
понимания гражданского права, не стимулировало изучение иных
относительных правоотношений. Лишь в ходе разработки хозяйственной концепции выявлялись правовые формы взаимодействия
различных хозяйственных образований помимо сделок юридических лиц. В законодательстве эти формы намечены пока контурно.
Науке предстоит еще большая работа в этом направлении для того,
чтобы экономический оборот получил теоретическое объяснение, а в
формы сотрудничества субъектов хозяйственного права — развернутое
законодательное закрепление.
При рассмотрении четырех основных видов хозяйственных обязательств необходимо указать то особенное, что отличает их друг от
друга. Они могут быть выявлены, если в каждой из четырех групп
обратить внимание на основания возникновения; участников обязательственных правоотношений; их содержание; источники правового регулирования.
Это позволит, в свою очередь, там, где необходимо, провести
углубленную классификацию разновидностей обязательств внутри
каждой группы в зависимости от особенностей, получивших выражение в том или ином элементе правоотношения и источниках
правового регулирования.
24
Хозяйственно-управленческие обязательства возникают в результате актов государственных органов и договоров между государством, регионами и предприятиями (объединениями), в сложных
образованиях — между соподчиненными звеньями. Например, такие обязательства могут возникать в силу акта об утверждении
бюджета при централизованном финансировании капитального
строительства. Тогда кредитором становится адресат финансирования, а обязанным субъектом — государство, а при финансировании
из местного бюджета — регион.
В объединении должником может явиться предприятие, обязанное в силу договора о создании объединения и централизации
функций передавать средства на содержание аппарата объединения,
на реализацию централизованных функций. Объединение станет
субъектом, обязанным совершить действия, вытекающие из централизации функций.
Хозяйственно-управленческие обязательства могут возникать и
в результате антимонопольных актов. В соответствии с ними предприятие (объединение) или иное звено обязуется изменить структуру производства, разукрупнить его, а государство в лице компетентного органа — требовать выполнения данного обязательства.
Каковы источники правового регулирования отношений указанного
характера?
Внутрихозяйственные обязательства возникают по горизонтали
между подразделениями предприятий, а также по вертикали между
ними и предприятиями (объединениями) в силу актов хозяйственного руководства со стороны предприятий в адрес своих подразделений. В соответствии с избранным в каждом звене экономики порядком обязательства могут устанавливаться и на основе договоров.
Последние получили особенно большое распространение для установления вертикального взаимодействия звеньев со своими подразделениями.
Внутрихозяйственные договоры заключаются и по горизонтали,
чаще между крупными подразделениями (например, обособленными подразделениями объединения), реже — между малыми подразделениями.
Внутрихозяйственные обязательства не имеют товарно-денежной формы, т.е. взаимодействие сторон в них не сопровождается
производством товарной продукции (работ, услуг) с обменом ее на
деньги. В силу этого внутрихозяйственное взаимодействие не использует таких инструментов, как реальные расчеты и счета в банке. Эти обязательства реализуются с помощью средств бухгалтерского учета, охватывающего перемещение материальных ценностей,
выполнение работ и оказание услуг.
В вертикальных обязательствах предприятий и их подразделений характерно определение для подразделения показателей, кото-
25
рых оно должно достичь, а для другой стороны — определение необходимых для этого материально-финансовых предоставлений,
обеспечения условий для производства, фронта работ, порядка взаимодействия с другими участниками производственного процесса.
Для горизонтальных обязательств взаимодействующих подразделений, связанных договором, характерным является для одной стороны обязанность передачи продукции, выполнения работ, оказания услуг в пользу другой стороны, а для другой — обеспечение условий для их выполнения. Взаимодействие может быть и взаимным. Например, один цех предприятия взамен на получение услуги
по ремонту оборудования обязуется оказать другому иные услуги.
Независимо от взаимности данного обязательства оно в любом случае пройдет хозрасчетную оценку по бухгалтерским данным предприятия. Обязательственная форма здесь тем успешнее служит хозрасчету, чем лучше поставлен учет внутрипроизводственного взаимодействия.
Источниками правового регулирования обязательственного внутрихозяйственного взаимодействия являются локальные нормативные акты предприятий, принимаемые в целях организации внутрихозяйственного расчета.
Оперативно-хозяйственные обязательства между несоподчиненными звеньями народного хозяйства, участвующими в товарноденежных отношениях, возникают в силу договора, ибо основным
средством сотрудничества при экономических методах хозяйствования стал договор. Плановые увязки сотрудничества встречаются
только в особых случаях, прямо указанных в законе. На основе
плановых двухадресных заданий реализуются в частности транспортные обязательства перевозки грузов, где транспортная организация обязана предоставить определенное количество перевозочных
средств, а грузоотправитель — определенный груз. Кстати, обоснование этих обязанностей планом носит в известной мере символический характер, поскольку в основе плана перевозки лежат заявки
грузоотправителей, принятые транспортными предприятиями, то
есть договорное начало.
Участниками оперативно-хозяйственных обязательств являются
предприниматели и предприятия — юридические лица.
Территориально-хозяйственные обязательства как отношения
территориальных субъектов (республики или регионы во главе с соответствующим органом власти и управления) между собой и с
предприятиями — это обязательственные отношения горизонтального характера на макроуровне.
Задачи комплексного и эффективного развития хозяйства невозможно разрешить ныне, не обеспечив сотрудничества отраслевых звеньев и территориальных единиц. Компетенция местных ор-
26
ганов власти в обеспечении комплексного решения хозяйственной
деятельности на своей территории расширяется.
От согласованного порядка планирования хозяйственной деятельности звеньев экономики, действующих на территории, возглавляемой органом государственной власти (который в принципе
можно считать и договорным), где местным органом власти предоставлялась первоначально совещательная роль с обязательным «акцептом» планов, утвержденных по вертикали, законодатель перешел
к иному построению оснований территориально-хозяйственных
обязательств. Местным органам власти отводилась все более активная роль в организации взаимодействия с отраслевыми звеньями
народного хозяйства и в ряде случаев они получали даже право директивно устанавливать задания предприятиям, а по вопросам, затрагивающим экологические, демографические и иные интересы
населения территории, предприятия обязаны согласовывать с ними
свои планы.
В содержание деятельности регионов включается ныне компетенция, охватывающая не только социально-культурную сферу, но
и производственно-экономическую. Особенно важной стала эта
деятельность после того, как территории были наделены собственным имуществом.
Основание возникновения территориально-хозяйственных обязательств — акт органа власти в случаях, прямо предусмотренных
законом, и договор — во всех остальных случаях.
Каково содержание территориально-хозяйственных обязательств?
В соответствии с заданием или договором, заключенным местным
органом власти или управления с предприятием, соответствующее
предприятие обязуется произвести для данной административнотерриториальной единицы соответствующее количество продукции,
товаров народного потребления, оказать определенный объем услуг
населению, построить социально-культурные объекты, создать рабочие места, повысить эффективность работы за счет выполнения
принятых мероприятий (по кооперации с другими предприятиями,
созданию совместных объектов производственной инфраструктуры,
осуществлению экономии материалов, топлива, ресурсов, расширению использования производственных мощностей и др.), а соответствующая административно-территориальная единица имеет право
требовать выполнения этих обязательств и в свою очередь обязуется
содействовать другой стороне в решении этих вопросов, а также
финансировать проведение соответствующих мероприятий.
Эти обязательства не всегда имеют товарно-денежную форму,
но носят стоимостной характер, поскольку все намечаемое в ней
имеет количественное и стоимостное выражение. Имущественный
27
характер их состоит не только в том, что административнотерриториальная единица получает и реализует конкретные материальные блага (реально их получают, приобретают, используют население единицы, звенья народного хозяйства, расположенные на
ней), но и в том, что ее интересы удовлетворяются путем укрепления имущественной и финансовой базы региона.
Неимущественные хозяйственные правоотношения. Как уже говорилось, такие абсолютные отношения складываются по поводу неимущественных благ, используемых субъектами хозяйствования в
ходе своей деятельности. Однако, сразу же надо подчеркнуть, что
лишь в ходе нормальной их реализации они сохраняют видимость
абсолютных неимущественных прав. При нарушении таких прав
возникает конкретное обязательство по их защите от нарушения и
оно немедленно трансформируется в имущественное. Потерпевший, защищая свои неимущественные права, может требовать возмещения убытков от нарушителя.
Хозяйственные отношения неимущественного характера несут в
себе заранее имущественный потенциал и защищаются мерами
имущественного характера.
1.4. ????? ??????? «????????????? ?????»
Предмет, принципы и методы хозяйственного права. Существуют различные подходы к выделению объектно-предметной области хозяйственного права, его метода, а значит, и статуса в системе права.
Это связано с активным развитием всей системы правоотношений,
связанных с отношениями собственности, появления новых организационно-правовых форм хозяйственной деятельности в нашей
стране начиная с 90-х годов ХХ в.
В ряде работ отрицается самостоятельный статус хозяйственного права, происходит его отождествление с предпринимательским правом1.
По утверждению ряда ученых хозяйственное право все же может
быть выделено, но не как отрасль или подотрасль права, а как комплекс правовых норм2.
Некоторые юристы полагают, что хозяйственное право не является самостоятельной отраслью права, а составляет лишь часть гражданского права. Однако другие ученые не согласны с такой позицией, поскольку считают, что гражданское законодательство охватывает лишь частноправовые элементы регулирования хозяйствен1
Юридическая энциклопедия / Под ред. Б.Н. Топорнина. М.: Юристъ, 2001.
См.: Круглова Н.Ю. Хозяйственное право: Учеб. пособие. 3-е изд., перераб. и
доп. М.: Изд-во РДЛ, 2005. С. 38—39.
2
28
ной деятельности. В то же время значительное место в хозяйственном праве занимают публично-правовые нормы, составляющие
вместе с частноправовыми единую сферу правового регулирования
хозяйственной деятельности.
В этой связи заслуживает внимание подход авторов, которые
выделяют предметную область хозяйственного права исходя из анализа целостного процесса экономической деятельности. По их
справедливому утверждению, хозяйственная деятельность осуществляется не только в ходе производства товаров. Для того чтобы его
начать, необходимо приобрести или построить производственное
помещение, закупить оборудование, сырье, топливо. В результате
завершения производственного цикла возникают отношения по
реализации товаров, их доставке, хранению и т.п. Хозяйственный
оборот — также неотъемлемая часть предпринимательской деятельности. Все эти отношения являются центральными, входящими в
первую группу в предмете хозяйственного права1.
Вместе с тем хозяйственные отношения тесно связаны с другими,
не имеющими непосредственно цели извлечения прибыли. В частности, такой является вся экономическая деятельность организационно-имущественного характера по созданию и прекращению предприятий, управлению собственностью. В такую деятельность включается на базе собственного имущества государство, организующее
свои предприятия, устанавливающее для них определенный режим
хозяйствования. В качестве собственников своего имущества действуют субъекты РФ. В хозяйственной деятельности этих субъектов
преобладают элементы организационного плана. Вместе с тем им
присуще и непосредственное ведение хозяйственной деятельности,
установление договорных отношений с другими субъектами хозяйствования.
Участвуют в хозяйственных отношениях и регионы (области,
края, города, районы во главе с местной администрацией), управляющие собственностью и организующие деятельность хозяйства.
Такая хозяйственная деятельность носит некоммерческий характер,
но по связи с предпринимательством охватывается хозяйственноправовым регулированием.
Некоммерческий характер может носить и ведение хозяйства
без цели извлечения прибыли. Таким образом, действуют, в частности, фондовые и иногда товарные биржи. Хотя такая деятельность
не преследует непосредственно цели получения прибыли, но она
способствует прибыльности учредителей, пользующихся услугами
данных предприятий.
1 См.: Мартемьянов В.С. Хозяйственное право. Курс лекций. Т. I, II. М.: Бек,
1994.
29
Некоммерческий характер носит деятельность бюджетных учреждений, потребительских обществ, благотворительных фондов и
других организаций, вступающих в хозяйственные правоотношения
для решения своих уставных задач. Эти отношения тесно связаны с
предпринимательской деятельностью, по форме осуществления не
отличаются от ее реализации и поэтому охватываются хозяйственным правом. Они представляют вторую группу в составе предмета
хозяйственного права.
Наконец, государство, реализуя публичные интересы общества,
воздействует на субъекты, осуществляющие хозяйственную деятельность, регулирует и контролирует ее. Эти отношения составляют третью группу в составе предмета хозяйственного права (рис. 1.2).
??????? ?????
???????
????????????? ?????????, ????????? ? ??????? (??????, ?????????) ?????????
?????????
????? ?????? (??????????), ???????????????? ??????????
?????? ??????????????? ?????????, ????????? ? ?????????????? ???????????
???????????????? ? ???????? ?????????????? ?????
? ?????? ?????? ??? ?????????????
??????????????????? ????????????
??????????? ???, ???? ???, ???????????? ?????????????? ??????????????????? ?????????????
??????????????? ?????????????
????????????? ?????????
Рис. 1.2. Интегративный характер предмета хозяйственного права
Все три группы отношений составляют определенное единство,
которое выражает многосторонняя деятельность товаропроизводителей, нацеленных профессионально на работу на рынке, осуществляемую при его государственном регулировании. В силу этого в
процессе организации и осуществления производства и на последующих стадиях обмена и производственного потребления применяется хозяйственное законодательство как особая отрасль права,
предназначенная именно для этих процессов.
В рыночной экономике процессы установления, изменения и
прекращения правоотношений в экономической сфере должны развиваться по единым нормам, охватывающим все стороны деятельности товаропроизводителей. Обеспечить такое единство регулиро-
30
вания в состоянии только отрасль хозяйственного права, имеющая
инструментарий воздействия как на производство, так и на все
иные связанные с ним процессы.
В логике данного подхода хозяйственные отношения возникают
и развиваются по поводу реализации предпринимательской деятельности, при государственном воздействии на хозяйственный
оборот, то есть как сумма всех связей, складывающихся в воспроизводственных процессах.
В свою очередь, гражданское право связано в данной логике
только с процессом товарного обмена, и, в связи с этим, обслуживает только потребительский оборот. Оно не имеет надлежащего
инструментария для регулирования внутрихозяйственных отношений, взаимодействия между республиками, регионами и звеньями,
формирования себестоимости и результатов хозяйствования.
Административное право имеет в экономическом хозяйственном обороте еще меньше возможностей, так как регулирует отношения исполнительно-распорядительного характера, что стоит достаточно далеко от отношений по руководству хозяйственной деятельностью. Как закономерный вывод представляется тезис о том,
что лишь хозяйственное право, не ограниченное узкими горизонтами деятельности юридических лиц или органов административного
управления, может в полной мере охватить реальные сущностные
связи всех субъектов по вертикали и горизонтали1.
Синтезируя различные подходы, представляется возможность
дать следующее определение. Хозяйственное право — это комплекс
правовых норм, регулирующих правоотношения в хозяйственной
деятельности, связанных:
1) с разработкой продукции и технологий;
2) с развитием производства;
3) с изготовлением продукции и оказанием услуг;
4) с маркетинговой деятельностью, которые формируются из
норм отраслей (подотраслей) права, осуществляющих регулирование данной сферы экономической деятельности.
Данное определение представляет возможность рассматривать в
едином ключе разнообразные правовые нормы, регулирующие экономические отношения субъектов экономической деятельности.
Основополагающие начала хозяйственного права, его принципы
пронизывают весь массив правовых норм, обеспечивают целенаправленное регулирование хозяйственной деятельности.
1. Принцип экономической свободы, защиты экономических интересов хозяйствующих субъектов и поощрения предприимчивости в
хозяйствовании.
1
Мартемьянов В.С. Хозяйственное право: Курс лекций. Т. I. Общие положения.
М.: Бек, 1994.
31
Обеспечение экономической свободы в работе всех субъектов
хозяйственной деятельности выражается в не навязывании решений
свыше или извне, кроме минимума правил хозяйствования, устанавливающих экономическими мерами заинтересованность в развитии производства, улучшении качества товаров, работы и услуг.
Защита экономических интересов субъектов хозяйствования и
поощрение предприимчивости находит отражение в системе налогов и налоговых льгот. Предприятия и предприниматели, расширяющие производство, осуществляющие его техническое перевооружение, ввод новых мощностей, развитие социальной инфраструктуры, вложения в природоохранные мероприятия, пользуются более
низкой налоговой нагрузкой. Самостоятельность субъектов хозяйствования и предприимчивость обеспечиваются широтой собственной
компетенции и имущественных прав.
2. Принцип государственного воздействия на основе применения
экономических мер и методов. На смену директивным (приказным)
методам руководства приходят экономические методы, основанные
на применении мер заинтересованности участников экономической
деятельности, отдельных лиц к наращиванию объемов производства
товаров, работ и услуг, расширению их ассортимента и повышения
качества. К числу таких мер относятся применение единых налоговых норм, а не избирательных нормативов, которые оказывали отрицательное воздействие на хорошо работающие предприятия, поскольку с их помощью отбирались средства у высокорентабельных
в пользу низкорентабельных предприятий. Для предприятий, ведущих производство с широким применением открытий, изобретений
и рационализаторских предложений создаются льготы в налогообложении. Налогообложение построено так, чтобы предприятия были заинтересованы в его развитии и не допускали чрезмерного направления доходов в фонд потребления.
Отношения государства с предприятиями строятся сегодня в
основном на основе экономических мер, обеспечивающих оптимальную эффективность экономических решений.
Важным экономическим рычагом являются цены, В той мере, в
какой они составляют компетенцию государства, цены целенаправленно используются для стимулирования производства к насыщению рынка соответствующими товарами, работами, услугами.
Для реализации государственных программ используются целевые ассигнования, дотации, субсидии.
Следует также указать и на то, что сам процесс государственного воздействия на рынок в настоящее время во многом вводится в
русло договорных отношений, что также выражает применение
экономических мер, поскольку в договорах находит выражение воля предприятия, его экономический интерес.
32
Государственное воздействие может быть и прямым (директивным). Там, где интересы государства и общества требуют их эффективной защиты, компетентные органы государства имеют право
пресекать нарушения закона, давать обязательные предписания,
привлекать нарушителей к ответственности.
3. Принцип конкуренции и защиты от монополизма. В условиях
рынка только тот может получить преимущества в экономическом
и социальном развитии, кто достиг наилучших результатов в хозяйствовании, произвел высококачественные, конкурентоспособные
товары (работы, услуги) с меньшими издержками. Данный принцип
является пружиной развития экономики. Он стимулирует конкурентоспособных и устраняет плохо работающие предприятия, которые при длительной убыточности и неплатежеспособности, отсутствии спроса на производимые товары подлежат реорганизации или
вообще ликвидации, как банкроты.
Закон защищает только добросовестную конкуренцию и не допускает злоупотреблений, состоящих в подрыве предпринимательской деятельности конкурентов. Не допускается монополистическая
деятельность, то есть подавление конкуренции за счет доминирующего положения на рынке и злоупотреблением им. В таких случаях
применяются ценовые санкции, принудительное разделение хозяйствующих субъектов, их имущественная ответственность за причиненные убытки.
4. Принцип законности, хотя и является общеотраслевым, но
приобретает в условиях перехода к рынку в сфере экономики специфическое выражение. Сформулированное ныне в Законе правило
о том, что предприятие при осуществлении хозяйствования вправе
осуществлять любые виды деятельности, если они не запрещены законом, ставит в основу оценки законности деятельности предприятия не бездумное следование мелочной регламентации каждого шага в работе, а экономически эффективное хозяйствование. Не может
считаться нарушителем законов предприятие, если оно действовало
экономически эффективно для государства и общества и не нарушало при этом прямых запретов закона и прав других лиц. И напротив, есть все основания считать противоправным хозяйствование
госпредприятий и муниципальных предприятий без предприимчивости по принципу: ничего не нарушил, хотя и ничего не достиг.
Применяемый в хозяйственном праве метод регулирования отношений характеризуется сложным сочетанием двух способов воздействия на поведение субъектов, что дало основания утверждать,
что в хозяйственном праве существует не один, а несколько методов правового регулирования.
В условиях рынка поведение участников правоотношений регулируется главным образом путем предоставления субъектам права
33
самостоятельно определять взаимоотношения с другими участниками экономического оборота, использовать производственные фонды, осуществлять хозяйственную деятельность.
Усиление самостоятельности всех субъектов экономической деятельности резко повысило объем применения таких способов регулирования. Вмешательство в хозяйственную или иную деятельность
предприятий, занимавшее в прежних условиях хозяйствования ведущее место в работе вышестоящих органов, ныне не допускается.
Исключение составляет только контроль, предусмотренный законодательством для защиты публичных интересов общества.
Указанные изменения в регулировании отношений участников
хозяйственных отношений истолковываются в некоторых случаях
как усиление гражданско-правового метода регулирования и расширение применения гражданского права в регулировании народного хозяйства (рис. 1.3).
?????? ?????
????????????
(?????????????,
????????????????)
?????????????
??????? ??????????????
??????????
????????? ?????????
??????????????
???????????
??????
?????????????
?????????????????
?????????? ? ????????????? ?????
? ?????? ?????? ??? ?????????????
??????????????????? ????????????,
????????????? ?????????, ???? ??????????????? ?????????, ???????
????????????? ????????
??? ????????????? ?????????????
????????????, ????????? ? ??????????? ???? ??????????????? ?????????? ????????????? ???????????? (????????????, ?????? ????????, ????????? ???????? ? ?.?.)
Рис. 1.3. Методы хозяйственного права в общей структуре
методов правового регулирования
Однако следует иметь в виду, что способы регулирования, применяемые в сфере экономики, взаимосвязаны и составляют нерасторжимое единство. Усиление одной черты регулирования за счет
другой, проводимое при перестройке хозяйственного механизма, не
34
разрушает этого единства. Широкое дозволение самостоятельности
действий субъектов хозяйствования взамен мелочной их регламентации и применение диспозитивных начал в выборе поведения не
устраняет властных импульсов государства там, где публичный интерес делает необходимым его властное воздействие. Права и свободы
участников оборота сопряжены поэтому с необходимостью выдерживать в установленных случаях, брать лицензии для определенных видов деятельности (банковской, страховой, биржевой и иной).
Взаимосвязь свободы при осуществлении частных интересов с
государственным властным воздействием там, где это диктуется интересами государства и общества, характерная черта хозяйственноправового метода регулирования.
Для характеристики метода хозяйственного права принято иногда называть применение рекомендаций при воздействии на поведение субъектов и необходимости согласований соответствующих
действий при реализации прав. Представляется, что эти способы не
представляют самостоятельных черт метода хозяйственного права, а
являются как бы промежуточными между двумя взаимосвязанными
сторонами единого метода и объясняются сложной тканью хозяйственных отношений, в регулировании которых дозы обязательного и
автономного могут быть различными.
Взаимосвязь хозяйственного права с другими отраслями (подотраслями) права. Отграничение хозяйственного права от других отраслей
проводится в сравнении его предмета с предметом правового регулирования смежных отраслей. Надлежит подчеркнуть, что профессиональная деятельность по производству товаров, отношения по
государственному воздействию на такую деятельность отличается от
других отношений и позволяет провести разграничительную линию
между смежными отраслями.
Разграничение хозяйственного и гражданского права следующее.
В принципе «территория» хозяйственного права — это воспроизводственные отношения в экономике. Однако не все они регулируются хозяйственным правом. Потребление произведенного продукта (имеется в виду непроизводственное потребление) осуществляется в рамках гражданского права, регулирование которого направлено на удовлетворение имущественных, личных неимущественных интересов вне собственно производственной деятельности.
В реальной жизни потребление и обслуживающее его регулирование по приобретению гражданами товаров, работ и услуг оторваны
от непосредственных воспроизводственных процессов, являются
самостоятельной сферой, в которую перемещаются результаты производства. Сам же процесс удовлетворения потребностей граждан
имеет особое содержание и соответственно специфическое регулирование. В этом смысле хозяйственный оборот, как совокупность
35
всех актов деятельности в процессе производства, распределения,
обмена, представляет собой самостоятельную сферу, в которой
взаимодействуют производители. Гражданский же оборот — это совокупность сделок по удовлетворению персональных потребностей,
и здесь взаимодействуют производители и граждане, граждане между
собой, совершая сделки по удовлетворению интересов потребления.
Организация работы магазинов, завоз, хранение товаров, применение норм естественной убыли, финансовые результаты торговли — все это территория хозяйственного права. Сделка с гражданином регулируется гражданским правом. Но совокупность (сумма)
сделок — это уже объем товарооборота, прибыли, которые подпадают под действие хозяйственного регулирования. Разграничение
хозяйственного и гражданского права в этой пограничной зоне
можно провести достаточно четко.
В сфере хозяйственного права есть и некоторые неимущественные отношения, связанные с ведением предпринимательской деятельности (право на фирму — наименование, право на товарный
знак, знак обслуживания, наименование места происхождения товара). Они отличаются от соответствующих неимущественных отношений гражданского права (ст. 1 ГК РФ) тесной связью с предпринимательской деятельностью. Вне такой деятельности эти права
не реализуются и лишены какого-либо смысла.
От административного права хозяйственное право отличается
тем, что к предмету административного права отнесена исполнительно-распорядительная деятельность администрации, то есть отношения в сфере власти и подчинения. Такие отношения реализуются обычно там, где действуют субъекты этой деятельности, т.е.
органы управления, отдельные должностные лица, реализующие
власть и управление, подчиняющие своему директивному воздействию нижестоящие органы и должностные лица. Это характерная
сфера общественных отношений административного права.
В хозяйственных же отношениях нет исполнительнораспорядительной деятельности. Органы управления и отдельные
должностные лица в хозяйстве не выступают. Здесь в отношениях
по осуществлению руководящей деятельности выступают органы
государства от его имени. Эти акты хозяйственного руководства не
представляют собой простых актов исполнения законов или распоряжений во их исполнение.
Экономическое руководство государства в настоящее время все
более отделяется от актов исполнительно-распорядительной деятельности, так как все более «экономизируется», теряя характер
приказов-директив. Применение экономических рычагов (налогов,
льгот, экономических санкций, дотаций и субсидий) занимает в
сфере отношений руководства все более значительное место, а от-
36
ношения, основанные на «власти и подчинении», характерные для
административного права, уступают свое место воздействию на интерес и с помощью интереса.
От трудового хозяйственное право отличается тем, что воздействует не на отношения отдельных лиц, нанявшихся на работу и подчиняющихся в силу этого правилам внутреннего трудового распорядка, установленному режиму работы и т.п. отношениям найма, а
на предпринимательские отношения предприятий и их подразделений в целом как хозяйственных образований.
К трудовому праву следует отнести регулирование отношений
по коллективному договору, деятельности трудовых коллективов в
той части, которая адресована правам отдельных работников. В той
же части, где трудовой коллектив государственного или муниципального предприятия реализует свою волю в хозяйственном обороте, определяет условия контракта с руководителем, принимает
решения о преобразовании подразделения предприятия в предприятие, его деятельность и возникающие вследствие этого отношения
подпадают под хозяйственно-правовое регулирование. В этих отношениях, по нашему мнению, проявляется правосубъектность трудовых коллективов в сфере хозяйственного права. В теории права
этот вопрос пока недостаточно изучен и разработан.
В том же коллективном договоре трудового коллектива с предпринимателем на частном предприятии разработка условий о социальном партнерстве получает выражение в определении правил ведения хозяйственной деятельности предпринимателя. Он обязан
вести ее, сообразуясь с условиями договора об охране труда, социальном развитии, участии коллектива в распределении прибыли и
т.д., т.е. на основе правоотношения с трудовым коллективом.
От финансового права хозяйственное право отличается следующим. Регулирование финансов бюджета (государственного плана
формирования и реализации доходов государства) является предметом финансового права. Регулирование же источников доходов
предприятий и предпринимателей и их использования в воспроизводственном кругообороте составляет предмет хозяйственного права. Хозяйственная деятельность невозможна вне образования доходов и их реализации. Она предполагает надлежащее формирование
предприятием себестоимости, точное определение доходов и прибыли. Поэтому в части движения денежных средств хозяйствующих
субъектов регулирование осуществляется нормами хозяйственного
права. В части же образования государственных доходов на основе
налогов и использования бюджетных средств правоотношения составляют предмет финансового права.
37
??????????? ???????
1. Охарактеризуйте исторические предпосылки формирования норм,
регулирующих хозяйственные правоотношения. Дайте характеристику различных подходов к выделению хозяйственного права.
2. Раскройте предмет хозяйственного права, как совокупности норм
права. Покажите отличия данного предмета от предмета отраслей
(подотраслей) права.
3. Каковы методы хозяйственного права?
4. Раскройте принципы хозяйственного права.
5. Опишите структуру норм хозяйственного права.
6. Раскройте понятие «источники права». Дайте их характеристику
применительно к нормам хозяйственного права?
7. Раскройте виды источников хозяйственного права, покажите их
специфику с точки зрения юридической силы.
8. Опишите сущность и содержание хозяйственных правоотношений.
9. В чем состоит отличие в предметно-объектной сфере и методе
хозяйственного права и смежных отраслей (подотраслей) права,
регулирующих экономические отношения.
??????? ??? ???????????????? ??????????
1. При анализе правоотношений, связанных с хозяйственной деятельностью ООО «Азовтрансавто», было обнаружено несоответствие
норм закона и Постановления Правительства РФ (подзаконного акта).
Нормы какого нормативного правового акта необходимо исполнять? Как поступить, если закон был принят раньше, чем Постановление? Применим ли закон, если он был принят до формирования современного гражданского законодательства (до принятия ГК РФ)?
Обоснуйте свою позицию, исходя из принципов построения системы
отечественного права.
2. Администрация организации по производству дачной мебели разработала типовые формы договоров поставки дачной мебели на каждый
вид продукции. Директор организации утвердил типовые формы договоров поставки и отдал распоряжение заключать договоры поставки
исключительно в установленной форме.
Правомерны ли действия директора организации? Являются ли указанные типовые формы договоров, утвержденные директором организации, правовым источником хозяйственной деятельности данной организации и какого уровня источникам данный акт можно отнести?
38
?????
???????? ?????????????
????????????
?????? ?????, ?? ???????:
x ????? ??????????? ???? ???????? ????????????? ?????????????;
x ? ??? ??????? ??????? ???? ?????????;
x ??? ????? ????? ?????????????.
?? ???????:
x ???? ?????????????? ????????? ????????? ????????????? ????????????.
?? ???????? ?????????????:
x ? ????????? ???????????, ????????????? ? ??????????
??????????? ???;
x ? ?????? ? ???????????? ????????? ????????????? ????????????;
x ? ???????? ? ????? ????????????.
2.1. ???? ??????????? ??? ??? ?????????
????????????? ????????????
Основания классификации юридических лиц. Будучи весьма сложным
по своей природе правовым явлением, юридическое лицо может
рассматриваться в самых различных аспектах. Поэтому и различных
классификаций юридических лиц может быть тем больше, чем шире перечень юридических лиц и чем значительнее отличия одних
организаций от других.
Ценность любой научной классификации заключается в систематизации знаний о предмете, без которой невозможно ни дальнейшее развитие, ни применение этих знаний. Однако построить
адекватную систему знаний из разрозненных фактов можно только
на основе правильно выбранных критериев, отражающих наиболее
существенные взаимосвязи, отношения, свойства предмета. Место,
которое юридические лица занимают в системе имущественных отношений общества, своеобразие преломления в этом правовом институте фундаментальных экономических категорий позволяют оп-
39
ределить наиболее важные основания их классификации. Социальная ценность института юридического лица воплощается прежде
всего в той полезной нагрузке, которую он несет обществу, т.е. в
его функциях, которые также влияют на систематизацию юридических лиц. Наконец, особенности законодательного нормирования
правового положения юридических лиц позволяют сформулировать
ряд практически важных классификационных критериев.
1. Формы собственности. В зависимости от формы собственности,
лежащей в основе юридического лица, выделяются государственные
и частные (негосударственные) юридические лица. К числу государственных (в широком смысле, т.е. включая и муниципальные)
относятся все унитарные предприятия, а также некоторые учреждения. Значение такого деления становится понятным, если учесть,
что государственные юридические лица (даже коммерческого характера) с необходимостью должны преследовать общегосударственные интересы, чем и обусловливается специфика их правового
регулирования. В данной классификации можно усмотреть прямую
аналогию с принятым за рубежом делением организаций на юридические лица публичного и частного права.
2. Цели деятельности. Коммерческие и некоммерческие организации разделяются по тому, каковы основные цели их деятельности:
извлечение прибыли, а также ее распределение между участниками,
либо иные цели, не связанные с предпринимательством.
????? ?????????????
???????????????
???????
(?????????????????)
?????????
???????????
?????????????
????????????
??????????
?????????????
????????
????????????????
???????????
??????
Рис. 2.1. Классификация юридических лиц по форме собственности
40
По общему правилу некоммерческие организации вправе осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это необходимо для достижения их уставных целей. При
этом они не вправе распределять полученную прибыль между своими участниками.
???? ????????????
????????????
??????????????
?????????
???????????
????????????
? ???????????
???????????
(???????????)
?????????????
????????????
?????????????
????????
????????????????
???????????
??????????????
???????????
??????????
??????????
??????????????
???????????
?????
?????????? ? ?????
??????
Рис. 2.2. Классификация юридических лиц
по цели деятельности
41
3. Состав учредителей. В зависимости от состава учредителей
можно выделить: юридические лица, учредителями которых могут
выступать только юридические лица (союзы и ассоциации), только
государство (унитарные предприятия и государственные корпорации) или же любые, за отдельными исключениями, субъекты права
(все остальные юридические лица).
??????????
???????????,
???????????
??????
????????????
??????
???????????,
???????????
?????? ?????????? ?????????????
???????????,
???????????
?????? ?????????? ????????????? ????????????
?????
?????????
???????????
???????????
?? ?????????
???????????
??????????
???????????????
??????????
Рис. 2.3. Классификация юридических лиц
по составу учредителей
4. Характер прав участников. Различный характер прав участником в отношении имущества юридического лица позволяет выделить:
x организации, на имущество которых учредители имеют право
собственности или иное вещное право: государственные и муниципальные унитарные предприятия, а также учреждения;
x организации, в отношении которых их участники имеют обязательственные права: хозяйственные товарищества, общества,
кооперативы, некоммерческие партнерства, государственные
корпорации, общины коренных малочисленных народов Севера, Сибири, Дальнего Востока РФ.
x организации, в отношении которых их участники не имеют
имущественных прав: общественные объединения, религиозные организации, фонды, объединения юридических лиц и
автономные некоммерческие организации.
42
??????????? ????????????? ?????????
??????????? ?? ???????
???????????,
?????????
??????? ???????????
?? ???????
???????????,
????????? ???????
???????? ?????????
?????????????
???????????
?????????
???????????
Рис. 2.4. Классификация юридических лиц
по характеру прав участников
5. Объем имущественных прав. От объема прав на используемое
им имущество можно различать:
x юридические лица, обладающие правом оперативного управления на имущество: учреждения и казенные предприятия;
x юридические лица, обладающие правом хозяйственного ведения
на имущество: государственные и муниципальные унитарные
предприятия (кроме казенных);
x юридические лица, обладающие правом собственности на имущество: все другие юридические лица.
????? ?????? ????
???????????? ????
?? ???????????? ?????????
???????????,
??????????
??????
????????????
??????????
????????
???????????
???????????,
??????????
??????
??????????????
???????
???????????,
??????????
??????
?????????????
?????????
???????????
(????? ????????)
?????????
???????????
??????????
Рис. 2.5. Классификация юридических лиц по объему вещных прав
43
6. Личное или имущественное участие. Хозяйственные товарищества
и общества можно классифицировать по тому, что более важно для
участников; объединение их личных усилий для достижения предпринимательских целей (товарищества) или объединение капиталов (общества). Наряду с этим по степени увеличения предпринимательского риска участников хозяйственные общества и товарищества могут выстраиваться в следующую цепочку: полное товарищество, товарищество на вере, общество с дополнительной ответственностью, общество с ограниченной ответственностью, акционерное общество.
????????
???? ??????????
???????????,
?? ?????????
???????
??????????
????? ?????
?????????????
??? ???? ??????
?????
???????????,
?? ?????????
???????
??????????
?????
????????????????? ?????
???????????,
?? ?????????
???????
??????????
?? ?????
?????????????
????
?????????
???????????
?????????????
????????????
????????????
? ???????????
???????????
(???????????)
??????????
?????????????
????????
?????
???????????
???????????
??????????? ???
??????????????
???????????
Рис. 2.6. Классификация юридических лиц по правам участников
7. Порядок образования. Порядок создания юридического лица
также может выступать в качестве критерия классификации: в таком случае юридические лица делятся на образуемые в разрешительном или нормативно-явочном порядке.
44
Учредительные документы. По составу учредительных документов разграничиваются договорные юридические лица — хозяйственные товарищества, договорно-уставные — общества с ограниченной
или дополнительной ответственностью, ассоциации и союзы, а
также уставные юридические лица.
8. Членство. Традиционным для доктрины пандектного права
(Германия, Швейцария) является различение корпораций (союзов)
и учреждений. Корпорации характеризуются наличием членства,
общей для многих участников цели, независимостью своего существования от смены участников. Учреждения, напротив, обычно
создаются одним учредителем, который сам определяет и цели
юридического лица, и состав имущества, необходимый для их достижения. В юридико-техническом плане эта классификация имеет
огромное значение, поскольку необходимость оформления коллективных интересов, актуальная для законодательства о корпорациях,
может не приниматься в расчет при конструировании норм об учреждениях.
2.2. ?????????????? ????????? ?????????
????????????? ????????????
1. Унитарные предприятия. Унитарное предприятие — коммерческая
организация, не наделенная правом собственности на закрепленное
за ней собственником имущество.
Имущество унитарного предприятия находится в государственной или муниципальной собственности и принадлежит предприятию
на праве хозяйственного ведения или оперативного управления.
Имущество унитарного предприятия является неделимым и не
может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе
между работниками предприятия.
Учредительным документом унитарного предприятия является
его устав, утверждаемый уполномоченным на то государственным
органом или органом местного самоуправления.
Органом унитарного предприятия является руководитель, который назначается собственником либо уполномоченным собственником органом и им подотчетен.
Виды унитарных предприятий. В зависимости от собственника
имущества, в форме унитарных предприятий могут быть созданы
только государственные и муниципальные предприятия.
Фирменное наименование унитарного предприятия должно содержать указание на собственника его имущества.
Унитарное предприятие отвечает по своим обязательствам всем
принадлежащим ему имуществом.
45
Унитарное предприятие не несет ответственности по обязательствам собственника его имущества.
Правовое положение унитарных предприятий определяется ГК РФ
и законом о государственных и муниципальных унитарных предприятиях.
В зависимости от вещных прав, унитарные предприятия делятся
на унитарные предприятия, основанные на праве хозяйственного
ведения, и унитарные предприятия, основанные на праве оперативного управления.
Унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного
ведения, создается по решению уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления.
Размер уставного фонда государственного предприятия должен
составлять не менее чем пять тысяч минимальных размеров оплаты
труда (МРОТ), установленных федеральным законом на дату государственной регистрации государственного предприятия.
Размер уставного фонда муниципального предприятия должен
составлять не менее чем 1000 МРОТ, установленных федеральным
законом на дату государственной регистрации муниципального
предприятия.
В случае принятия решения об уменьшении уставного фонда
предприятие обязано письменно уведомить об этом своих кредиторов.
Кредитор предприятия вправе потребовать прекращения или
досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это предприятие, и возмещения убытков.
Собственник имущества предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, не отвечает по обязательствам предприятия.
Исключение составляют случаи, когда несостоятельность (банкротство) унитарного предприятия вызвана собственником имущества, в
этих случаях на него в случае недостаточности имущества может
быть возложена субсидиарная ответственность по обязательствам
унитарного предприятия. Это правило также применяется к ответственности предприятия, учредившего дочернее предприятие, по
обязательствам последнего.
На базе государственного или муниципального имущества может быть создано унитарное предприятие на праве оперативного
управления (казенное предприятие).
Фирменное наименование унитарного предприятия, основанного на праве оперативного управления, должно содержать указание
на то, что такое предприятие является казенным.
Собственник имущества казенного предприятия несет субсидиарную ответственность по обязательствам такого предприятия при
недостаточности его имущества.
46
2. Кооперативные организации. Производственным кооперативом
(артелью) признается добровольное объединение граждан на основе
членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ,
торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его
членами (участниками) имущественных паевых взносов.
Производственный кооператив является коммерческой организацией.
Члены производственного кооператива несут по обязательствам
кооператива субсидиарную ответственность в размерах и в порядке,
предусмотренных законом о производственных кооперативах и уставом кооператива.
Фирменное наименование кооператива должно содержать его
наименование и слова «производственный кооператив» или «артель».
Учредительным документом производственного кооператива является его устав, утверждаемый общим собранием его членов.
Устав кооператива должен содержать наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, условия о размере паевых взносов членов
кооператива; условия о составе и порядке внесения паевых взносов
членами кооператива и их ответственности за нарушение обязательства по внесению паевых взносов; условия о характере и порядке
трудового участия его членов в деятельности кооператива и их ответственности за нарушение обязательства по личному трудовому
участию; условия о порядке распределения прибыли и убытков
кооператива; размер и условия субсидиарной ответственности его
членов по долгам кооператива; условие о составе и компетенции
органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются
единогласно или квалифицированным большинством голосов.
Число членов кооператива не должно быть менее пяти.
Имущество, находящееся в собственности производственного
кооператива, делится на паи его членов в соответствии с уставом
кооператива.
Уставом кооператива может быть установлено, что определенная часть принадлежащего кооперативу имущества составляет неделимые фонды, используемые на цели, определяемые уставом.
Решение об образовании неделимых фондов принимается членами кооператива единогласно, если иное не предусмотрено уставом кооператива.
Член кооператива обязан внести к моменту регистрации кооператива не менее десяти процентов паевого взноса, а остальную
часть — в течение года с момента регистрации.
47
Кооператив не вправе выпускать акции.
Прибыль кооператива распределяется между его членами в соответствии с их трудовым участием, если иной порядок не предусмотрен законом и уставом кооператива.
Высшим органом управления кооперативом является общее собрание его членов.
В кооперативе с числом членов более пятидесяти может быть
создан наблюдательный совет, который осуществляет контроль за
деятельностью исполнительных органов кооператива.
Исполнительными органами кооператива являются правление и
(или) его председатель. Они осуществляют текущее руководство
деятельностью кооператива и подотчетны наблюдательному совету
и общему собранию членов кооператива.
Членами наблюдательного совета и правления кооператива, а
также председателем кооператива могут быть только члены кооператива. Член кооператива не может одновременно быть членом наблюдательного совета и членом правления либо председателем кооператива.
Компетенция органов управления кооперативом и порядок принятия ими решений определяются законом и уставом кооператива.
К исключительной компетенции общего собрания членов кооператива относятся:
x изменение устава кооператива;
x образование наблюдательного совета и прекращение полномочий его членов, а также образование и прекращение полномочий исполнительных органов кооператива, если это право по уставу кооператива не передано его наблюдательному
совету;
x прием и исключение членов кооператива;
x утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов кооператива и распределение его прибыли и убытков;
x решение о реорганизации и ликвидации кооператива.
Законом о производственных кооперативах и уставом кооператива к исключительной компетенции общего собрания может быть
также отнесено решение иных вопросов.
Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего
собрания или наблюдательного совета кооператива, не могут быть
переданы ими на решение исполнительных органов кооператива.
Член кооператива имеет один голос при принятии решений
общим собранием.
Член кооператива вправе по своему усмотрению выйти из кооператива. В этом случае ему должна быть выплачена стоимость пая
или выдано имущество, соответствующее его паю, а также осуществлены другие выплаты, предусмотренные уставом кооператива.
48
Выплата стоимости пая или выдача другого имущества выходящему члену кооператива производится по окончании финансового
года и утверждении бухгалтерского баланса кооператива, если иное
не предусмотрено уставом кооператива.
Член кооператива может быть исключен из кооператива по решению общего собрания в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанностей, возложенных на него уставом кооператива, а также в других случаях, предусмотренных законом и уставом кооператива.
Член наблюдательного совета или исполнительного органа может быть исключен из кооператива по решению общего собрания в
связи с его членством в аналогичном кооперативе.
Член кооператива вправе передать свой пай или его часть другому члену кооператива, если иное не предусмотрено законом и уставом кооператива.
Передача пая (его части) гражданину, не являющемуся членом
кооператива, допускается лишь с согласия кооператива. В этом случае другие члены кооператива пользуются преимущественным правом покупки такого пая (его части).
В случае смерти члена производственного кооператива его наследники могут быть приняты в члены кооператива, если иное не
предусмотрено уставом кооператива. В противном случае кооператив выплачивает наследникам стоимость пая умершего члена кооператива.
Обращение взыскания на пай члена производственного кооператива по собственным долгам члена кооператива допускается лишь
при недостатке иного его имущества для покрытия таких долгов в
порядке, предусмотренном законом и уставом кооператива. Взыскание по долгам члена кооператива не может быть обращено на
неделимые фонды кооператива.
Производственный кооператив может быть добровольно реорганизован или ликвидирован по решению общего собрания его
членов.
Иные основания и порядок реорганизации и ликвидации кооператива определяются ГК РФ и другими законами.
Производственный кооператив по единогласному решению его
членов может преобразоваться в хозяйственное товарищество или
общество.
3. Общественные объединения. Под общественным объединением
понимается добровольное, самоуправляемое, некоммерческое формирование, созданное по инициативе граждан, объединившихся на
основе общности интересов для реализации общих целей, указанных в уставе общественного объединения (уставных целей).
49
Право граждан на создание общественных объединений реализуется как непосредственно путем объединения физических лиц,
так и через юридические лица — общественные объединения.
Учредителями общественного объединения являются:
x физические лица;
x юридические лица — общественные объединения, созвавшие
съезд (конференцию) или общее собрание, на котором принимается устав общественного объединения, формируются его
руководящие и контрольно-ревизионный органы.
Учредители общественного объединения — физические и юридические лица имеют равные права и несут равные обязанности.
Членами общественного объединения являются:
x физические лица;
x юридические лица — общественные объединения, чья заинтересованность в совместном решении задач данного объединения в соответствии с нормами его устава оформляется соответствующими индивидуальными заявлениями или документами, позволяющими учитывать количество членов общественного объединения в целях обеспечения их равноправия
как членов данного объединения.
Члены общественного объединения — физические и юридические лица имеют равные права и несут равные обязанности.
Общественные объединения могут создаваться в одной из следующих организационно-правовых форм.
1. Общественная организация — основанное на членстве общественное объединение, созданное на основе совместной деятельности для защиты общих интересов и достижения уставных целей
объединившихся граждан.
Членами общественной организации в соответствии с ее уставом могут быть физические лица и юридические лица — общественные объединения, если иное не установлено Федеральным законом РФ «Об общественных объединениях» 19 мая 1995 г. № 82-ФЗ
и законами об отдельных видах общественных объединений.
Высшим руководящим органом общественной организации является съезд (конференция) или общее собрание. Постоянно действующим руководящим органом общественной организации является выборный коллегиальный орган, подотчетный съезду (конференции) или общему собранию.
В случае государственной регистрации общественной организации ее постоянно действующий руководящий орган осуществляет
права юридического лица от имени общественной организации и
исполняет ее обязанности в соответствии с уставом.
2. Общественное движение. Общественным движением является
состоящее из участников и не имеющее членства массовое общест-
50
венное объединение, преследующее социальные, политические и
иные общественно полезные цели, поддерживаемые участниками
общественного движения.
Высшим руководящим органом общественного движения является съезд (конференция) или общее собрание. Постоянно действующим руководящим органом общественного движения является
выборный коллегиальный орган, подотчетный съезду (конференции) или общему собранию.
В случае государственной регистрации общественного движения
его постоянно действующий руководящий орган осуществляет права юридического лица от имени общественного движения и исполняет его обязанности в соответствии с уставом.
3. Общественный фонд. Это один из видов некоммерческих фондов, который представляет собой не имеющее членства общественное объединение. Его цель заключается в формировании имущества
на основе добровольных взносов, иных не запрещенных законом
поступлений и использовании данного имущества на общественно
полезные цели. Учредители и управляющие имуществом общественного фонда не вправе использовать указанное имущество в собственных интересах.
Руководящий орган общественного фонда формируется его учредителями и (или) участниками либо решением учредителей общественного фонда, принятым в виде рекомендаций или персональных назначений, либо путем избрания участниками на съезде (конференции) или общем собрании.
В случае государственной регистрации общественного фонда
данный фонд осуществляет свою деятельность в порядке, предусмотренном ГК РФ.
Создание, деятельность, реорганизация и (или) ликвидация
иных видов фондов (частных, корпоративных, государственных,
общественно-государственных и других) могут регулироваться соответствующим законом о фондах.
4. Общественное учреждение — не имеющее членства общественное объединение, ставящее своей целью оказание конкретного
вида услуг, отвечающих интересам участников и соответствующих
уставным целям указанного объединения.
Управление общественным учреждением и его имуществом осуществляется лицами, назначенными учредителем (учредителями).
В соответствии с учредительными документами в общественном
учреждении может создаваться коллегиальный орган, избираемый
участниками, не являющимися учредителями данного учреждения и
потребителями его услуг. Указанный орган может определять содержание деятельности общественного учреждения, иметь право
совещательного голоса при учредителе (учредителях), но не вправе
51
распоряжаться имуществом общественного учреждения, если иное
не установлено учредителем (учредителями).
В случае государственной регистрации общественное учреждение осуществляет деятельность в порядке, установленном ГК РФ.
5. Орган общественной самодеятельности — не имеющее членства общественное объединение, целью которого является совместное решение различных социальных проблем, возникающих у граждан по месту жительства, работы или учебы, направленное на удовлетворение потребностей неограниченного круга лиц, чьи интересы
связаны с достижением уставных целей и реализацией программ органа общественной самодеятельности по месту его создания.
Орган общественной самодеятельности формируется по инициативе граждан, заинтересованных в решении указанных проблем,
и строит свою работу на основе самоуправления в соответствии с
уставом, принятым на собрании учредителей. Орган общественной
самодеятельности не имеет над собой вышестоящих органов или
организаций.
В случае государственной регистрации органа общественной
самодеятельности данный орган приобретает права и принимает на
себя обязанности юридического лица в соответствии с уставом.
6. Политические партии. Политическая партия — это общественное объединение, созданное в целях участия граждан РФ в политической жизни общества посредством формирования и выражения их политической воли, участия в общественных и политических акциях, в выборах и референдумах, а также в целях представления интересов граждан в органах государственной власти и органах местного самоуправления.
Политическая партия должна отвечать следующим требованиям:
x должна иметь региональные отделения более чем в половине
субъектов РФ, при этом в субъекте РФ может быть создано
только одно региональное отделение данной политической
партии;
x в ней должно состоять не менее 50 тыс. членов, при этом
более чем в половине субъектов РФ политическая партия
должна иметь региональные отделения численностью не менее 500 членов. В остальных региональных отделениях численность каждого из них не может составлять менее двухсот
пятидесяти членов политической партии;
x руководящие и иные органы политической партии, ее региональные отделения и иные структурные подразделения должны находиться на территории РФ.
x Основными целями политической партии являются:
x формирование общественного мнения;
x политическое образование и воспитание граждан;
52
x выражение мнений граждан по любым вопросам общественной жизни, доведение этих мнений до сведения широкой общественности и органов государственной власти;
x выдвижение кандидатов на выборах в законодательные (представительные) органы государственной власти и представительные органы местного самоуправления, участие в выборах
в указанные органы и в их работе.
В России создаются и действуют общероссийские, межрегиональные, региональные и местные общественные объединения.
Под общероссийским общественным объединением понимается
объединение, которое осуществляет свою деятельность в соответствии с уставными целями на территориях более половины субъектов
РФ и имеет там свои структурные подразделения — организации,
отделения или филиалы и представительства.
Под межрегиональным общественным объединением понимается объединение, которое осуществляет свою деятельность в соответствии с уставными целями на территориях менее половины
субъектов РФ и имеет там свои структурные подразделения — организации, отделения или филиалы и представительства.
Под региональным общественным объединением понимается
объединение, деятельность которого в соответствии с его уставными
целями осуществляется в пределах территории одного субъекта РФ.
Под местным общественным объединением понимается объединение, деятельность которого в соответствии с его уставными целями осуществляется в пределах территории органа местного самоуправления.
Общероссийские общественные объединения могут использовать в своих названиях наименования «Россия», «Российская Федерация» и образованные на их основе слова и словосочетания без
специального разрешения правомочного государственного органа.
Общественные объединения независимо от их организационноправовых форм равны перед законом. Деятельность общественных
объединений основывается на принципах добровольности, равноправия, самоуправления и законности. Общественные объединения
свободны в определении своей внутренней структуры, целей, форм
и методов своей деятельности.
Деятельность общественных объединений должна быть гласной,
а информация об их учредительных и программных документах —
общедоступной.
Для осуществления уставных целей общественное объединение,
являющееся юридическим лицом, имеет право:
1) свободно распространять информацию о своей деятельности;
2) участвовать в выработке решений органов государственной
власти и органов местного самоуправления в порядке и объеме,
53
предусмотренными Федеральным законом РФ «Об общественных
объединениях» 19 мая 1995 года № 82-ФЗ и другими законами;
3) проводить собрания, митинги, демонстрации, шествия и пикетирование;
4) учреждать средства массовой информации и осуществлять
издательскую деятельность;
5) представлять и защищать свои права, законные интересы
своих членов и участников, а также других граждан в органах государственной власти, органах местного самоуправления и общественных объединениях;
6) осуществлять в полном объеме полномочия, предусмотренные законами об общественных объединениях;
7) выступать с инициативами по различным вопросам общественной жизни, вносить предложения в органы государственной
власти;
8) участвовать в выборах и референдумах в порядке, установленном законодательством РФ.
Общественное объединение обязано:
1) соблюдать законодательство РФ, общепризнанные принципы
и нормы международного права, касающиеся сферы его деятельности, а также нормы, предусмотренные его уставом и иными учредительными документами;
2) ежегодно публиковать отчет об использовании своего имущества
или обеспечивать доступность ознакомления с указанным отчетом;
3) ежегодно информировать орган, принявший решение о государственной регистрации общественного объединения, о продолжении своей деятельности с указанием действительного места нахождения постоянно действующего руководящего органа, его названия
и данных о руководителях общественного объединения в объеме
сведений, включаемых в единый государственный реестр юридических лиц;
4) представлять по запросу органа, принимающего решения о
государственной регистрации общественных объединений, решения
руководящих органов и должностных лиц общественного объединения, а также годовые и квартальные отчеты о своей деятельности
в объеме сведений, представляемых в налоговые органы;
5) допускать представителей органа, принимающего решения о
государственной регистрации общественных объединений, на проводимые общественным объединением мероприятия;
6) оказывать содействие представителям органа, принимающего
решения о государственной регистрации общественных объединений, в ознакомлении с деятельностью общественного объединения
в связи с достижением уставных целей и соблюдением законодательства РФ.
54
Общественное объединение, являющееся юридическим лицом,
может иметь в собственности земельные участки, здания, строения,
сооружения, жилищный фонд, транспорт, оборудование, инвентарь,
имущество культурно-просветительного и оздоровительного назначения, денежные средства, акции, другие ценные бумаги и иное
имущество, необходимое для материального обеспечения деятельности этого общественного объединения, указанной в его уставе.
В собственности общественного объединения могут также находиться учреждения, издательства, средства массовой информации,
создаваемые и приобретаемые за счет средств данного общественного объединения в соответствии с его уставными целями.
Законодательством могут устанавливаться виды имущества, которые по соображениям государственной и общественной безопасности либо в соответствии с международными договорами РФ не
могут находиться в собственности общественного объединения.
Общественные фонды могут осуществлять свою деятельность на
основе доверительного управления.
Собственность общественного объединения охраняется законом.
4. Кредитные организации. Банки и биржи. Кредитная организация — юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Центрального банка РФ (Банка России) имеет
право осуществлять банковские операции, предусмотренные настоящим Федеральным законом. Кредитная организация образуется на
основе любой формы собственности как хозяйственное общество.
Банк — кредитная организация, которая имеет исключительное
право осуществлять в совокупности следующие банковские операции: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за
свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц.
Небанковская кредитная организация — кредитная организация, имеющая право осуществлять отдельные банковские операции,
предусмотренные Федеральным законом РФ «О Центральном банке
Российской Федерации» от 10 июля 2002 г. № 86-ФЗ.
Допустимые сочетания банковских операций для небанковских
кредитных организаций устанавливаются Банком России.
Иностранный банк — банк, признанный таковым по законодательству иностранного государства, на территории которого он зарегистрирован.
Банковская система РФ включает в себя Банк России, кредитные организации, а также филиалы и представительства иностранных банков.
К банковским операциям относятся:
55
1) привлечение денежных средств физических и юридических
лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);
2) размещение привлеченных средств от своего имени и за
свой счет;
3) открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц;
4) осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;
5) инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;
6) купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах;
7) привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;
8) выдача банковских гарантий.
9) осуществление переводов денежных средств по поручению
физических лиц без открытия банковских счетов (за исключением
почтовых переводов).
Открытие кредитными организациями банковских счетов индивидуальных предпринимателей и юридических лиц, за исключением
органов государственной власти, органов местного самоуправления,
осуществляется на основании свидетельств о государственной регистрации физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей, свидетельств о государственной регистрации юридических
лиц, а также свидетельств о постановке на учет в налоговом органе.
Кредитная организация помимо перечисленных банковских
операций вправе осуществлять следующие сделки:
1) выдачу поручительств за третьих лиц, предусматривающих
исполнение обязательств в денежной форме;
2) приобретение права требования от третьих лиц исполнения
обязательств в денежной форме;
3) доверительное управление денежными средствами и иным
имуществом по договору с физическими и юридическими лицами;
4) осуществление операций с драгоценными металлами и драгоценными камнями в соответствии с законодательством РФ;
5) предоставление в аренду физическим и юридическим лицам
специальных помещений или находящихся в них сейфов для хранения документов и ценностей;
6) лизинговые операции;
7) оказание консультационных и информационных услуг.
Кредитной организации запрещается заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью.
Фирменное наименование кредитной организации должно содержать указание на характер деятельности этого юридического ли-
56
ца посредством использования слов «банк» или «небанковская кредитная организация», а также указание на его организационноправовую форму.
Ни одно юридическое лицо в РФ, за исключением получившего от
Банка России лицензию на осуществление банковских операций, не
может использовать в своем наименовании слова «банк», «кредитная
организация» или иным образом указывать на то, что данное юридическое лицо имеет право на осуществление банковских операций.
Кредитная организация обязана публиковать по формам и в
сроки, которые устанавливаются Банком России, следующую информацию о своей деятельности:
x ежеквартально — бухгалтерский баланс, отчет о прибылях и убытках, информацию об уровне достаточности капитала, о величине
резервов на покрытие сомнительных ссуд и иных активов;
x ежегодно — бухгалтерский баланс и отчет о прибылях и убытках с заключением аудиторской фирмы (аудитора) об их достоверности.
Кредитная организация обязана по требованию физического
лица или юридического лица предоставить ему копию лицензии на
осуществление банковских операций, копии иных выданных ей
разрешений (лицензий), если необходимость получения указанных
документов предусмотрена федеральными законами, а также ежемесячные бухгалтерские балансы за текущий год.
Кредитная организация, имеющая лицензию Банка России на
привлечение во вклады денежных средств физических лиц, обязана
раскрывать информацию о процентных ставках по договорам банковского вклада с физическими лицами (в целом по кредитной организации без раскрытия информации по отдельным физическим
лицам) и информацию о задолженности кредитной организации по
вкладам физических лиц. Порядок раскрытия такой информации
устанавливается Банком России.
Кредитная организация не отвечает по обязательствам государства. Государство не отвечает по обязательствам кредитной организации, за исключением случаев, когда государство само приняло на
себя такие обязательства.
Кредитная организация не отвечает по обязательствам Банка
России. Банк России не отвечает по обязательствам кредитной организации, за исключением случаев, когда Банк России принял на
себя такие обязательства.
Органы законодательной и исполнительной власти и органы
местного самоуправления не вправе вмешиваться в деятельность
кредитных организаций, за исключением случаев, предусмотренных
федеральными законами.
Кредитная организация не может быть обязана к осуществлению деятельности, не предусмотренной ее учредительными доку-
57
ментами, за исключением случаев, когда кредитная организация
приняла на себя соответствующие обязательства, или случаев, предусмотренных федеральным законодательством.
Кредитная организация имеет учредительные документы, предусмотренные федеральными законами для юридического лица соответствующей организационно-правовой формы.
Устав кредитной организации должен содержать:
1) фирменное (полное официальное) наименование, а также
все другие наименования, установленные федеральным законодательством;
2) указание на организационно-правовую форму;
3) сведения об адресе (месте нахождения) органов управления и
обособленных подразделений;
4) перечень осуществляемых банковских операций и сделок в
соответствии с действующим законодательством;
5) сведения о размере уставного капитала;
6) сведения о системе органов управления, в том числе исполнительных органов, и органов внутреннего контроля, о порядке их
образования и об их полномочиях;
7) иные сведения, предусмотренные федеральными законами
для уставов юридических лиц указанной организационно-правовой
формы.
Уставный капитал кредитной организации составляется из величины вкладов ее участников и определяет минимальный размер
имущества, гарантирующего интересы ее кредиторов.
Банк России устанавливает норматив минимального размера уставного капитала вновь регистрируемой кредитной организации,
предельные размеры не денежных вкладов в уставный капитал кредитной организации, а также перечень видов имущества в не денежной форме, вносимого в оплату уставного капитала. Норматив минимального размера уставного капитала кредитной организации может устанавливаться в зависимости от вида кредитной организации.
Учредители банка не имеют права выходить из состава участников банка в течение первых трех лет со дня его регистрации.
Органами управления кредитной организации наряду с общим
собранием ее учредителей (участников) являются совет директоров
(наблюдательный совет), единоличный исполнительный орган и
коллегиальный исполнительный орган.
Текущее руководство деятельностью кредитной организации
осуществляется единоличным исполнительным органом и коллегиальным исполнительным органом.
Фондовая биржа — это организатор торговли на рынке ценных
бумаг, отвечающий требованиям, установленным законодательством.
58
Юридическое лицо может осуществлять деятельность фондовой
биржи, если оно является некоммерческим партнерством или акционерным обществом.
Юридическое лицо, осуществляющее деятельность фондовой
биржи, не вправе совмещать указанную деятельность с иными видами деятельности, за исключением деятельности валютной биржи,
товарной биржи (деятельности по организации биржевой торговли),
клиринговой деятельности, связанной с осуществлением клиринга
по операциям с ценными бумагами и инвестиционными паями паевых инвестиционных фондов, деятельности по распространению
информации, издательской деятельности, а также с осуществлением
деятельности по сдаче имущества в аренду.
В случае совмещения юридическим лицом деятельности валютной биржи и (или) товарной биржи (деятельности по организации
биржевой торговли) и (или) клиринговой деятельности с деятельностью фондовой биржи для осуществления каждого из указанных
видов деятельности должно быть создано отдельное структурное
подразделение.
Фондовые биржи, являющиеся некоммерческими партнерствами, могут быть преобразованы в акционерные общества. Решение о
таком преобразовании принимается членами такой фондовой биржи большинством в три четверти голосов всех членов этой фондовой биржи.
Фондовая биржа обязана утвердить правила допуска к участию
в торгах на фондовой бирже; правила проведения торгов на фондовой бирже, которые должны содержать правила совершения и регистрации сделок, меры, направленные на предотвращение манипулирования ценами и использования служебной информации.
Фондовая биржа, оказывающая услуги, непосредственно способствующие совершению сделок с ценными бумагами.
Фондовая биржа обязана регистрировать в федеральном органе
исполнительной власти по рынку ценных бумаг указанные документы, а также изменения и дополнения в них.
Фондовая биржа должна осуществлять постоянный контроль за
совершаемыми на фондовой бирже сделками в целях выявления
случаев использования служебной информации, манипулирования
ценами и за соблюдением участниками торгов и эмитентами, ценные бумаги которых включены в котировальные списки, требований законодательства РФ о ценных бумагах и нормативных правовых актов федерального органа исполнительной власти по рынку
ценных бумаг.
Участники торгов обязаны предоставлять фондовой бирже по ее
требованию информацию, необходимую для осуществления ею
контроля в соответствии с правилами проведения торгов на фондовой бирже.
59
Фондовая биржа обязана обеспечивать гласность и публичность
проводимых торгов путем оповещения участников торгов о месте и
времени проведения торгов, списке и котировке ценных бумаг, допущенных к торгам на фондовой бирже, результатах торговых сессий, а также предоставлять другую информацию, указанную в действующем закоондательстве.
Фондовая биржа вправе устанавливать размер и порядок взимания с участников торгов взносов, сборов и других платежей за оказываемые ею услуги, а также размер и порядок взимания штрафов
за нарушение установленных ею правил.
Фондовая биржа не вправе устанавливать размер вознаграждения,
взимаемого участниками торгов за совершение биржевых сделок.
Валютные биржи — юридические лица, созданные в соответствии с законодательством РФ, одним из видов деятельности которых
является организация биржевых торгов иностранной валютой в порядке и на условиях, которые установлены Банком России.
Контроль за осуществлением валютных операций кредитными
организациями, а также валютными биржами осуществляет Банк
России.
5. Хозяйственные товарищества и общества. Широкое распространение среди субъектов экономической деятельности имеют такие коммерческие организации, как хозяйственные товарищества и
общества.
Гражданское законодательство закрепляет норму о наличие у
них уставного (в обществах) или складочного (в товариществах) капитала, разделенного на доли (вклады) учредителей (участников) и
титула права собственности на принадлежащее им имущество. При
этом под уставным (складочным) капиталом понимается суммарная
стоимость вкладов, внесенных учредителями (участниками) в товарищество или общество. В процессе экономической деятельности
товарищества или общества стоимость данных вкладов может быть
увеличена за счет прибылей, получаемых товариществом или обществом. Увеличение вкладов может произойти и за счет других источников, допускаемых законом. При этом вклад возможен как в
денежном, так и в неденежном выражениях.
В качестве неденежного вклада могут служить ценные бумаги,
другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие
денежную оценку. Примером можно назвать исключительные права
на результаты интеллектуальной деятельности, и приравненные к
ним средства индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполняемых работ или услуг. Важно отметить,
что хозяйственное товарищество и общество получают возможность
самостоятельно распоряжаться данными правами, если они представлены в устанавливаемой законом материальной (документар-
60
ной) форме. Эта норма в равной степени применима к имущественным и иным правам, относимым к вкладам в товарищество и
общество.
При организации деятельности хозяйственного общества проводится денежная оценка имущественного и неимущественного вкладов, не являющихся деньгами. Она производится по соглашению
между их учредителями (участниками). В некоторых случаях эта
процедура проводится на основе независимой экспертной оценки.
Законодатель счел возможным применительно к отдельным хозяйственным обществам предоставлять право уполномоченным на
то органам и организациям устанавливать предельные размеры
имущественной (неденежной) части уставного капитала.
С точки зрения экономической базы уставный (складочный)
капитал определяет исходную материальную базу деятельности хозяйственных товариществ и обществ и минимальный размер имущества, гарантирующего интересы их кредиторов. Практика показывает, что помимо имущества, созданного за счет вкладов учредителей (участников), у хозяйственного товарищества и общества может быть иное имущество. Оно является произведенным или приобретенным в процессе их деятельности. В этом случае стоимость
такого имущества шире понятия «уставный (складочный) капитал».
Однако и это важно отметить, что все имущество независимо от
того, создано ли оно за счет вкладов учредителей (участников) или
произведено и приобретено в процессе деятельности товарищества
или общества, принадлежит последним на праве собственности.
При более внимательном рассмотрении норм, связанных с правоотношениями внутри хозяйственных товариществ и обществ,
можно отметить, что учредители (участники) товарищества и общества не являются собственниками данного имущества. Иными словами, понятие «доля учредителя (участника) в уставном (складочном) капитале товарищества и общества», употребляемое в гражданском законодательстве, нельзя воспринимать в его буквальном
выражении.
Доля является частью целого, принадлежащего самому юридическому лицу. Можно согласиться с мнением ученых Т.Е. Абовой и
А.Ю. Кабалкина о том, что более правильно говорить о праве на
долю учредителя (участника) в капитале общества и товарищества
как элементе правоотношений, существующих внутри юридического лица. Данное право является ключевым при определении числа
голосов, принадлежащих участникам в общих собраниях товариществ и обществ, доли имущества, получаемого участниками при
выходе из товарищества и общества или при их ликвидации в случаях, предусмотренных законом, реализации других прав, принадлежащих участникам. В совокупности с названными правами уча-
61
стников право на долю в капитале составляет более широкое по содержанию право, называемое правом на участие в делах товарищества или общества. Именно данное право и должно служить объектом внешних правоотношений, возникающих по поводу изменения
состава участников товариществ и обществ1.
В деятельности товариществ и обществ может быть использовано также имущество, которое не принадлежит им на праве собственности. Для примера можно назвать имущество, находящееся в
их пользовании на основе договора аренды или ином правовом основании, не относящемся к праву собственности.
Гражданское законодательство проводит разграничение между
хозяйственными товариществами как объединениями лиц и хозяйственными обществами как объединениями капиталов. Это разграничение помогает определить исходные начала в характере деятельности данных групп коммерческих организаций. Абсолютизировать
же его нельзя, так как лица и капиталы имеются как в товариществах, так и в обществах.
Закон устанавливает, что полные участники хозяйственных товариществ обязаны принимать личное участие в деятельности товариществ. Поэтому личные качества самих участников, а не сами по
себе вклады в складочный капитал, приобретают решающее значение в деятельности товариществ. В свою очередь, в деятельности
хозяйственных обществ главным фактором служит капитал, вносимый участниками, управлять которым вправе профессионально
подготовленные лица, не являющиеся партнерами или акционерами. Поэтому особое значение в последнее время придается корпоративному управлению, правовому оформлению отношений акционеров, менеджмента и инвесторов.
Хозяйственные товарищества могут создаваться в таких формах,
как форма полных товариществ и товариществ на вере (коммандитных товариществ).
Хозяйственные общества создаются в форме акционерных обществ и обществ с ограниченной или дополнительной ответственностью.
С целью обеспечения эффективного использования потенциала
хозяйственных товариществ и обществ законодательство определяет
право граждан, юридических лиц, государственных органов и органов местного самоуправления на участие в хозяйственных товариществах и обществах.
Так, граждане, не являющиеся предпринимателями, могут быть
участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товарищест1
См.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой / Под ред. Т.Е. Абовой и А.Ю. Кабалкина. М.: Юрайт-Издат, 2004.
62
вах на вере. Граждане, являющиеся индивидуальными предпринимателями, могут быть также участниками полных товариществ и
полными товарищами в товариществах, т.е. выступать в качестве
участников во всех видах хозяйственных товариществ (с некоторыми ограничениями, предусмотренными ГК РФ)1.
Юридические лица, не являющиеся коммерческими организациями, могут быть участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере. При этом финансируемые собственниками учреждения могут реализовать данное право лишь с разрешения собственника, если иное не установлено законом. Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут быть
участниками всех видов хозяйственных товариществ и обществ
также с некоторыми ограничениями.
Некоторые существенные ограничения в данной сфере экономических отношений установлены для органов государственной и
муниципальной власти. Установлено, что государственные органы и
органы местного самоуправления не вправе выступать участниками
хозяйственных обществ и вкладчиками товариществ на вере, если
иное не установлено законом. Конечно, в ряде случаев исключения
были. Например, в отношении Российского фонда федерального
имущества, фондов имущества республик в составе РФ, краев, областей, автономной области, автономных округов, городов и районов.
Законодатель ограничил право хозяйственных товариществ и
обществ в отношении их права выступать в качестве учредителей
других хозяйственных товариществ и обществ. В частности, ГК РФ2
введен запрет обществам с ограниченной ответственностью и акционерным обществам быть единственными участниками хозяйственных обществ, состоящих из одного лица.
2.3. ?????????????? ???????????????????
Гражданин вправе заниматься хозяйственной предпринимательской
деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.
К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой
без образования юридического лица, применяются правила, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных
правовых актов или существа правоотношения.
1
2
СЗ РФ от 5 декабря 1994 г. № 32. Ст. 3301.
Там же.
63
Гражданин отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в
соответствии с законом не может быть обращено взыскание.
При государственной регистрации физического лица в качестве
индивидуального предпринимателя в регистрирующий орган представляются:
x подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Правительством РФ;
x копия основного документа физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя (в случае,
если физическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя, является гражданином РФ);
x копия документа, установленного федеральным законом или
признаваемого в соответствии с международным договором
РФ в качестве документа, удостоверяющего личность иностранного гражданина, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя (в случае, если физическое лицо,
регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя, является иностранным гражданином);
x копия документа, предусмотренного федеральным законом
или признаваемого в соответствии с международным договором РФ в качестве документа, удостоверяющего личность лица без гражданства, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя (в случае, если физическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя, является лицом без гражданства);
x копия свидетельства о рождении физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, или
копия иного документа, подтверждающего дату и место рождения указанного лица в соответствии с законодательством
РФ или международным договором РФ (в случае, если представленная копия документа, удостоверяющего личность физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального
предпринимателя, не содержит сведений о дате и месте рождения указанного лица);
x копия документа, подтверждающего право физического лица,
регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, временно или постоянно проживать в РФ (в случае, если
физическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального
предпринимателя, является иностранным гражданином или
лицом без гражданства);
x подлинник или копия документа, подтверждающего в установленном законодательством РФ порядке адрес места жительства физического лица, регистрируемого в качестве инди-
64
видуального предпринимателя, в РФ (в случае если представленная копия документа, удостоверяющего личность физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального
предпринимателя, или документа, подтверждающего право
физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, временно или постоянно проживать в
РФ, не содержит сведений о таком адресе);
x нотариально удостоверенное согласие родителей, усыновителей или попечителя на осуществление предпринимательской
деятельности физическим лицом, регистрируемым в качестве
индивидуального предпринимателя, либо копия свидетельства
о заключении брака физическим лицом, регистрируемым в
качестве индивидуального предпринимателя, либо копия решения органа опеки и попечительства или копия решения суда об объявлении физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, полностью дееспособным (в случае, если физическое лицо, регистрируемое в
качестве индивидуального предпринимателя, является несовершеннолетним);
x документ об уплате государственной пошлины.
Не допускается государственная регистрация физического лица
в качестве индивидуального предпринимателя, если не утратила силу его государственная регистрация в таком качестве, либо не истек
год со дня принятия судом решения о признании его несостоятельным (банкротом) в связи с невозможностью удовлетворить требования кредиторов, связанные с ранее осуществляемой им предпринимательской деятельностью, или решения о прекращении в принудительном порядке его деятельности в качестве индивидуального
предпринимателя, либо не истек срок, на который данное лицо по
приговору суда лишено права заниматься предпринимательской
деятельностью.
Индивидуальный предприниматель, который не в состоянии
удовлетворить требования кредиторов, связанные с осуществлением
им предпринимательской деятельности, может быть признан несостоятельным (банкротом) по решению суда. С момента вынесения
такого решения утрачивает силу его регистрация в качестве индивидуального предпринимателя.
При осуществлении процедуры признания банкротом индивидуального предпринимателя его кредиторы по обязательствам, не
связанным с осуществлением им предпринимательской деятельности, также вправе предъявить свои требования. Требования указанных кредиторов, не заявленные ими в таком порядке, сохраняют
силу после завершения процедуры банкротства индивидуального
предпринимателя.
65
Требования кредиторов индивидуального предпринимателя в случае признания его банкротом удовлетворяются за счет принадлежащего ему имущества, на которое может быть обращено взыскание,
в следующей очередности:
x в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед
которыми предприниматель несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей, а также требования о
взыскании алиментов;
x во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, в том числе по контракту, и по выплате вознаграждений по авторским договорам;
x в третью очередь удовлетворяются требования кредиторов,
обеспеченные залогом принадлежащего индивидуальному
предпринимателю имущества;
x в четвертую очередь погашается задолженность по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды;
x в пятую очередь производятся расчеты с другими кредиторами
в соответствии с законом.
После завершения расчетов с кредиторами индивидуальный
предприниматель, признанный банкротом, освобождается от исполнения оставшихся обязательств, связанных с его предпринимательской деятельностью, и иных требований, предъявленных к исполнению и учтенных при признании предпринимателя банкротом.
Сохраняют силу требования граждан, перед которыми лицо,
объявленное банкротом, несет ответственность за причинение вреда
жизни или здоровью, а также иные требования личного характера.
Основания и порядок признания судом индивидуального предпринимателя банкротом либо объявления им о своем банкротстве
устанавливаются законом о несостоятельности (банкротстве).
2.4. ???????????, ?????????????
? ?????????? ??????????? ???
Юридическое лицо подлежит государственной регистрации в уполномоченном государственном органе.
Государственная регистрация осуществляется в срок не более
чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.
Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия такого исполнительного органа —
66
по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.
Государственная регистрация индивидуального предпринимателя осуществляется по месту его жительства.
При государственной регистрации создаваемого юридического
лица в регистрирующий орган представляются:
а) подписанное заявление о государственной регистрации по
форме, утвержденной Правительством РФ. В заявлении подтверждается, что представленные учредительные документы соответствуют установленным законодательством РФ требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационноправовой формы, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных представленных для государственной регистрации документах, заявлении о государственной регистрации, достоверны, что при создании юридического лица соблюден установленный для юридических лиц данной организационно-правовой
формы порядок их учреждения, в том числе оплаты уставного капитала (уставного фонда, складочного капитала, паевых взносов) на
момент государственной регистрации, и в установленных законом
случаях согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления вопросы создания
юридического лица (рис. 2.7);
б) решение о создании юридического лица в виде протокола,
договора или иного документа в соответствии с законодательством РФ;
в) учредительные документы юридического лица (подлинники
или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии);
г) выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической
силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица — учредителя;
д) документ об уплате государственной пошлины.
Документы представляются в регистрирующий орган непосредственно или направляются почтовым отправлением с объявленной
ценностью при его пересылке и описью вложения. Иные способы
представления документов в регистрирующий орган могут быть определены Правительством РФ.
Заявление, представляемое в регистрирующий орган, удостоверяется подписью уполномоченного лица (заявителя), подлинность
которой должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке.
При этом заявитель указывает свои паспортные данные или в соответствии с законодательством РФ данные иного удостоверяющего
личность документа и идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии).
67
??????? ??????????????? ??????????? ??????????? ???
????????? ???????????? ?????????
? ?????????????? ????? ?? ?????
?????????? ????????? ????????????
??????????????? ??????
????????? ???????? ????????
? ????????? ?????????? ? ?????????
??????? ? ???? ?? ?????????
?????????????? ???????
? 5-??????? ???? ??????????????
????? ????????? ???????
? ??????????? ???????????? ????
???????? ?????????????? ???????
?????? ? ?????
?????????????? ????? ?? ???????
1-?? ???????? ??? ? ???????
??????????????? ??????????? ??????
(??????????) ????????? ????????,
?????????????? ???? ???????? ?????? ? ??????????????? ??????????????? ??????
??????????? ????? ???????? ????????? ?????????? ????:
x ???????????? ????????? ???????????? ??????????????? ??????, ??????????????? ???????????? ???? ??? ???? ????, ???????
????? ??? ???????????? ??????????? ?? ????? ????? ???????????? ????;
x ?????????? (??????????) ???????????? ???? ??? ??? ????????;
x ???????????? ???????????? ????, ???????????? ???????????
??????????????? ????????????
????;
x ?????????? ??????????? ??? ???????????? ?????????????? ???????? ??? ?????????? ???????????? ????;
x ???? ????, ??????????? ?? ????????? ??????????, ???????????????? ??????????? ???????,
??? ????? ?????????? ??????????????? ?? ?? ?????????, ??? ????? ?????? ???????? ??????????????
Рис. 2.7. Регистрация юридических лиц
При государственной регистрации юридического лица заявителями могут являться следующие физические лица:
x руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо,
имеющие право без доверенности действовать от имени этого
юридического лица;
x учредитель (учредители) юридического лица при его создании;
x руководитель юридического лица, выступающего учредителем
регистрируемого юридического лица;
x конкурсный управляющий или руководитель ликвидационной
комиссии (ликвидатор) при ликвидации юридического лица;
x иное лицо, действующее на основании полномочия, предусмотренного федеральным законом, или актом специально
68
уполномоченного на то государственного органа, или актом
органа местного самоуправления.
При государственной регистрации индивидуального предпринимателя заявителем может являться физическое лицо, обращающееся за государственной регистрацией или зарегистрированное в
качестве индивидуального предпринимателя.
Моментом государственной регистрации признается внесение
регистрирующим органом соответствующей записи в соответствующий государственный реестр.
Реорганизация юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) может быть осуществлена по
решению его учредителей (участников) либо органа юридического
лица, уполномоченного на то учредительными документами.
В случаях, установленных законом, реорганизация юридического лица в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц осуществляется по решению
уполномоченных государственных органов или по решению суда.
Юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.
При реорганизации юридического лица в форме присоединения
к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр
юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.
Порядок правопреемства при реорганизации юридических лиц
следующий.
1. При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого
из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом.
2. При присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом.
3. При разделении юридического лица его права и обязанности
переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с
разделительным балансом.
4. При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и
обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии
с разделительным балансом.
5. При преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой
формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и
обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии
с передаточным актом.
69
Ликвидация юридического лица влечет за собой его прекращение
без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.
Юридическое лицо может быть ликвидировано:
1) по решению его учредителей (участников) либо органа
юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, в том числе в связи с истечением срока, на который
создано юридическое лицо, с достижением цели, ради которой
оно создано;
2) по решению суда в случае допущенных при его создании грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый
характер, либо осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона
или иных правовых актов, либо при систематическом осуществлении общественной или религиозной организацией (объединением),
благотворительным или иным фондом деятельности, противоречащей его уставным целям, а также в иных случаях, предусмотренных
действующим гражданским законодательством.
Решением суда о ликвидации юридического лица на его учредителей (участников) либо орган, уполномоченный на ликвидацию
юридического лица его учредительными документами, могут быть
возложены обязанности по осуществлению ликвидации юридического лица.
Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливают порядок и
сроки ликвидации.
С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого юридического
лица выступает в суде.
Для ликвидации юридического лица законодательством предписывается осуществления ряда действий (рис. 2.8)
1. Ликвидационная комиссия помещает в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридического лица, публикацию о его ликвидации и о порядке и сроке
заявления требований его кредиторами. Этот срок не может быть
менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации.
Ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица.
70
??????? ??????????
???????????? ????
?????????? ??????????? ? ???????? ?????????? ???????????? ???? ??????????????? ??????????????? ????? ??? ???????? ? ?????? ??????????????? ??????
??????????? ??? ????????
?????????? ?????????????? ????????, ??????? ????????? ?????????? ?? ?????????? ?????? ???????????? ????
???????????? ??????? ? ?????? ??????????
?????????? ????????? ? ?????????? ???????????? ????, ? ??????? ? ?????? ????????? ?????????? ?????????? (???? ?? ????? ???? ??????? ? ??????? ?????????? ?????????? ? ?????????? ? ?????? ??????, ??????????? ???????? ? ??????????????? ???????????)
???????? ??? ? ????????? ?????????? ? ????????? ??????????? ?????????????
??????????? ?????????????? ??????????????? ??????? (?? ?????????
????? ????????????? ?????????? ??????????). ?????? ???????????? ?????,
????????? ??????? ? ??????????,
? ??????????? ? ???????, ?????????????? ??????????????? ???????????
??????? ????????? ? ????????? ?????? ??? ??????????????? ????????
??????? ??? ?????????????? ?????????? ??????????
??????? ?????????? ?? ???????????
??????????????? ??????? ????????
??????????? (?????????? ????? ??????? — ????? ????? ????? ??????????? ???????)
??????????? ??????????????? ??????? ?? ?????????? ???????? (???????????? ???????????? ??? ???????,
????????? ??????? ? ??????????) ?
???????? ??????????? ????????? ??????????? ??????? ?????? ??? ???????????? ?????
??????????? ??????????????
?????????? ??????????:
1) ?????????? ???????, ????? ???????? ????????????? ??????????? ???? ????? ???????????????
?? ?????????? ????? ????? ???
????????;
2) ??????? ?? ??????? ????????
??????? ? ?????? ????? ? ??????, ??????????? ?? ?????????
????????, ? ??? ????? ?? ?????????, ? ?? ??????? ??????????????
?? ????????? ?????????;
3) ?????????? ?????????? ?? ??????????????, ???????????? ??????? ????????? ?????????????? ???????????? ????;
4) ????????????? ?? ???????????? ???????? ? ?????? ? ??
???????????? ?????;
5) ??????? ? ??????? ???????????
Рис. 2.8. Порядок ликвидации юридического лица
71
2. После окончания срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне предъявленных
кредиторами требований, а также о результатах их рассмотрения.
Промежуточный ликвидационный баланс утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими
решение о ликвидации юридического лица. В случаях, установленных законом, промежуточный ликвидационный баланс утверждается
по согласованию с уполномоченным государственным органом.
Если имеющиеся у ликвидируемого юридического лица (кроме
учреждений) денежные средства недостаточны для удовлетворения
требований кредиторов, ликвидационная комиссия осуществляет
продажу имущества юридического лица с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений.
Выплата денежных сумм кредиторам ликвидируемого юридического лица производится по истечении месяца со дня утверждения
промежуточного ликвидационного баланса.
После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается
учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица. В случаях, установленных законом, ликвидационный баланс утверждается по согласованию с уполномоченным государственным органом.
При недостаточности у ликвидируемого казенного предприятия
имущества, а у ликвидируемого учреждения — денежных средств для
удовлетворения требований кредиторов последние вправе обратиться
в суд с иском об удовлетворении оставшейся части требований за
счет собственника имущества этого предприятия или учреждения.
Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество юридического лица передается его учредителям (участникам), имеющим вещные права на это имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица, если иное не
предусмотрено законом, иными правовыми актами или учредительными документами юридического лица.
Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо — прекратившим существование после внесения об
этом записи в единый государственный реестр юридических лиц.
2.5. ????? ? ??????????? ?????????
????????????? ????????????
Право собственности. Юридическое лицо может иметь гражданские
права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в
его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности.
72
Коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законодательством, могут иметь гражданские права и нести гражданские
обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом.
Отдельными видами деятельности, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).
Юридическое лицо может быть ограничено в правах лишь в
случаях и в порядке, предусмотренных законом. Решение об ограничении прав может быть обжаловано юридическим лицом в суд.
Правоспособность юридического лица возникает в момент его
создания и прекращается в момент завершения его ликвидации.
Право юридического лица осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии, возникает с момента
получения такой лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия, если иное не установлено
законом или иными правовыми актами.
Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий.
Некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит
достижению целей, ради которых они созданы, и соответствующую
этим целям.
Отдельно выделяются правоотношения, связанные с правом собственности субъектов хозяйственной деятельности.
В собственности граждан и юридических лиц может находиться
любое имущество, за исключением отдельных видов имущества, которое в соответствии с законом не может принадлежать гражданам
или юридическим лицам.
Количество и стоимость имущества, находящегося в собственности граждан и юридических лиц, не ограничиваются, за исключением случаев, когда такие ограничения установлены законом в
целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.
Коммерческие и некоммерческие организации, кроме государственных и муниципальных предприятий, а также учреждений, финансируемых собственником, являются собственниками имущества,
переданного им в качестве вкладов (взносов) их учредителями (участниками, членами), а также имущества, приобретенного этими
юридическими лицами по иным основаниям.
73
Общественные и религиозные организации (объединения), благотворительные и иные фонды являются собственниками приобретенного ими имущества и могут использовать его лишь для достижения целей, предусмотренных их учредительными документами.
Учредители (участники, члены) этих организаций утрачивают право
на имущество, переданное ими в собственность соответствующей
организации. В случае ликвидации такой организации ее имущество, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, используется в целях, указанных в ее учредительных документах.
Имущество, находящееся в государственной собственности, закрепляется за государственными предприятиями и учреждениями
во владение, пользование и распоряжение.
Сущность и виды обязательств. В силу обязательства одно лицо
(должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора)
определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного
действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.
Обязательства возникают из договора, вследствие причинения
вреда и из иных оснований, указанных в гражданском законодательстве.
Стороны обязательства — кредитор и должник. Если каждая из
сторон по договору несет обязанность в пользу другой стороны, она
считается должником другой стороны в том, что обязана сделать в
ее пользу, и одновременно ее кредитором в том, что имеет право от
нее требовать.
Юридические лица, кроме финансируемых собственником учреждений, отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим
им имуществом.
Унитарное предприятие отвечает по своим обязательствам всем
принадлежащим ему имуществом, но не несет ответственности по
обязательствам собственника его имущества.
Учредитель (участник) юридического лица или собственник его
имущества не отвечают по обязательствам юридического лица, а
юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника, за исключением случаев, предусмотренных действующим гражданским законодательством, либо учредительными документами юридического лица.
Если несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участниками), собственником имущества
юридического лица или другими лицами, которые имеют право
давать обязательные для этого юридического лица указания либо
иным образом имеют возможность определять его действия, на
таких лиц в случае недостаточности имущества юридического ли-
74
ца может быть возложена субсидиарная ответственность по его
обязательствам.
Гражданским законодательством установлено, что обязательства
должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов,
а при отсутствии таких условий и требований — в соответствии с
обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми
требованиями. При этом односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются,
за исключением случаев, предусмотренных законодательством РФ.
Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с
осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности,
и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются также в случаях, предусмотренных договором, если иное не
вытекает из закона или существа обязательства.
Отдельное значение при рассмотрении обязательств имеют способы обеспечения исполнения обязательств: неустойка, залог,
удержание имущества должника, поручительство, банковская гарантия, задаток и другие способы, предусмотренными законом или договором. Раскроем некоторые из них более подробно.
Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков. Кредитор не вправе требовать уплаты неустойки, если должник не несет ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства.
Важно, что соглашение о неустойке должно быть совершено в
письменной форме независимо от формы основного обязательства.
Несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке.
В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству
(залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником
этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами
лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законодательством РФ.
Залог возникает в силу договора. Залог возникает также на основании закона при наступлении указанных в нем обстоятельств,
если в действующем законодательстве предусмотрено, какое имущество и для обеспечения исполнения какого обязательства признается находящимся в залоге.
Предметом залога может быть всякое имущество, в том числе
вещи и имущественные права (требования), за исключением иму-
75
щества, изъятого из оборота, требований, неразрывно связанных с
личностью кредитора, в частности требований об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и иных прав,
уступка которых другому лицу запрещена законом. Залог отдельных
видов имущества, в частности имущества граждан, на которое не
допускается обращение взыскания, может быть законом запрещен
или ограничен.
В договоре о залоге должны быть указаны предметы залога и
его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства,
обеспечиваемого залогом. В нем должно также содержаться указание на то, у какой из сторон находится заложенное имущество. Договор о залоге должен быть заключен в письменной форме.
Кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче
должнику либо лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи
или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других
убытков удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено. Удержанием вещи могут обеспечиваться
также требования, хотя и не связанные с оплатой вещи или возмещением издержек на нее и других убытков, но возникшие из обязательства, стороны которого действуют как предприниматели.
Кредитор может удерживать находящуюся у него вещь, несмотря на то, что после того, как эта вещь поступила во владение кредитора, права на нее приобретены третьим лицом.
По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Договор поручительства может
быть заключен также для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем. Договор поручительства должен быть совершен
в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора поручительства.
В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение
или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица
(принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.
Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору
платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в
обеспечение его исполнения. Соглашение о задатке независимо от
суммы задатка должно быть совершено в письменной форме.
Важное значение также имеют нормы об ответственности сторон
за невыполнение или за ненадлежащее исполнение обязательств.
76
Гражданским законодательством установлено, что должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением
или ненадлежащим исполнением обязательства. Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, при
определении убытков принимаются во внимание цены, существовавшие в том месте, где обязательство должно было быть исполнено, в день добровольного удовлетворения должником требования
кредитора, а если требование добровольно удовлетворено не было, —
в день предъявления иска. Исходя из обстоятельств, суд может
удовлетворить требование о возмещении убытков, принимая во
внимание цены, существующие в день вынесения решения.
При определении упущенной выгоды учитываются предпринятые кредитором для ее получения меры и сделанные с этой целью
приготовления.
Если за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена неустойка, то убытки возмещаются в части, не
покрытой неустойкой. Законом или договором могут быть предусмотрены случаи: когда допускается взыскание только неустойки,
но не убытков; когда убытки могут быть взысканы в полной сумме
сверх неустойки; когда по выбору кредитора могут быть взысканы
либо неустойка, либо убытки.
За пользование чужими денежными средствами вследствие их
неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих
средств.
Уплата неустойки и возмещение убытков в случае ненадлежащего исполнения обязательства не освобождают должника от исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено законом
или договором. Возмещение убытков в случае неисполнения обязательства и уплата неустойки за его неисполнение освобождают
должника от исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено законом или договором.
В случае неисполнения должником обязательства изготовить и
передать вещь в собственность, в хозяйственное ведение или в оперативное управление, либо передать вещь в пользование кредитору,
либо выполнить для него определенную работу или оказать ему услугу кредитор вправе в разумный срок поручить выполнение обязательства третьим лицам за разумную цену либо выполнить его своими
силами, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, договора или существа обязательства, и потребовать от должника возмещения понесенных необходимых расходов и других убытков.
Законодатель установил основания ответственности за нарушение обязательства. Так, лицо, не исполнившее обязательства либо
77
исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность
при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев,
когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности.
Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости
и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства. Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство.
Если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не
исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет
ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.
К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение
обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на
рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.
Обязательства прекращаются по основаниям, установленным
действующим законодательством.
Наиболее распространенными основанием прекращения обязательства является его исполнение. Кредитор, принимая исполнение, обязан по требованию должника выдать ему расписку в получении исполнения полностью или в соответствующей части. Если
должник выдал кредитору в удостоверение обязательства долговой
документ, то кредитор, принимая исполнение, должен вернуть этот
документ, а при невозможности возвращения указать на это в выдаваемой им расписке. Расписка может быть заменена надписью на
возвращаемом долговом документе. Нахождение долгового документа у должника удостоверяет, пока не доказано иное, прекращение обязательства.
По соглашению сторон обязательство может быть прекращено
предоставлением взамен исполнения отступного (уплатой денег,
передачей имущества и т.п.). Размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами.
Обязательство прекращается полностью или частично зачетом
встречного однородного требования, срок которого наступил либо
срок которого не указан или определен моментом востребования.
Для зачета достаточно заявления одной стороны.
Обязательство прекращается соглашением сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим
обязательством между теми же лицами, предусматривающим иной
предмет или способ исполнения (новация). Однако, новация не до-
78
пускается в отношении обязательств по возмещению вреда, причиненного жизни или здоровью, и по уплате алиментов.
Обязательство прекращается освобождением кредитором должника от лежащих на нем обязанностей, если это не нарушает прав
других лиц в отношении имущества кредитора.
Обязательство прекращается невозможностью исполнения, если
она вызвана обстоятельством, за которое ни одна из сторон не отвечает. В случае невозможности исполнения должником обязательства, вызванной виновными действиями кредитора, последний не
вправе требовать возвращения исполненного им по обязательству.
Если в результате издания акта государственного органа исполнение обязательства становится невозможным полностью или частично, обязательство прекращается полностью или в соответствующей части. В случае признания в установленном порядке недействительным акта государственного органа, на основании которого
обязательство прекратилось, обязательство восстанавливается, если
иное не вытекает из соглашения сторон или существа обязательства
и исполнение не утратило интерес для кредитора.
Обязательство прекращается смертью должника, если исполнение не может быть произведено без личного участия должника либо
обязательство иным образом неразрывно связано с личностью
должника. Обязательство прекращается смертью кредитора, если
исполнение предназначено лично для кредитора либо обязательство
иным образом неразрывно связано с личностью кредитора.
Обязательство также прекращается ликвидацией юридического
лица (должника или кредитора), кроме случаев, когда законом или
иными правовыми актами исполнение обязательства ликвидированного юридического лица возлагается на другое лицо (по требованиям
о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и др.).
??????????? ???????
1. Назовите правовые условия, необходимые для образования и организации деятельности юридического лица.
2. Дайте характеристику правового статуса, задач и юридических
особенностей деятельности предприятий.
3. Каковы задачи создания и особенности правоотношений кооперативных организаций при осуществлении хозяйственной деятельности?
4. Опишите виды общественных объединений, как формы некоммерческих организаций. Каковы отличия каждого из них в зависимости от предмета деятельности? Как законодательно регулируется деятельность их руководящих органов?
79
5. На основе изучения законодательных актов дайте характеристику
правового положения кредитных организаций. Назовите их виды.
Опишите правовые особенности деятельности банков и бирж.
6. Каков порядок реорганизации и ликвидации юридических лиц?
Дайте подробную характеристику очередности удовлетворения прав
кредиторов при ликвидации юридического лица.
7. Раскройте признаки права собственности.
8. Каковая сущность обязательств в правоотношениях хозяйствующих субъектов? Раскройте способы обеспечения обязательств.
??????? ??? ???????????????? ??????????
1. Гражданин Сухов О.Н. обратился в регистрирующий орган для регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Сухову О.Н. в
регистрации было отказано без указания мотива.
Правомерны ли действия регистрирующего органа? Перечислите
основания отказа в регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.
10. ОАО «Метеор» взяло в коммерческом банке «Витязь» кредит
под залог транспортных средств, принадлежащих ОАО «Метеор» на
праве собственности. В определенный договором срок кредит погашен
не был. Банк «Витязь» потребовал передать транспортные средства в
качестве погашения кредита. ОАО «Метеор» сообщило об уничтожении
техники в результате пожара в парке автомобильной техники.
Правомерны ли требования банка о передаче транспортных средств
в качестве погашения кредита? Какие обязанности несет должник по
исполнению обязательства?
11. Гр. Волков В.С. являлся единственным учредителем и генеральным директором двух торговых фирм. Его жена — Волкова Е.В. при
разводе и разделе совместно нажитого имущества заявила требование о
передаче ей права одной из фирм.
Подлежит ли удовлетворению требование Волковой Е.В.?
80
?????
???????? ??????
?????????????
(???????????????????)
????????????
???????? ????? ?? ???????:
x ??? ?????????? ???????? ?????? ????????????? ????????????;
x ?????? ???????? ????????? ???????????????????;
x ????? ???????? ?????? ????????? ???????????????????.
?? ???????:
x ???????? ???????? ???????? ????????? ??????????????????? ????????????.
?? ???????? ?????????????:
x ? ????????? ?????????? ???? ?? ???????????????????
????????????;
x ?? ??????????????? ????????? ???????????????????
????????????.
3.1. ???????? ????????? ???????????????????
Каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности.
Экономическая свобода — необходимый элемент гражданского
общества и правового государства. Провозглашенное в качестве основы конституционного строя многообразие и равная защита всех
форм собственности неизбежно предполагают свободу предпринимательской и иной экономической деятельности. Из смысла ста. 34
Конституции РФ следует, что ограничения предпринимательской и
иной экономической деятельности могут устанавливаться только
законом.
Предпринимательская деятельность в соответствии со ст. 2 ГК
РФ — это самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от
81
пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или
оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве, в
установленном законом порядке (рис. 3.1).
??????????????
??????????????????? ????????????
??????????????
??????????????
?? ???? ????
??????????
?? ???????????????
?????????
???????
?????????????? ???????????????????
??????
?????????
???????
?????????
???
??
???????????
??????????
???????????
????
?? ???????
???????
?? ?????????? ?????
?? ????????
?????
????????,
????????????
???? ????????????? ???
???????????
????????????
????
Рис. 3.1. Предпринимательство как правовая категория
Право на экономическую деятельность — общее, принадлежащее каждому право, содержащее в себе комплекс прав, обеспечивающих возможность организовать и осуществлять предпринимательскую деятельность. Для этого субъект права экономической
деятельности — юридическое или физическое лицо (хозяйствующий субъект) — может создавать на свой риск и под свою имущественную ответственность предприятия, регистрироваться в качестве предпринимателя без образования юридического лица, свободно
вступать в договоры с юридическими и физическими лицами, другими хозяйствующими субъектами, приобретать и распоряжаться
собственностью. Признание права на свободу экономической деятельности порождает для государства определенные обязанности,
выступающие как гарантии этого права.
Государственные органы, например, не могут отказывать предприятию в регистрации по мотивам нецелесообразности. Отказ в
регистрации предприятия или предпринимателя может быть обжалован в суд.
82
Свобода экономических отношений возможна только в условиях добросовестной конкуренции, состязательности хозяйствующих
субъектов. Конкуренция способствует развитию производства, повышению качества продукции, снижению цен и направлена на
удовлетворение запросов населения. Нормативные правовые акты
запрещают недобросовестную конкуренцию, которая определяется
как любые направленные на приобретение преимущества в предпринимательской деятельности действия хозяйствующих субъектов,
которые противоречат положениям действующего законодательства,
обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и могут причинить или причинили
убытки другим хозяйствующим субъектам — конкурентам либо нанести ущерб их деловой репутации.
Законодательство РФ запрещает заключение и исполнение лицами, осуществляющими аналогичную экономическую деятельность, соглашений о ценах, разделе рынков, устранении с них других предпринимателей. Не допускается совершение недобросовестных действий, направленных на ущемление законных интересов
лиц, ведущих аналогичную предпринимательскую деятельность и
потребителей, в частности, путем введения последних в заблуждение относительно изготовителя, назначения, способа и места изготовления, качества и иных свойств товара другого предпринимателя, путем некорректного сравнения товаров в рекламной и иной
информации, копирования оформления чужого товара.
В целях ограничения монополистической деятельности Закон
РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» запрещает действия (бездействие)
хозяйствующего субъекта, занимающего доминирующее положение,
которые имеют либо могут иметь своим результатом недопущение,
ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других хозяйствующих субъектов.
Ограничивая монополистическую деятельность, законодательство
РФ не исключает существования естественных монополий, если оно
служит интересам производства, доступности реализуемого ими товара для потребителей и удовлетворению потребностей населения.
К сферам деятельности субъектов естественных монополий закон относит транспортировку нефти и газа, железнодорожные перевозки, услуги транспортных терминалов, портов, аэропортов, общедоступной электрической и почтовой связи, услуги по передаче
электрической и тепловой энергии и некоторые другие.
Нормы федерального законодательства о запрете недобросовестной конкуренции и ограничении монополистической деятельности гарантируют свободу предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности.
83
3.2. ???????? ??????
????????? ???????????????????
Общие положения. В статье 2 ГК РФ указывается на то, что участниками регулируемых гражданским законодательством отношений выступают граждане и юридические лица. В этих отношениях могут
участвовать также РФ, субъекты РФ (в соответствии с Конституцией
РФ в это число входят республики в составе РФ, края, области, города федерального значения — Москва и Санкт-Петербург, автономная область, автономные округа) и муниципальные образования.
В ГК РФ выделено то обстоятельство, что гражданское законодательство регулирует также отношения между лицами, которые осуществляют предпринимательскую деятельность или участвуют в ней.
Предпринимательской признается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Соответствующей
деятельностью могут заниматься не только юридические лица, но и
отдельные граждане. Для тех и других является обязательным закрепленный ГК РФ формальный признак: они должны быть в установленном законом порядке зарегистрированы в качестве лиц,
осуществляющих предпринимательскую деятельность.
Включение в ГК РФ нормы, посвященной предпринимательской деятельности, имеет двоякий смысл. Прежде всего это связано
с тем, что ряд гражданско-правовых норм (некоторые из них содержатся в самом ГК РФ) создает в рамках гражданского права
особый режим именно для предпринимателей. Примером может
служить ст. 401 ГК РФ. Из пункта 1 данной статьи следует, что, если иное не предусмотрено законом или договором, должник освобождается от ответственности за неисполнение или ненадлежащее
исполнение обязательства в случаях, когда будет признано, что это
произошло не по его вине (при той степени заботливости и осмотрительности, которая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, он принял все меры для надлежащего исполнения, но обязательство осталось нарушенным). Исключение из
приведенного правила содержится в п. 3 той же статьи: должник,
который не исполнил или ненадлежащим образом исполнил обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности,
несет за это ответственность независимо от своей вины. Разумеется,
при установлении того, какой из этих двух пунктов ст. 401 следует в
конкретном случае применить, суд будет руководствоваться приведенным выше определением предпринимательской деятельности.
Немало такого же рода норм со специальным режимом для
предпринимателей содержится и в некоторых других статьях ГК РФ,
84
особенно в разделе, посвященном общим положениям обязательственного права (ст. 316, 322, 428 и др.).
При этом суд должен учитывать существование двух видов специальных норм. Имеется в виду, что для применения одних из них
достаточно участия в правоотношении предпринимателя только на
одной стороне (пример — ст. 401), в то время как другие предполагают выступление в правоотношении предпринимателей с обеих
сторон (пример — ст. 310).
Существует и второй аспект в этом вопросе. Признав, что предпринимательская деятельность регулируется именно гражданским
законодательством, ГК РФ, таким образом, безоговорочно отверг
возможность параллельного существования гражданского и, независимо от него, предпринимательского (вариант — торгового или хозяйственного) кодекса.
Наряду с гражданами и юридическими лицами, занимающимися предпринимательской деятельностью, ГК РФ особо выделяет
еще одну категорию субъектов — иностранцев.
Правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без
гражданства и иностранных юридических лиц.
ГК РФ закрепляет за иностранцами безусловный (то есть не
требующий взаимности со стороны государства иностранного гражданина или соответственно юридического лица) национальный режим. Суть его состоит в том, что права иностранцев на территории
России определяются в принципе российскими законами, а не
личным законом иностранцев. При этом предоставляемый иностранцам режим не может быть менее благоприятным, чем режим
для имущества, имущественных прав и инвестиционной деятельности, предоставляемый гражданам РФ. Национальный режим может
применяться и в отношении хозяйственной деятельности иностранных лиц и в отношении товаров иностранного производства.
В ГК РФ отражена специфика правового статуса граждан, занимающихся предпринимательской деятельностью без образования
юридического лица. Такой гражданин именуется индивидуальным
предпринимателем. Он выступает в гражданском обороте от своего
собственного имени и отвечает по долгам от предпринимательской
деятельности всем своим имуществом.
В гражданском законодательстве нет указания на возраст, позволяющий гражданину заниматься предпринимательской деятельностью. Поэтому начинать предпринимательскую деятельность гражданин может по достижении возраста, установленного ст. 21 ГК РФ,
т.е. при наступлении полной дееспособности, либо ранее — в случае эмансипации, предусмотренной ст. 27 ГК РФ.
85
К деятельности индивидуальных предпринимателей применимы
все нормы, регулирующие коммерческую деятельность юридических лиц, кроме тех, которые обусловлены существом правоотношения, спецификой того или иного юридического лица, а также в
случаях, когда применительно к индивидуальным предпринимателям законом, иным правовым актом не предусмотрено иное решение вопроса. Например, к индивидуальным предпринимателям не
применимы нормы о ликвидации юридических лиц. ВАС РФ в информационном письме от 13 января 2000 г. № 50 разъяснил, что
нормы ГК РФ о ликвидации юридических лиц не применимы к
индивидуальным предпринимателям в силу особенностей их правового положения. Кроме того, законодательством установлено, что
деятельность индивидуальных предпринимателей прекращается в
случае аннулирования свидетельства о государственной регистрации
индивидуального предпринимателя.
Предприниматель, так же как и юридическое лицо, вправе осуществлять любые виды деятельности, кроме тех, которые запрещены законом.
Согласно действующему гражданскому законодательству отсутствие государственной регистрации гражданина в качестве индивидуального предпринимателя не создает для него права ссылаться на
невозможность применения к нему норм о сделках, опосредующих
предпринимательскую деятельность, если по существу такая сделка
носит предпринимательский характер. Данная норма охраняет интересы контрагентов такого гражданина. Применительно к обязательствам в области предпринимательской деятельности ГК РФ содержит ряд правил, которые предъявляют более жесткие требования
к отношениям, связанным с предпринимательской деятельностью,
чем к иным отношениям. Вопрос о возможности применения к
сделкам, заключенным гражданином, не зарегистрировавшим себя
в качестве индивидуального предпринимателя, правил ГК РФ об
обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской
деятельности, решается судом.
В соответствии с ГК РФ индивидуальный предприниматель
вправе заключать трудовые соглашения, т.е. использовать наемный
труд при осуществлении предпринимательской деятельности. Ранее
действовавшее законодательство содержало прямой запрет такого
рода отношений между гражданином-предпринимателем и другими
гражданами. Их отношения могли строиться только на условиях
гражданско-правового договора подряда.
В правовой статус крестьянского (фермерского) хозяйства внесены существенные изменения. По ГК РФ фермерские хозяйства
осуществляют свою деятельность без образования юридического
лица. Среди юридических лиц, которым посвящена гл. 4 ГК РФ,
86
они не значатся, тем не менее государственной регистрации подлежит крестьянское хозяйство, а не его глава.
После регистрации фермерского хозяйства его глава может без
доверенности совершать сделки по распоряжению имуществом хозяйства, представлять его интересы во взаимоотношениях с другими
предпринимателями, государственными и муниципальными органами, общественными организациями, открывать расчетный и другие счета, включая валютный, в учреждениях банков, иметь печать,
участвовать в договорных отношениях и т.д. Все члены крестьянского (фермерского) хозяйства, в том числе и его глава, должны
быть названы в соглашении о создании этого хозяйства. Фермерское хозяйство — это совокупный предприниматель, имущество которого принадлежит его членам на праве общей совместной собственности, если законом или договором между ними не установлено
иное. К предпринимательской деятельности фермерского хозяйства,
осуществляемой без образования юридического лица, применяются
правила гражданского законодательства, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из федерального закона, иных нормативных правовых актов РФ или существа правовых отношений.
Крестьянским (фермерским) хозяйствам, созданным до введения в действие части первой ГК РФ, необходимо решить вопрос об
организационно-правовых формах, в которых они продолжат свою
деятельность. Возможны два варианта решения: крестьянское хозяйство переходит на статус индивидуального предпринимателя;
крестьянское хозяйство преобразуется в одну из организационноправовых форм коммерческих организаций, которые предусмотрены гл. 4 ГК РФ, т.е. в хозяйственное товарищество или производственный кооператив.
Крестьянские (фермерские) хозяйства освобождаются от уплаты
регистрационного сбора при регистрации изменений их правового
статуса в связи с приведением его в соответствие с нормами части
первой ГК РФ.
На такие крестьянские (фермерские) хозяйства распространяются нормы федерального законодательства, а также нормы иных
нормативных правовых актов РФ, регулирующих деятельность крестьянских (фермерских) хозяйств, постольку, поскольку иное не
вытекает из действующего гражданского законодательства или существа правоотношения.
Согласно п. 1 ст. 49 ГК РФ, содержание и объем правоспособности юридического лица (способности иметь гражданские права и
нести обязанности) определяется с помощью двух критериев: цели
деятельности и вида деятельности. Наличие цели деятельности,
предусматриваемой в учредительных документах, является обяза-
87
тельным условием существования каждого юридического лица. При
этом в понятие цели деятельности юридического лица вкладывается
весьма широкий смысл — получение или неполучение прибыли в
процессе своей деятельности.
По видам деятельности различаются две категории юридических
лиц. Одни из них вправе заниматься любыми видами деятельности,
не запрещенными законом, и соответственно иметь все гражданские права и нести обязанности, предусмотренные действующим
законодательством. Такие юридические лица обладают общей правоспособностью.
Другие юридические лица вправе заниматься только теми видами деятельности, которые указаны в их учредительных документах
и соответствуют целям их создания. Гражданские права и обязанности таких юридических лиц должны соответствовать их уставной
деятельности, а их правоспособность — иметь специальный характер (специальную правоспособность).
В первую категорию входят все коммерческие организации, за
исключением унитарных предприятий и других видов организаций,
предусмотренных законом. К числу таких организаций относятся,
например, банки и организации, занимающиеся страхованием.
Во вторую категорию входят все некоммерческие организации,
а также коммерческие организации, исключенные из числа организаций, имеющих общую правоспособность.
Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании лицензии — специального разрешения органов, уполномоченных на ведение лицензирования. Действие данной правовой
нормы распространяется на юридические лица общей и специальной правоспособности. В настоящее время действует Закон о лицензировании.
В п. 2 ст. 49 ГК РФ закрепляется гарантия юридического обеспечения правоспособности юридического лица. Права юридического лица могут быть ограничены лишь в случаях и в порядке, предусмотренных законом. Случаи и порядок возможного ограничения
отдельных прав юридического лица предусматриваются обычно в
законах, посвященных конкретным видам юридических лиц. Как
правило, это происходит при нарушении юридическими лицами
действующих нормативных актов и правил, установленных в их учредительных документах, а также при наступлении каких-либо
чрезвычайных обстоятельств, затрагивающих интересы общества,
например в случае войны. Так, Законом о «Центральном Банке
Российской Федерации» за Банком России закреплено право в случае нарушения кредитной организацией требований федеральных
законов и иных нормативных актов вводить запрет на осуществле-
88
ние кредитной организацией отдельных банковских операций, предусмотренных выданной лицензией, на срок до 1 года, а также на
открытие филиалов на срок до 1 года.
Решение об ограничении прав, принятое уполномоченным органом государства, может быть обжаловано юридическим лицом в суд.
Правоспособность юридического лица возникает в момент его
создания, т.е. в момент его государственной регистрации, и прекращается в момент завершения его ликвидации после внесения об
этом записи в единый государственный реестр юридических лиц.
Основным моментом в деятельности предпринимателей является исполнение обязательств.
Под исполнением обязательства понимается совершение должником действия, обусловленного содержанием обязательства, в
пользу кредитора или в соответствии с условиями обязательства —
в пользу третьего лица.
Характер совершаемых должником действий зависит от вида
обязательства. Так, в обязательствах, возникающих из договоров,
направленных на передачу имущества в собственность, хозяйственное ведение, в оперативное управление (например, купля-продажа,
мена, заем), исполнение состоит в передаче имущества приобретателю, а равно сдаче перевозчику для отправки приобретателю или
сдаче организации связи для пересылки приобретателю вещей, отчужденных без обязательства доставки.
Совершением полезных действий (по договорам поручения,
комиссии, хранения и др.), не связанных с созданием вещей или
внесением в них изменений, исполняются обязательства по оказанию услуг.
В обязательствах, возникающих из причинения вреда имуществу
гражданина или юридического лица, исполнение заключается в
действиях по возмещению вреда в натуре (предоставление вещи такого же рода и качества, исправление повреждения вещи и т.д.) или
возмещению убытков в полном объеме.
Реже самостоятельным объектом обязательства бывает воздержание от действия. Чаще всего оно входит наряду с действиями в
пользу кредитора в качестве элементов исполнения в содержание
сложных обязательств. Например, по договору аренды арендатор
обязуется в течение срока аренды не осуществлять перепланировки
объекта для своих нужд, не сдавать имущества в субаренду.
Обязательства признаются исполненными надлежащим образом, если точно соблюдены все условия и требования, предъявляемые к предмету исполнения, субъектам, месту, сроку, способу
исполнения.
Предмет исполнения — вещь, результат работы, в том числе интеллектуальной деятельности (о вещах как предмете исполнения
89
см., например, ст. 398 ГК РФ, определяющую последствия неисполнения обязательства передать индивидуально-определенную
вещь). Должник обязан передать кредитору предметы исполнения
надлежащего качества в установленном количестве.
Если отчуждается предприятие в целом как имущественный
комплекс, в состав такого предмета исполнения, как предприятие,
входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности,
включая не только здания, сооружения, оборудование, сырье, готовую продукцию, но также права требования, долги (кроме прав и
обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам), исключительные права. Предприятие в целом как имущественный комплекс признается недвижимостью.
Если обязательство исполнено частично (например, не передана
принадлежность к главной вещи), должник, несмотря на уплату неустойки, возмещение убытков в связи с ненадлежащим исполнением обязательства, обязан исполнить обязательства в натуре, если
иное не предусмотрено законом или договором.
Если обязательство не исполнено даже частично (например,
вещь не передана), то должник, возместивший кредитору убытки и
уплативший неустойку, освобождается от исполнения обязательства
в натуре, если иное не предусмотрено законом или договором.
Условия обязательства, которым должно соответствовать его исполнение, определяются законом, договором, односторонней сделкой. В свою очередь договор должен соответствовать обязательным
для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми
актами (императивным нормам), действующим в момент заключения договора.
Если обязательное требование, предусмотренное законом, не
включено сторонами в договор, оно, тем не менее, входит в содержание обязательств и обязательно для сторон. Так, в силу Закона о
техническом регулировании для сторон договоров поставки, об оказании услуг, выполнении работ являются обязательными требования
государственных стандартов, предъявляемых к безопасности продукции и услуг для жизни, здоровья потребителей, окружающей среды.
Если условия исполнения обязательства законом не определены, а договором не урегулированы, либо определены недостаточно
или нечетко, исполнение обязательств в сфере предпринимательской деятельности должно осуществляться в соответствии с обычаями делового оборота, а в иных случаях — в соответствии с
обычно предъявляемыми требованиями, т.е. деловыми обыкновениями, сложившимися в гражданском обороте.
Если, например, качество вещи в договоре, заключаемом между
гражданами, не определено, вещь должна быть пригодна в соответствии с ее назначением к использованию (на музыкальном инстру-
90
менте можно играть, программа для ЭВМ решает задачи поиска
информации и т.п.).
Что касается товарищеского сотрудничества, законом или договором может предусматриваться оказание содействия сторонами
друг другу в исполнении обязательств.
Но для этого нет нужды в декларировании товарищеского сотрудничества как общего принципа исполнении обязательств.
Исполнение обязательства, произведенное надлежащим образом, прекращает обязательство. В литературе утвердилось мнение,
что исполнение обязательства — разновидность сделки. Это тезис
нуждается в уточнении. Далеко не любые действия лица, совершаемые в осуществление субъективного права или во исполнение обязанности, можно отнести к сделкам, например, если обязательство
исполняется путем воздержания от совершения определенных действий, совершения фактического действия (например, перевозка
пассажиров).
Кредитор, принимая исполнение, основанное на сделке, обязан
по требованию должника выдать ему расписку в получении исполнения полностью или частично или вернуть ему долговой документ.
Должнику, не позаботившемуся о фиксации факта исполнения обязательства, будет сложно доказать, что обязательство уже исполнено
(при возникновении спора). Вместе с тем должник не обязан требовать от кредитора выдачи расписки. Он может, например, исполнить денежное обязательство, послав сумму долга по почте, телеграфным переводом, исполнить обязательство внесением долга в
депозит нотариуса, а в случаях, предусмотренных законом, — в депозит суда.
Например, при уклонении кредитора от принятия исполнения,
неизвестности его места нахождения, недееспособности кредитора
и отсутствии у него представителя должник может исполнить обязательство, внеся деньги в депозит нотариуса.
Возможность или недопустимость исполнения обязательства по
частям обусловлена особенностями предмета обязательства. Так,
невозможно исполнение по частям, когда предметом исполнения
является неделимая вещь, произведение изобразительного искусства как объект авторского права, акция и другие ценные бумаги в
единственном числе, нежилое помещение, предоставляемое в аренду. То есть когда само существо обязательства, предмет исполнения
могут исключать исполнение обязательства по частям.
В то же время большие партии сырья, материалов передаются
по частям в согласованных объемах поставок; поэтапно строятся и
сдаются комплексы по договору подряда на капитальное строительство; завозится груз на склад получателя по договору автомобильной перевозки грузов и т.д.
91
Предлагаемое должником исполнение по частям, когда оно
должно исполняться в целом и наоборот, кредитор вправе (но не
обязан) не принять. В таком случае должник считается просрочившим исполнение и должен за просрочку отвечать. Если, например, кредитор правомерно отказался от принятия части долга (когда исполнение следовало произвести в целом по кредитному обязательству), должник обязан платить проценты исходя из всей суммы долга, включая сумму, от принятия которой кредитор правомерно отказался.
Юридические лица, кроме финансируемых собственником учреждений, отвечают по своим обязательствам всем, принадлежащим
им имуществом.
Учредитель (участник) юридического лица или собственник его
имущества не отвечают по обязательствам юридического лица, а
юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ для товариществ и обществ с дополнительной ответственностью, либо учредительными документами юридического лица.
Лицо, которое в силу закона или учредительных документов выступает от имени юридического лица, обязано по требованию его учредителей (участников), если иное не предусмотрено законом или
договором, возместить убытки, причиненные им юридическому лицу.
Если несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участниками), собственником имущества юридического лица или другими лицами, которые имеют право давать
обязательные для этого юридического лица указания, либо иным
образом имеют возможность определять его действия, то на таких
лиц в, случае недостаточности имущества юридического лица, может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.
Особенности правового статуса субъектов предпринимательства на
финансовом рынке. В подготовке специалистов экономического профиля выделяются сложные по содержанию темы в рамках финансово-кредитных отношений, предполагающие умение обучаемых ориентироваться в правоотношениях, регулируемых различными отраслями и суботраслями права — гражданского права1, финансового
права2. Как правило, по данным проблемам нет исчерпывающего
толкования в рамках существующего законодательства, что вызывает правовые коллизии и предполагают учет правоприменительной
практики.
1
Глава 3 ч. 1 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Федеральный закон от 2 декабря 1990 г. № 395-I «О банках и банковской деятельности».
2
92
Это предопределяет, в частности, развитие в научном и прикладном аспектах экономическо-правовых категорий по корпоративным проблемам современных рыночных отношений: в рамках
гражданско-правовых отношений1, защиты прав корпоративных
субъектов2, международного права3. Ряд авторов прямо ставят вопрос
о корпоративном праве, как особой подотрасли права4.
Одной из сложных комплексных финансово-правовых проблем
является взаимодействие кредитных организаций и корпоративных
клиентов со сложной организационно-правовой структурой. Так, в
настоящее время однозначно понимаемых и исчерпывающих норм,
регулирующих весь комплекс возникающих при этом правоотношений, в существующей юридической практике нет.
В качестве юридической позиции обучаемому предлагается следующий подход для ведения центральной компанией финансовопромышленной группы или основным обществом счетов других участников финансово-промышленной группы или дочерних обществ.
Центральная компания (основное общество) и другие участники
(дочерние общества) открывают счета в одном банке.
Дочернее общество к заключенному договору банковского счета
подписывает с банком дополнительное соглашение о том, что полномочия по распоряжению счетом клиента могут переданы клиентом третьему лицу (поверенному). В этом случае полномочия
третьего лица по распоряжению счетом клиента дополнительно
подтверждаются следующими документами, предоставляемыми
клиентом в банк:
а) договором поручения, заключенным между клиентом (доверителем) и третьим лицом (поверенным) о передаче полномочий по
распоряжению счетом поверенному;
б) карточкой с образцами подписей и оттиска печати доверителя (дочернего общества), в которую включаются образцы первых и
вторых подписей должностных лиц поверенного (основного общества), уполномоченных распоряжаться счетом, и печать поверенно1 Шабунова И.Н. Корпоративные отношения как предмет гражданского права //
Журнал российского права. № 2. 2004; Ломакин Д.В. Корпоративные отношения
и предмет гражданско-правового регулирования // Законодательство. № 5. 2004;
Степанов П.В. Корпоративные отношения в гражданском праве // Законодательство. № 6. 2002; Степанов П.В. Корпорации в российском гражданском праве // Законодательство. № 4. 1999.
2 Петникова О.В. Защита прав участников корпоративных отношений // Журнал
российского права. № 6. 2002.
3 Лысенко Д.Л. К вопросу о дипломатической защите транснациональных корпораций // Журнал российского права, №9, сентябрь 2002 г.
4 См., например: Телюкина М.В., Тарасов В.И. Целесообразность существования
института крупных сделок в корпоративном и конкурсном праве // Законодательство. № 11. 2002.
93
го. Карточка подписывается руководителем и главным бухгалтером
доверителя с проставлением печати и удостоверяется нотариусом либо вышестоящей организацией (в случае открытия текущих счетов);
в) доверенностями доверителя на каждого из должностных лиц
поверенного, имеющих право первой и второй подписи, и включенных в карточку с образцами подписей и оттиска печати.
Кроме того, если, например, дочерние общества (участники
финансово-промышленной группы) являются акционерными обществами либо обществами с ограниченной ответственностью они
должны предоставить в банк документы о передачи полномочий
(всех или части) единоличного исполнительного органа коммерческой организации (поверенному). Передача полномочий единоличного исполнительного органа (руководителя) доверителя, в том
числе полномочия по управлению счетами, предусмотрена в законодательстве об акционерных обществах1 и обществах с ограниченной ответственностью2. Могут быть следующие документами о передачи полномочий:
x решение общего собрания акционеров (участников), оформленное в виде заверенной копией протокола или выписки из
протокола общего собрания;
x договор, заключенный между дочерним обществом и основным
обществом по передаче полномочий единоличного исполнительного органа по распоряжению денежными средствами
(ведению счетом) на банковском счете от дочернего общества
к основному. Такой договор должен быть гражданскоправовым и может быть в виде следующих договоров: поручения, комиссии, агентского или доверительного управления.
Действующим законодательством предусмотрено3, что банк обязан гарантировать тайну банковского счета, операций по счету и
сведений о клиенте. Справки по операциям и счетам могут быть
предоставлены банком только самим клиентам или их представителем и соответствующим, указанным в законе, уполномоченным государственным органам.
Для получения основным обществом информации по банковским счетам дочерних обществ, дочерние общества должны выдать
на соответствующих должностных лиц основного общества доверенности, в которых необходимо предусмотреть полномочия на получение: выписок о движении денежных средств по счету; платеж1 Ст. 69 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных
обществах».
2 Ст. 33, 40, 42 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».
3 Ст. 857 ч. 2 ГК РФ и ст. 26 ФЗ «О банках и банковской деятельности».
94
ных (расчетных) документов о поступлении и (или) списании денежных средств со счета.
Расчетные и кредитные отношения составляют значительный
объем всех хозяйственных отношений между субъектами гражданских правоотношений. Они являются неотъемлемым элементом
рыночной системы экономики, которая строится на партнерских
отношениях, предполагающих взаимный и возмездный характер
этих отношений.
В соответствии с действующим законодательством кредитные
организации имеют исключительное право осуществлять следующие банковские операции в работе с корпоративными клиентами:
x привлекать денежные средства юридических лиц во вклады;
x размещать привлеченные средства от своего имени и за свой
счет на условиях возвратности, кратности, срочности;
x открывать и вести банковские счета корпоративных клиентов;
x осуществлять расчеты по поручению юридических лиц;
x проводить инкассацию денежных средств и кассовые обслуживания;
x осуществлять куплю-продажу иностранной валюты в наличной и безналичной формах;
x привлекать во вклады и размещать драгоценные металлы;
x выдавать банковскую гарантию.
Кредитные организации, помимо перечисленных функций могут осуществлять следующие сделки:
x выдавать поручительства за третьих лиц, предусматривающее
исполнение обязательств в денежной форме;
x приобретать право требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме;
x осуществлять доверительное управление денежными средствами и иным имуществам по договору с корпоративными
клиентами;
x проводить операции с драгоценными металлами и драгоценными камнями;
x предоставить в аренду корпоративным клиентам специальные
помещения или находящиеся в них сейфы для хранения документов и ценностей;
x совершать лизинговые операции;
x оказывать консультационные и информационные услуги.
Однако, безусловно, ведущей формой кредитных отношений в
рыночной экономике является банковский кредит, т.е. предоставленные банками и другими кредитными организациями денежных
ссуд корпоративным клиентам, а также товарного или коммерческого кредита.
95
К сожалению, необходимо констатировать, что данный сектор
кредитных отношений в абсолютных величинах за последний период не имеет значительного роста. Возник странный парадокс, когда
казна государства ломится от избытка нефтедолларов, а российские
корпорации сидят на голодном пайке.
Как одним из существенных причин сложившаяся, является отсутствие доверия между кредитными организациями и корпоративными клиентами, отсутствие финансовой дисциплины и, зачастую,
неэтичное поведение последних, непродуманный финансовый менеджмент и как результат неплатежеспособность заемщика.
Корпоративные клиенты как никогда нуждаются в деньгах для
модернизации, развития рынка.
Федеральная служба по финансовым рынкам направила на рассмотрение Правительства РФ перспективную стратегию развития
финансового рынка России до 2008 г. В результате ее осуществления финансовый рынок будет расти опережающими темпами, доступ к банковским кредитным капиталам получат большинство российских корпоративных компаний.
Стоит обратить внимание и на весьма интересную инициативу
авторов закона о кредитных историях1 по внедрению в России единой системы формирования, обработки и использования, в первую
очередь кредиторами, информации характеризующей как в целом
заемщика, так и своевременность исполнения им своих обязательств по договорам займа (кредита), повышения защищенности
кредиторов и заемщиков за счет общего снижения кредитных рисков, установления пруденциального надзора за корпоративными
клиентами и повышения эффективности работы кредитных организаций.
Согласно стратегии теперь в отношении корпоративных клиентов и не только, желающих стать заемщиками по договору займа
(кредита) будет формироваться кредитная история, т.е. информация, которая будет характеризовать исполнение заемщиком принятых на себя обязательств по договорам займа (кредита) и храниться
в бюро кредитных историй. Кредитная история в свою очередь состоит из титульной части, основной части и дополнительной (закрытой) части. Бюро кредитных историй обеспечивает хранение
кредитной истории в течение 15 лет. Совокупность информации,
указанной в ст.4 указанного закона, полученной бюро кредитных
историй является ограниченно оборотоспособным объектом и может быть предоставлена пользователям кредитных историй на основании договора либо запроса.
1
Федеральный закон от 30 декабря 2004 г. № 218-ФЗ «О кредитных историях».
96
То, что во взаимоотношениях корпоративного клиента и банка,
как правило, не клиент ведет дела с банком, а банк с клиентом, является актуальным как для становления банков в современных условиях, так и для экономики России в целом. Особое внимание в
работе банковского сектора уделяется наиболее актуальной для российских условий проблематике оценки финансовой состоятельности
и надежности потенциального корпоративного клиента и как следствие — целесообразности установления партнерских отношений.
Используя описанный подход можно практически регулировать
правоотношения, связанные с ведением и получением информации
по банковским счетам корпоративных клиентов. Предполагается,
что освоение этой позиции позволит субъектам предпринимательской деятельности осознанно реализовать наиболее обоснованные с
юридической точки зрения стратегии финансово-экономической
деятельности.
3.3. ???????? ?????????? ????
?? ??????????????????? ????????????
Свобода экономической деятельности, гарантированная ст. 8 Конституции РФ, обеспечивается правом каждого на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской
и иной экономической деятельности. В основу нормы ч. 1 ст. 34
положен принцип диспозитивности, характеризующий самостоятельность, свободу субъектов в распоряжении своими правами.
Они, исходя из своих способностей и интересов, по общему правилу, самостоятельно определяют направления и способы использования принадлежащих им материальных средств, устанавливают необходимые хозяйственные связи и приемлемые условия их осуществления.
Субъектами права являются граждане России, лица с двойным
гражданством, иностранные граждане и лица без гражданства. Включение в круг субъектов этого права юридических лиц, на наш
взгляд, необоснованно, поскольку положения ст. 34 в совокупности
с другими статьями главы 2 о правах и свободах человека и гражданина составляют основы правового статуса личности в РФ, т.е. физического, а не юридического лица. Этот вывод не отрицает права
юридических лиц на свободу экономической деятельности, которое
принадлежит им на основании ст. 8 Конституции РФ.
Однако в контексте статьи юридические лица следует рассматривать не как субъекты права, а как одну из форм реализации физическими лицами права на свободное осуществление предпринимательской и иной экономической деятельности.
97
Заниматься предпринимательской деятельностью могут граждане,
достигшие 18 лет или вступившие в брак ранее этого возраста, а также эмансипированные несовершеннолетние с 16 лет, т.е. полностью
дееспособные. Несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет,
а также совершеннолетние граждане, ограниченные в дееспособности вследствие злоупотребления спиртными напитками и наркотическими средствами, могут заниматься предпринимательской деятельностью с согласия законных представителей — родителей, усыновителей или попечителей. По достижении 16 лет несовершеннолетние также вправе быть членами кооперативов в соответствии с
законами о кооперативах.
По общему правилу, иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в РФ правами наравне с российскими гражданами. Им предоставляется национальный режим осуществления
предпринимательской и иной экономической деятельности. Например, правила, установленные гражданским законодательством,
применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц
без гражданства и иностранных юридических лиц. Вместе с тем
возможны изъятия из этого правила, ограничивающие их правоспособность по сравнению с правоспособностью граждан России.
Такие ограничения могут устанавливаться только федеральным
законом или международным договором РФ.
В соответствии с ч. 3 ст. 55 Конституции РФ в целях защиты
основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и
законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и
безопасности государства вводятся ограничения прав на занятие
предпринимательской деятельностью для некоторых категорий российских граждан.
Лишение права, т.е. запрещение заниматься определенной профессиональной или иной деятельностью, может применяться в качестве основного или дополнительного наказания к лицу, признанному виновным в совершении преступления. Это наказание применяется к лицам, совершившим, в частности, такие преступления,
как воспрепятствование законной предпринимательской деятельности; регистрация незаконных сделок с землей; уклонение от уплаты
налогов с организаций; обман покупателей; злоупотребление полномочиями частными нотариусами и аудиторами; превышение
полномочий служащими частных охранных или детективных служб;
коммерческий подкуп.
Занимаясь предпринимательской и иной экономической деятельностью, граждане становятся субъектами правоотношений, где
имущество является объектом права. Поэтому необходимо точно
определить термин «имущество», тем более что в гражданском праве этот термин используется неоднозначно: и для обозначения вещи
98
или определенной совокупности вещей, и для объединения имеющих денежную оценку как вещей, так и имущественных прав.
В ч. 1 ст. 34 Конституции РФ термин «имущество» употребляется как собирательное понятие, включающее в себя следующие виды
объектов гражданских прав: вещи, в том числе деньги и ценные бумаги, иное имущество (т.е. материальные объекты внешнего мира),
имущественные права; работы и услуги; информацию, результаты
интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права
на них (интеллектуальная собственность). В целях осуществления
предпринимательской и иной экономической деятельности граждане могут использовать и некоторые принадлежащие им нематериальные блага, которые так или иначе связаны с их способностями,
например деловую репутацию, право авторства.
Свободно использовать можно лишь имущество, находящееся в
частной собственности. Граждане вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего им имущества любые действия, направленные на осуществление предпринимательской и иной
экономической деятельности, не противоречащие закону и иным
правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом
интересы других лиц.
Предпринимательство является разновидностью экономической деятельности. Определение предпринимательской деятельности дается в ст. 2 ГК РФ, содержащей основные признаки предпринимательской деятельности:
x деятельность направлена на извлечение прибыли в имущественных отношениях;
x эта деятельность должна быть систематической;
x такая деятельность может осуществляться только после ее регистрации в установленном порядке.
Основная цель предпринимательской деятельности — систематическое получение прибыли и ее распределение между участниками.
Целью «иной экономической деятельности», как правило, является решение социально-культурных задач. К ней относится, например, благотворительная деятельность.
Не относится к предпринимательской деятельность частнопрактикующих лиц (врачей, массажистов и др.), педагогов, лиц творческого труда (архитекторов, изобретателей и др.) и многих других,
чей труд приносит лишь доход в форме соответствующего вознаграждения, но не прибыль. Как правило, физические лица, осуществляя не предпринимательскую деятельность, используют в основном свои способности и в меньшей степени — имущество.
Согласно ст. 1 Основ законодательства Российской Федерации
о нотариате от 11 февраля 1993 г. (Ведомости РФ. 1993. № 10. Ст. 357)
99
деятельность нотариуса не является предпринимательством и не
преследует цели извлечения прибыли.
Имеются различия и в организационно-правовых формах экономической деятельности. Граждане могут осуществлять экономическую деятельность в качестве индивидуальных предпринимателей,
учредителей (участников, членов) юридических лиц, а также без специального оформления своего организационно-правового статуса.
В числе субъектов предпринимательской деятельности, осуществляемой без образования юридического лица, ГК РФ называет
гражданина, зарегистрированного в качестве индивидуального предпринимателя, и главу крестьянского (фермерского) хозяйства, который признается предпринимателем с момента государственной регистрации хозяйства.
Деятельность граждан-предпринимателей регламентируется теми же нормами, что и предпринимательская деятельность юридических лиц, если иное не вытекает из существа правоотношений.
Особенности же правового регулирования устанавливаются законодательством.
Граждане могут создавать юридические лица в качестве их учредителей, быть участниками (членами) юридических лиц. В зависимости от целей деятельности гражданское законодательство определяет виды юридических лиц (см. ст. 50 ГК РФ).
Некоторыми видами деятельности, не относящимися к предпринимательству, например, педагогической или благотворительной
граждане могут заниматься и без специального оформления своего
организационно-правового статуса (регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, подписания учредительного договора
юридического лица, регистрации создаваемой организации).
Для осуществления определенных видов деятельности необходимо получение специального разрешения (лицензии). Виды этой
деятельности, должны определяться только законом (ст. 49 ГК РФ).
В ст. 17 Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (СЗ РФ. 2001. № 33.
Ст. 3430) установлен перечень видов деятельности, на осуществление которых требуются лицензии.
Некоторыми видами деятельности можно заниматься только
после прохождения аттестации и получения квалификационного аттестата. Так, для осуществления аудиторской деятельности требуется получение и аттестата, и лицензии. Определенными видами деятельности, например, изготовлением и реализацией наркотических,
сильнодействующих и ядовитых веществ, граждане вообще не вправе заниматься.
Нарушение права на свободное использование способностей и
имущества для предпринимательской и иной экономической дея-
100
тельности влечет гражданско-правовую, административную и даже
уголовную ответственность. Так, за воспрепятствование законной
предпринимательской деятельности уголовная ответственность устанавливается в соответствии со ст. 169 УК РФ.
Государство, гарантируя поддержку конкуренции (ст. 8 Конституции РФ), обеспечивает эту гарантию установлением запрета
осуществлять экономическую деятельность, направленную на монополизацию и недобросовестную конкуренцию. Такой запрет согласуется с положением ч. 3 ст. 17 Конституции РФ о том, что
осуществление прав и свобод человека и гражданина не должно нарушать права и свободы других лиц. Определение публично-правовых начал в регулировании, в частности, вопросов конкуренции,
является необходимым условием создания цивилизованного рынка.
В российской экономике на некоторых рынках товаров и услуг,
связанных, например, с транспортировкой газа по трубопроводам,
железнодорожными перевозками, услугами транспортных терминалов, портов, аэропортов, сложилось положение, при котором удовлетворение спроса на этих рынках эффективнее в отсутствие конкуренции в силу технологических особенностей производства. Товары же, производимые субъектами этой деятельности, не могут
быть заменены в потреблении другими, в связи с чем спрос на них
(на данных товарных рынках) в меньшей степени зависит от изменения цены, чем спрос на другие виды товаров. Такое состояние
товарного рынка называется естественной монополией. Правовые
основы федеральной политики в отношении естественных монополий
определены Федеральным законом от 17 августа 1995 г. № 147-ФЗ
«О естественных монополиях» (СЗ РФ. 1995. № 34. Ст. 3426). Естественные монополии являются исключением из общего правила о
недопустимости экономической деятельности, направленной на
монополизацию.
Часть 2 ст. 34 Конституции РФ конкретизируется и развивается
в нормах гражданского законодательства.
В п. 1 ст. 10 ГК РФ содержится специальное указание на недопустимость использования гражданских прав в целях ограничения
конкуренции, а также злоупотребления доминирующим положением на рынке.
Основой антимонопольного законодательства является Закон
РФ от 22 марта 1991 г. № 948-I «О конкуренции и ограничении
монополистической деятельности на товарных рынках». Он определяет монополистическую деятельность как противоречащие антимонопольному законодательству действия (бездействие) хозяйствующих
субъектов или федеральных органов исполнительной власти, органов
исполнительной власти субъектов РФ и органов местного самоуправления, направленные на недопущение, ограничение или уст-
101
ранение конкуренции. Этим Законом устанавливаются различия
между конкуренцией и недобросовестной конкуренцией. Так, конкуренция определяется как состязательность хозяйствующих субъектов, когда их самостоятельные действия эффективно ограничивают возможность каждого из них односторонне воздействовать на
общие условия обращения товаров на соответствующем товарном
рынке. Такую конкуренцию следует считать добросовестной, хотя
законодатель не использует этот термин для ее определения. Однако поскольку он проводит различия между конкуренцией вообще и
недобросовестной конкуренцией в частности, этот вывод вполне
обоснован.
В законодательствах зарубежных стран общее определение понятия недобросовестной конкуренции обычно проводится по тексту
Парижской Конвенции по охране промышленной собственности
1883 г. В соответствии со ст. 10bis Конвенции актом недобросовестной конкуренции считается всякий акт конкуренции, противоречащий честным обычаям в промышленных и торговых делах. Положения этой международно-правовой нормы нашли отражение и в
российском антимонопольном законодательстве, которое относит к
недобросовестной конкуренции любые направленные на приобретение преимуществ в предпринимательской деятельности действия
хозяйствующих субъектов, которые противоречат положениям законодательства, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и могут причинить или
причинили убытки другим хозяйствующим субъектам — конкурентам либо нанесли ущерб их деловой репутации.
В практике, в том числе судебной, применения этой статьи могут возникнуть некоторые трудности при принятии решения о
«добропорядочности», «разумности» и «справедливости» действий
хозяйствующих субъектов. В законодательстве пока нет критериев
определения этих понятий. Их содержание требует конкретизации в
процессе применения Закона соответствующими органами, чем
создается большой простор для судебного усмотрения. В таких ситуациях, очевидно, следует руководствоваться п. 3 ст. 10 ГК РФ.
Он, в частности, предусматривает, что в случаях, когда закон ставит
защиту гражданских прав в зависимость от того, осуществлялись ли
эти права добросовестно, добросовестность участников гражданских
правоотношений предполагается. Основное значение этой нормы в
том, что она закрепляет презумпцию добросовестности действий.
А правовые презумпции, как известно, имеют прежде всего процессуальное значение, так как определяют бремя доказывания. Следовательно, доказывать недобросовестность действий должен тот, кто
с таким поведением связывает наступление определенных правовых
последствий.
102
3.4. ?????? ???????? ????????? ?????????
??????????????????? ????????????
Одной из гарантий защиты предпринимательской деятельности является страхование.
Интерес, страхуемый как комплексный предпринимательский
риск, включает в себя все составляющие страховых убытков: и реальный ущерб, и упущенную выгоду, и расходы, и ответственность,
но среди других видов интересов его выделяет то, что он возникает
в связи с ведением заинтересованным лицом предпринимательской
деятельности.
Лицо, которое ведет предпринимательскую деятельность, должно зарегистрироваться в этом качестве в установленном законом
порядке, т.е. страхователем в таком договоре может быть либо гражданин, зарегистрировавшийся в качестве индивидуального предпринимателя, либо коммерческая организация, либо некоммерческая организация, которая ведет предпринимательскую деятельность для достижения своих уставных целей. Тем не менее фактически предпринимательскую деятельность ведут и граждане, не зарегистрировавшиеся в качестве индивидуального предпринимателя,
и некоммерческие организации в иных целях, не тех, что определено в их уставе. Договоры страхования предпринимательского риска,
заключенные такими лицами, ничтожны.
Страхование предпринимательского риска осуществляется либо
на случай нарушения обязательств контрагентом предпринимателя,
либо на случай изменения условий деятельности предпринимателя
по независящим от него причинам. Поскольку здесь имеется в виду
систематическая деятельность, направленная на извлечение прибыли, то и изменение условий деятельности должно носить систематический характер. Это означает, что по договору страхования
предпринимательского риска не может быть застрахована, например упущенная выгода из-за случайной единовременной утраты
груза, a только из-за такого изменения условий, при которых случаи утраты груза участились. Это, однако, не означает, что упущенная выгода из-за случайной единовременной утраты груза не может
быть застрахована по договору страхования грузов, как это описано
в подп. 10 п. 1 ст. 32.9 Закона об организации страхового дела и в
п. 7 приложения 2 к Условиям лицензирования страхования.
Изменение условий деятельности должно носить для предпринимателя случайный характер, т.е. он должен находиться в отношении этого изменения в добросовестном неведении. Не может
быть, например, застрахован предпринимательский риск на тот
случай, если предприниматель перенес свою деятельность в другой
регион.
103
В отношении нарушения обязательства своим контрагентом
предприниматель также должен находиться в добросовестном неведении. Например, не может быть застрахован предпринимательский
риск продавца при продаже товара лицу, платежеспособность которого сомнительна, так как у продавца почти всегда имеется реальная возможность получить информацию о платежеспособности покупателя либо, в отсутствии такой информации, не заключать договор купли-продажи.
В договоре страхования предпринимательского риска не может
быть назначен ни выгодоприобретатель, ни застрахованное лицо.
Однако последствия нарушения двух этих правил различны. При
назначении в договоре выгодоприобретателя ничтожным является
только это условие договора. При назначении в договоре застрахованного лица ничтожным становится весь договор.
В объект страхования предпринимательского риска входит и
интерес, страхуемый по договору страхования имущества, и интерес, страхуемый по договору страхования ответственности. Поэтому
лица, ведущие предпринимательскую деятельность, могут выбрать,
в какой форме им страховать свое имущество и ответственность, и
в зависимости от этого выбора нормативное регулирование будет
различным. Хорошим примером является экологическое страхование на случай увеличения экологических нормативов. Если оно
проводится как страхование ответственности за причинение вреда,
то выгодоприобретателем является потерпевший, а проведение его в
форме страхования предпринимательского риска возможно только в
пользу самого страхователя.
Государством также защищается частная собственность как основа развития предпринимательской деятельности.
Признавая и защищая частную собственность, государство берет
на себя обязанность обеспечить ее охрану путем принятия соответствующих законов, которые основываются на общепризнанных
принципах международного права, содержащихся в ст. 17 Всеобщей
декларации прав человека и ст. 1 Протокола № 1 от 20 марта 1952 г.
к Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод (1950 г.).
Субъектами права частной собственности могут быть граждане
(физические лица) и юридические лица, созданные гражданами (или
с их участием) в качестве коммерческих организаций. Все субъекты
права частной собственности равны перед законом и судом.
Под охраной права частной собственности следует понимать
обеспечение нормального, беспрепятственного развития отношений
частной собственности. Эти положения получают развитие в гражданском, природоресурсном, административном, уголовном и ином
законодательстве. Основные нормы, направленные на охрану права
104
частной собственности, содержаться в гражданском законодательстве и, главным образом, в ГК РФ, специальные статьи которого посвящены вопросам защиты права собственности. В зависимости от
вида нарушений могут применяться различные способы защиты
интересов собственников. Гражданско-правовые способы защиты
определены в ст. 12 ГК РФ. Уголовно-правовые меры защиты предусмотрены в ст. 158—168 УК РФ.
В ч. 2 ст. 35 Конституции ясно выражена позиция государства,
нацеленная на всемерное поощрение и развитие частной собственности. Как основа развивающегося гражданского общества и материальная база рыночного хозяйства, собственность граждан создается и приумножается за счет их доходов от участия в производстве
и иного распоряжения своими способностями к труду, от предпринимательской деятельности, ведения собственного хозяйства и доходов от средств, вложенных в кредитные учреждения, акции и другие ценные бумаги, приобретения имущества по наследству и по
иным основаниям, не противоречащим закону. В частной собственности может находиться любое имущество:
x земельные участки;
x жилые дома, квартиры, дачи, садовые дома, гаражи, предметы
домашнего хозяйства и личного потребления;
x денежные средства, акции, облигации и другие ценные бумаги;
x средства массовой информации;
x предприятия как имущественные комплексы, используемые
для осуществления предпринимательской деятельности, а также здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукция и пр.;
x любое другое имущество производственного, потребительского,
социального, культурного и иного назначения, за исключением
отдельных видов имущества, которое в соответствии с законом
не может принадлежать гражданам или юридическим лицам.
Количество и стоимость имущества, находящегося в частной
собственности, не ограничиваются, за исключением случаев, когда
такие ограничения установлены законом в целях защиты основ
конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Например, согласно ст. 3 Федерального закона
от 21 декабря 2001 г. № 178-ФЗ «О приватизации государственного
и муниципального имущества».
Приватизации не подлежит имущество, отнесенное федеральными законами к объектам гражданских прав, оборот которых не допускается (объектам, изъятым из оборота), а также имущество, которое в порядке, установленном федеральными законами, может находиться только в государственной или муниципальной собственности.
105
3.5. ??????????????? ?????????
??????????????????? ????????????
Гражданин как субъект предпринимательской деятельности, отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом,
за исключением имущества, на которое в соответствии с законом
не может быть обращено взыскание. Перечень имущества граждан,
на которое не может быть обращено взыскание, устанавливается
гражданским процессуальным законодательством.
Правило ст. 24 ГК РФ распространяется на субъекты гражданско-правовых отношений, не связанные с осуществлением предпринимательской деятельности, а также индивидуальных предпринимателей. Граждане отвечают за долги по своим обязательствам,
т.е. обязательствам, в которых они выступают от своего собственного имени. Участниками этих обязательств могут быть один или несколько граждан. В последнем случае они отвечают на основе долевой или солидарной ответственности (рис. 3.2).
Долги гражданина подлежат компенсации за счет всего принадлежащего ему имущества. Имеются в виду личное имущество должника, принадлежащее ему на праве собственности (движимые и недвижимые вещи, деньги, валютные ценности, ценные бумаги и другое имущество).
Также это касается его доли в общей долевой и совместной собственности (собственности супругов, крестьянского, фермерского
хозяйства).
Имущество, на которое не может быть обращено взыскание,
перечислено в ст. 446 ГПК РФ. В числе такого имущества — жилое
помещение (его части), если для гражданина-должника, его семьи,
совместно проживающих в помещении, оно является единственным
пригодным для постоянного проживания помещением, земельные
участки, использование которых не связано с осуществлением гражданином-должником предпринимательской деятельности, и др.
В соответствии с Федеральным законом от 11 июня 2003 г.
№ 74-ФЗ «О крестьянском (фермерском) хозяйстве» по сделкам,
совершенным главой фермерского хозяйства в интересах фермерского хозяйства, отвечает фермерское хозяйство своим имуществом.
Статья 56 ГК РФ содержит положения об основных принципах
ответственности юридического лица по своим обязательствам, основывающиеся на самостоятельном правовом статусе юридического
лица и необходимости обеспечения интересов его кредиторов.
В качестве общего правила действует принцип полной имущественной ответственности юридического лица. По долгам юридического лица взыскание может быть обращено на все принадлежащее
ему имущество. Порядок обращения взыскания определяется Законом об исполнительном производстве.
106
??????????????? ????????????????
????????? ???????? ?? ????? ?????????????? ???? ????????????? ??? ??????????, ?? ??????????? ?????????, ?? ??????? ? ???????????? ? ??????? ?? ?????
???? ???????? ?????????
?????????, ?? ??????? ? ???????????? ? ??????? ?? ????? ???? ????????
?????????
x ????? ????????? (??? ?????), ???? ???
??????????-???????? ???????????? ????????? ??? ??????????? ?????????? ??????????, ?? ?????????? ?????????
???????;
x ????????? ???????, ?? ??????? ??????????? ????? ?????????, ?? ??????????
????????? ???????;
x ???????? ??????? ???????? ?????????? ?
???????, ???? ???????????????, ?? ??????????? ?????????????? ? ?????? ????????? ???????;
x ?????????, ??????????? ??? ???????????????? ??????? ??????????-????????, ??
??????????? ?????????, ????????? ??????? ????????? ??? ????????????? ??????????? ???????? ?????? ?????;
x ???????? ? ?????, ?? ????????? ? ?????????????? ??????????????????? ????????????, ? ????? ????????????? ????????,
??????????? ??? ?? ??????????;
x ??????, ??????????? ??? ?????????? ??????;
x ???????? ??????? ? ?????? ?? ????? ????? ?? ????? ??????????? ?????????????
???????? ???????????? ???????? ??????
??????????-????????, ???, ???????????
?? ??? ?????????, ? ? ?????? ?? ?????????????????? — ???????????? ????????????? ???????? ???????????? ???????? ??
??????? ?? ????????? ???;
x ???????, ??????????? ????? ?????????????????? ??? ????????????? ????? ?????????? ???? ? ????????? ? ??????? ????????????? ?????? ?????? ?????? ?????????;
x ???????? ?????????? ? ?????? ???????????
??????????-???????? ? ????? ? ??? ????????????? ?????????;
x ?????, ??????????????? ???????, ???????? ? ???????? ?????, ???????? ????????? ?????????-???????
??????????? ???? ???????? ??
????? ?????????????? ???? ????????????? ?? ??????????.
?????????? (????????) ???????????? ???? ??? ??????????? ???
????????? ?? ???????? ?? ?????????????? ???????????? ????,
? ??????????? ???? ?? ????????
?? ?????????????? ??????????
(?????????) ??? ????????????
??????????
?????????? ???????? ?? ?????
?????????????? ????????????
? ??? ???????????? ?????????
??????????. ??? ?? ??????????????? ???????????? ??????????????? ?? ??? ??????????????
????? ??????????? ?????????
??????????? ????????? ????????? ??????????? (?????????
??????????? ?? ????? ???????????? ??????????) ????? ???????????? ??????????????? ??
?????????????? ?????? ??????????? ??? ???????????????
??? ?????????
????????? ???????? ? ?????????????? ???????????????? ????????? ????? ????????????
??????????????? ?? ??? ?????????????? ????? ??????????
????????? ??????? ???????????? ????????? ????? ???????????? ??????????????? ?????
?????????? ?? ??????????????
????????????
Рис. 3.2. Ответственность субъектов предпринимательской
деятельности
107
Согласно п. 2 ст. 120 ГК РФ ответственность учреждения по
своим обязательствам ограничивается находящимися в его распоряжении денежными средствами. При их недостаточности взыскание может быть обращено на имущество собственника, создавшего
учреждение и финансировавшего его деятельность.
Пункт 2 ст. 56 ГК РФ содержит отсылку к ст. 113, 115 и 120
ГК РФ, устанавливающим порядок и условия ответственности казенного предприятия и финансируемого собственником учреждения.
Указанные организации не наделены правом собственности на
закрепленное за ними собственником имущество. В соответствии
со ст. 296 ГК РФ казенное предприятие, а также учреждение в отношении закрепленного за ними имущества осуществляют в пределах, установленных законом, в соответствии с целями своей деятельности, заданиями собственника и назначением имущества права владения, пользования и распоряжения им (право оперативного
управления).
Казенное предприятие отвечает по своим обязательствам всем
принадлежащим ему имуществом. Собственник имущества казенного предприятия — РФ, субъект РФ или муниципальное образование — несет субсидиарную ответственность по обязательствам такого предприятия при недостаточности его имущества.
Учреждение отвечает по своим обязательствам находящимися в
его распоряжении денежными средствами. При их недостаточности
субсидиарную ответственность по его обязательствам несет собственник соответствующего имущества. При этом следует иметь в виду, что в случае недостаточности указанных денежных средств взыскание не может быть обращено на иное имущество, закрепленное
за учреждением на праве оперативного управления собственником,
а также на имущество, приобретенное учреждением за счет средств,
выделенных по смете (см. Информационное письмо Президиума
ВАС РФ от 14 июля 1999 г. № 45 (55)).
В пункте 3 ст. 56 ГК РФ закрепляется правило о самостоятельной, независимой ответственности по своим обязательствам юридического лица и учредителей (участников) юридического лица или
собственников его имущества.
Юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя
(участника) или собственника его имущества, а учредитель (участник) юридического лица или собственник не отвечают по обязательствам юридического лица.
Исключения из данного правила исчерпывающим образом устанавливаются в соответствующих статьях ГК РФ применительно к
юридическим лицам различных организационно-правовых форм.
В частности, к субсидиарной ответственности по обязательствам
учреждения и казенного предприятия может быть привлечен собст-
108
венник имущества. Основанием для этого является недостаточность
у учреждения денежных средств, а у казенного предприятия —
имущества для покрытия обязательств соответствующего юридического лица перед кредиторами.
При преобразовании товарищества в общество или производственный кооператив каждый полный товарищ, ставший участником
(акционером) общества или кооператива, в течение двух лет несет
субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к обществу или кооперативу от товарищества.
Участники полного товарищества, а также полные товарищи,
участвующие в товариществе на вере, солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам соответствующего товарищества.
Участники общества с ограниченной ответственностью, не полностью внесшие вклады в уставный капитал, а также акционеры
акционерного общества, не полностью оплатившие акции, несут
солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах
стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников и соответственно неоплаченной части стоимости принадлежащих им
акций.
Участники общества с дополнительной ответственностью солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам
своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества.
Члены потребительского кооператива обязаны в течение 3 месяцев после утверждения ежегодного баланса покрыть образовавшиеся убытки путем дополнительных взносов. Кроме того, члены
потребительского кооператива солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам в пределах невнесенной части
дополнительного взноса каждого из членов кооператива.
В учредительных документах вопросы ответственности (ее размер и (или) порядок применения) разрешается регулировать только
в случаях и пределах, прямо предусмотренных нормами закона, определяющего деятельность юридических лиц соответствующей организационно-правовой формы.
Например, члены ассоциации (союза) несут субсидиарную ответственность по ее обязательствам в размере и в порядке, предусмотренных учредительными документами ассоциации. Вступление
в ассоциацию (союз) нового участника может быть обусловлено его
субсидиарной ответственностью по обязательствам ассоциации
(союза), возникшим до его вступления.
Абзац 2 п. 3 ст. 56 ГК РФ предусматривает изъятие из правила о
самостоятельной ответственности юридического лица, которое касает-
109
ся случая несостоятельности (банкротства) юридических лиц с ярко
выраженной экономической, организационно-управленческой и правовой зависимостью его деятельности от действий учредителей (участников), собственника имущества юридического лица или других лиц.
Если несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участниками), собственником имущества юридического лица или другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом
имеют возможность определять его действия, на таких лиц в случае
недостаточности имущества юридического лица может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.
Применительно к акционерному обществу к числу лиц, на которых может быть возложена субсидиарная ответственность по обязательствам общества, признанного несостоятельным (банкротом),
могут быть отнесены, в частности, акционер или доверительный
управляющий, имеющие во владении или соответственно в доверительном управлении контрольный пакет акций общества.
Для субсидиарной ответственности учредителей (участников),
собственника имущества юридического лица или других лиц по обязательствам юридического лица необходимыми условиями являются:
x наличие у соответствующего лица права давать обязательные
для юридического лица указания либо возможности иным образом определять его действия;
x совершение этим лицом действий (или его бездействие), свидетельствующих об использовании принадлежащего ему права
давать обязательные для юридического лица общества указания и (или) своих возможностей иным образом определять
его действия;
x причинно-следственная связь между использованием соответствующим лицом своих прав и (или) возможностей в отношении юридического лица и действием самого юридического
лица, повлекшим его несостоятельность (банкротство);
x недостаточность имущества общества для расчетов с кредиторами.
Специальные нормы об ответственности основного общества
(товарищества) (в том числе как лица, имеющего преобладающее
участие в уставном капитале дочернего общества) по сделкам и долгам дочернего общества, а также перед самим дочерним обществом
содержатся в ст. 105 ГК РФ.
??????????? ???????
1. Дайте определение предпринимательской деятельности. Проведите сравнительный анализ понятий «предпринимательская деятельность» и «коммерческая деятельность».
110
2. Охарактеризуйте отечественное законодательство в сфере предпринимательства.
3. Проведите анализ правовых норм, гарантирующих реализацию
прав на предпринимательство. В каких правовых актах они содержаться?
4. Опишите правовые нормы, закрепляющие обязанности предпринимателей.
5. Каковы правовые основы защиты предпринимательства в Российской Федерации? Как связаны между собой гарантии реализации
и гарантии защиты предпринимательства? Назовите способы защиты прав в соответствии с гражданским законодательством.
6. Назовите формы вины и виды ответственности предпринимателей за неправомерные действия.
??????? ??? ???????????????? ??????????
1. Торговая компания «Вымпел» заключила договор с грузоперевозочной фирмой о перевозке товара со склада в торговые помещения. Половина товара была доставлена в назначенный срок, остальная часть товара была доставлена на следующий день. Компания «Вымпел» потребовала выплатить неустойку. Грузоперевозочная фирма отказалась выплатить неустойки, ссылаясь на отсутствие такого условия в договоре.
Раскройте понятие «неустойка». Правомерны ли требования компании «Вымпел»? Что регулирует правоотношения сторон в случае отсутствия условия в договоре?
2. Трамвай, принадлежащий МУП «Ветер», сошел с путей и столкнулся со стоявшим у обочины автомобилем.
Будет ли МУП нести ответственность? В каком объеме несут ответственность унитарные предприятия?
3. Компания «Самоцвет» заключило договор с предпринимателем
Пономаревым В.Р. о хранении сельскохозяйственной техники на зимний период. В зимний период Пономарев В.Р. обязывался хранить технику и поддерживать ее в рабочем состоянии. В период хранения из-за
отсутствия надлежащего ухода и нарушения условий хранения техника
пришла в негодное состояние. Компании «Самоцвет» Пономарев В.Р.
объяснил, что заболел гриппом и обслуживать технику не мог, о чем
предоставил справку из больницы.
Будет ли Пономарев В.Р. нести ответственность? В каком объеме
несут ответственность индивидуальные предприниматели?
4. Гражданин Ясыченко П.С., закончивший курсы «успешное предпринимательство сегодня», решил зарегистрировать себя в качестве индивидуального предпринимателя и заняться выращиванием и последующей продажей цветов.
Имеет ли право указанное лицо претендовать на статус индивидуального предпринимателя, если да, то при каких условиях? Каким
субъектам общественных отношений принадлежит право на предпринимательскую деятельность в РФ?
111
?????
??????????????-????????
????? ???????????????????
????????????
?????? ?????, ?? ???????:
x ?? ???????????? ????????????? ???????????;
x ? ?????? ?????? ????????????? ???????;
x ? ?????? ????????????? ???????????????? ????????????.
?? ???????:
x ???????????? ???????? ????????? ?????????? ??????????????????? ????????????.
?? ???????? ???????????:
x ? ??????????? ? ????????? ??????? ? ????????? ??????????????????? ???????????.
4.1. ??????? «??????????????-???????? ?????»
Предпринимательство может существовать в определенных организационно-правовых формах. Им присущи организационные и правовые признаки, являющиеся общими для юридических лиц — предпринимательских организаций различных видов. К этим признакам относятся следующие:
1) юридическое лицо может создаваться лишь в порядке, установленном законом; нарушение установленного порядка лишает
деятельность юридического лица должной правовой защиты;
2) любое юридическое лицо может формироваться в тех организационно-правовых формах, которые установлены законом;
3) юридическое лицо правомочно действовать лишь в рамках,
очерченных законом;
4) на всех юридических лиц, к какой бы организационноправовой форме они ни относились, распространяется требование
соблюдать в своей деятельности законность.
Согласно ст. 50 ГК РФ юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме хозяйственных това-
112
риществ и обществ, производственных кооперативов, государственных
и муниципальных унитарных предприятий. В иных организационноправовых формах коммерческие организации создаваться не могут.
Юридические лица — некоммерческие организации могут создаваться в форме потребительских кооперативов, общественных или
религиозных организаций (объединений), учреждений, благотворительных и иных фондов (например, негосударственных пенсионных
фондов), а также в других формах, предусмотренных законом. Организационно-правовые формы некоммерческих организаций наряду с ГК РФ (ст. 116—123) могут определяться и другими законами,
в частности, Федеральным законом «О некоммерческих организациях» от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ.
Предусмотренное ГК РФ деление юридических лиц на коммерческие
и некоммерческие организации представляется, на наш взгляд, не вполне
удачным. И неудивительно, что ограничительный перечень коммерческих и неограниченность организационно-правовых форм некоммерческих организаций вызвал дискуссию в правовой литературе.
Различие между коммерческими и некоммерческими организациями налагает определенный отпечаток на их правовой статус и
правоспособность. Как известно, в настоящее время возникают новые отношения между хозяйственными обществами и товариществами, производственными кооперативами и другими организациями, и возможность формирования новых организационно-правовых
форм коммерческих организаций отрицать нельзя. К тому же не все
перечисленные в ст. 50 ГК РФ коммерческие организации (например, унитарные предприятия), а также некоммерческие организации являются таковыми. Поэтому следовало бы пойти по пути более конкретной выработки отличительных признаков как коммерческой, так и некоммерческой организации, как сделано в отношении понятия «юридическое лицо»1.
Признаки, характерные для коммерческой организации, можно
выявить через призму имущественных и неимущественных прав участников организации. Участники некоммерческих организаций
лишаются большинства существенных прав, в частности, права на
участие в распределении прибыли, на долю в имуществе организации при прекращении членства, на получение «ликвидационной
квоты». Экономическая ответственность участников некоммерческой организации за результаты ее деятельности практически сведена к нулю.
1
Понятие юридического лица давно сложилось и четко закреплено в законе
(ст. 48 ГК РФ). Организационно-правовая форма юридического лица — это совокупность конкретных признаков, объективно выделяющихся в системе общих
признаков юридического лица и существенно отличающих данную группу юридических лиц от всех остальных.
113
С учетом перечисленных признаков коммерческих и некоммерческих организаций можно было бы более точно определить типы
юридических лиц и не ограничивать в законодательстве их организационно-правовые формы.
4.2. ????????????? ????????????
Хозяйственные товарищества — коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным
(складочным) капиталом (ч. 1 ст. 66 ГК РФ). В европейском континентальном праве такие организации называются компаниями
или фирмами, а в американском праве — корпорациями.
По действующему законодательству РФ хозяйственные товарищества могут создаваться в форме полного товарищества и товарищества на вере (коммандитного товарищества). Их участниками могут
быть как индивидуальные предприниматели, так и коммерческие организации. Имущество таких товариществ, созданное за счет вкладов,
произведенное и приобретенное в процессе деятельности хозяйственного товарищества, принадлежит им на праве собственности.
Конкретный предприниматель или коммерческая организация
одновременно могут быть участниками лишь одного товарищества,
если только они не выступают в качестве коммандитиста (ч. 2
ст. 69 ГК РФ). Государственные и муниципальные органы не вправе выступать в качестве участника-вкладчика, за исключением случаев, установленных законом.
Единственным учредительным документом товарищества является его учредительный договор. Он должен быть подписан всеми
полными товарищами.
Вложениями в складочный капитал могут быть деньги, ценные
бумаги, вещи, а также имущественные права, имеющие денежную
оценку. В соответствии с заключенным договором участники товарищества занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам
принадлежащим им имуществом.
Вклад может быть сделан не только в денежной форме, но и передачей помещения, транспортных средств и иным образом. Эта
форма расширяет экономическую базу товарищества, позволяет аккумулировать средства для крупных предпринимательских действий.
Фирменное наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех участников и слова «полное
товарищество», либо имя (наименование) одного или нескольких
участников с добавлением слов «и компания» или «полное товарищество».
114
Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников либо совместно, либо ведение дел поручено отдельным участникам.
При совместном ведении дел товарищества для совершения каждой сделки требуется согласие всех его участников. Если ведение
дел товарищества поручается одному или некоторым членам, то остальные члены для совершения сделки от имени товарищества
должны иметь доверенность от участника, на которого возложено
ведение таких дел.
Участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную
ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества. Субсидиарная ответственность означает дополнительную ответственность всех товарищей пропорционально размеру их вклада.
Так, если имущества товарищества недостаточно для погашения
долгов, то товарищи отвечают лично принадлежащим им имуществом пропорционально сделанным вкладам. Участник полного товарищества вправе выйти из него, заявив об этом товариществу.
В товариществе на вере наряду с полными товарищами в формировании складочного капитала принимают участие так называемые
коммандитисты, т.е. вкладчики, которые не принимают участия в
предпринимательской деятельности, но получают прибыль и несут
риск убытков в пределах сделанного вклада. Такая форма позволяет
привлекать дополнительные капиталы лиц, заинтересованных в своих свободных денежных средств.
Следует отметить, что отсутствие специального нормативного
акта о полных и коммандитных товариществах, регулировавшего
правовой режим их имущества, в частности состав и порядок формирования складочного капитала, являющегося стартовым капиталом развития товарищества и гарантирующего возможные требования кредиторов, совокупный размер вкладов, вносимых вкладчиками, ответственность за нарушение обязательств по внесению вкладов, гарантии прав полных товариществ от банкротства приводит к
затруднениям в процессе применения немногих имеющихся в
ГК РФ норм о товариществах.
Не решен вопрос об органах управления полных и коммандитных товариществ. Недостаточно разработан правовой механизм выхода участника из товарищества и выделения ему доли из складочного капитала. Предусматривая возможность участника предупреждать товарищество о своем выходе, законодатель не дает ответа на
вопрос, кто принимает решение об уважительности отказа сотрудничать, каковы последствия признания причины неуважительной.
Участнику, выбывшему из товарищества, выплачивается стоимость части имущества, соответствующая его доле в складочном капитале, а по соглашению с ним возможна выдача имущества. При
115
этом доли других участников уменьшаются. Как практически осуществляется такая процедура — неизвестно. Участник товарищества
по законодательству вправе передать свою долю или ее часть в
складочном капитале другому участнику товарищества либо третьему лицу при условии согласия всех членов товарищества. Но неизвестно, как поступать, если такое согласие не достигнуто.
Нерешены проблемы правового положения товариществ предпринимателей данной организационно-правовой формы, поэтому
полные и коммандитные товарищества не нашли должного распространения в России.
4.3. ????????????? ????????
Другая группа организационно-правовых форм коммерческих организаций — хозяйственные общества, которые подразделяются следующим образом:
x общества с ограниченной ответственностью;
x общества с дополнительной ответственностью;
x акционерные общества;
x дочерние и зависимые общества.
Общество с ограниченной ответственностью (ООО) — общество,
уставный капитал которого разделен на доли участников, не несущих
личной имущественной ответственности по долгам созданного ими
общества (ч. 1 ст. 87 ГК РФ). Юридическая форма общества с ограниченной ответственностью создана в Германии в конце XIX в. и после
Первой мировой войны стала использоваться в континентальном европейском праве. Англо-американское право не восприняло эту форму. Вместо нее была принята конструкция «закрытой компании» —
ЗАО, которая была перенесена в законодательство РФ (где ООО и
ЗАО выполняют одну и ту же экономическую функцию).
Участники общества несут солидарную ответственность по его
обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части каждого
участника общества.
Общество несет ответственность по своим обязательствам всем
принадлежащим ему имуществом, но не отвечает по обязательствам
своих участников. В случае несостоятельности (банкротства) общества по вине его участников или по вине других лиц, имеющих
право давать обязательные для общества указания либо иным образом определять его действия, на указанных участников или других
лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.
Правовое положение общества с ограниченной ответственностью
определяется ст. 87—94 ГК РФ и Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью».
116
Полное фирменное наименование общества должно содержать полное наименование общества и слова «с ограниченной ответственностью». Государственная регистрация общества проводится по его
местонахождению. Общество может иметь дочерние и зависимые
общества с правами юридического лица.
Участниками общества могут быть граждане и юридические лица. Государственные органы и органы местного самоуправления не
вправе выступать участниками обществ, если иное не установлено
Федеральным законом (ст. 7 Закона «Об обществах с ограниченной
ответственностью»).
Общество может быть учреждено одним лицом, которое становится его единственным участником. Общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество,
состоящее из одного лица.
Число участников не должно быть более 50 человек. Если же
оно превысит установленный законом предел, то общество в течение года должно быть преобразовано в открытое акционерное общество или в производственный кооператив. Уставный капитал
общества состоит из номинальной стоимости долей его участников.
Управление обществом строится на следующих принципах. Высший орган — общее собрание, исключительной компетенцией которого является решение принципиальных вопросов (изменение
устава, утверждение годовых отчетов, распределение прибыли и
убытков, реорганизация или ликвидация общества). Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания, не могут
быть переданы им для решения исполнительному органу общества.
Уставом общества может быть предусмотрено формирование
совета директоров (наблюдательного совета) общества. Члены коллегиального исполнительного органа общества не могут составлять
более 1/4 состава совета директоров общества.
Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, не может быть одновременно председателем
совета директоров (наблюдательного совета).
Руководство текущей деятельностью общества осуществляется
единоличным исполнительным органом общества или единоличным
исполнительным органом общества и его коллегиальным исполнительным органом. Исполнительные органы подотчетны общему собранию участников и совету директоров общества.
Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли участника (ее части) пропорционально размерам своих долей, если уставом не предусмотрено иное.
Доли в уставном капитале переходят к наследникам граждан и
правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, если уставом общества не предусмотрено, что такой переход допускается только с согласия остальных учредителей.
117
Участник общества вправе в любое время выйти из общества
независимо от согласия других его участников или общества. В случае выхода участника его доля переходит к обществу с момента подачи заявления о выходе. При этом общество обязано выплатить
участнику общества, подавшему заявление о выходе, действительную стоимость его доли, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за год, в течение которого было
подано заявление, либо с согласия участника общества выдать ему
в натуре имущество такой же стоимости, а в случае неполной его
оплаты — действительную стоимость части его доли, пропорциональную оплаченной части.
x Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» установлена ответственность участников общества за неисполнение либо ненадлежащее исполнение своих
обязательств. Речь идет об ответственности (солидарной) учредителей общества по обязательствам, связанным с учреждением ООО, возникшим до его государственной регистрации.
Общество может возложить на себя ответственность по обязательствам учредителей, если есть последующее одобрение их
действий общим собранием ООО.
x Общество с дополнительной ответственностью — это хозяйственное общество, участники которого несут солидарную ответственность по его долгам при недостатке имущества общества
своим личным имуществом в одинаковом для всех кратном
размере к стоимости их вкладов (ч. 1 ст. 95 ГК РФ).
Личная имущественная ответственность участников ограничена
определенной частью их имущества, предусмотренной в учредительных документах общества (например, трех- или пятикратный
размер стоимости вклада в уставный капитал).
При банкротстве одного из участников его дополнительная ответственность по обязательствам общества распределяется между
остальными участниками, поэтому общая сумма дополнительных
гарантий кредиторам общества остается неизменной.
За исключением указанной субсидиарной ответственности участников статус общества с дополнительной ответственностью аналогичен ООО и укладывается в правовые нормы (ч. 3 ст. 95 ГК РФ).
Правовое положение акционерного общества (АО) наряду с ГК РФ
определяется Федеральным законом «Об акционерных обществах».
Создание АО в процессе приватизации существенно отличается от
обычного порядка учреждения хозяйственных обществ. В таких условиях не происходит объединения капиталов различных лиц для формирования уставного капитала общества. Экономическую основу АО
при приватизации составляет имущество, закрепленное за конкретным
предприятием на праве хозяйственного ведения и являющееся госу-
118
дарственной или муниципальной собственностью. Стоимостью этого
имущества определяется размер уставного капитала общества, а на соответствующую сумму выпускаются акции, распределяемые между
юридическими и физическими лицами.
Акционерным обществом признается коммерческая организация,
уставный капитал которой разделен на определенное число акций,
удостоверяющих обязательственные права участников, т.е. акционеров
(ст. 2 Федерального закона «Об акционерных обществах»).
Как и другие хозяйствующие субъекты, акционерные общества
создаются в учредительном порядке, но законодательство различает
общий и специальный порядок учреждения АО. В частности, особое внимание уделяется образованию АО путем их реорганизации
(слияния, присоединения, выделения и разделения), а также преобразованию обществ.
Учредителями АО могут быть как юридические лица, так и граждане, в том числе иностранные, согласно Закону об иностранных
инвестициях. Число учредителей общества закрытого типа не может
быть более 50. Государственные органы (органы местного самоуправления), если иное не установлено федеральными законами, не
могут выступать в качестве учредителей акционерного общества.
Акционерное общество приобретает права юридического лица с
момента его государственной регистрации. Учредительным документом акционерного общества является его устав. Он подготавливается учредителями при создании общества и утверждается общим
собранием учредителей.
Устав АО должен содержать все основные характеристики АО,
как это определено ч. 2 ст. 52 и ч. 3 ст. 98 ГК РФ. Для функционирования акционерного общества помимо учредительных документов
необходимы разработка и принятие локальных нормативных актов
(положение об акциях, проспект эмиссии акций и других ценных
бумаг, договор на покупку акций, положение об управлении акционерным обществом, положение о порядке распределения прибыли
и возмещения убытков акционерного общества), устанавливающих
правовые основы внутрихозяйственной деятельности акционерного
общества.
Устав определяет права акционеров по категориям акций. В нем
закрепляется организационное строение АО, определяются структура его органов, порядок их образования и деятельности. Согласно
закону только в уставе, принимаемом единогласно, могут предусматриваться ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, или общей их номинальной стоимости для одного
акционера. Изменения и дополнения вносятся в устав АО по решению общего собрания акционеров и приобретают силу для третьих
лиц с момента государственной регистрации.
119
Минимальный уставный капитал АО заранее определен законодателем. Для открытого общества он должен составлять не менее
1000-кратной, а для закрытого — не менее 100-кратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества.
Таким образом, в отличие от товариществ, акционеры заранее
ограничивают свою ответственность по обязательствам общества
только в пределах внесенных ими вкладов. Личное имущество акционеров не может в данном случае стать объектом для удовлетворения требований кредиторов, и последним приходится рассчитывать
лишь на уставный капитал общества.
Как правило, при формировании АО его учредители формируют
минимальный уставный капитал, опасаясь за перспективу работы
общества. Законодательство предоставляет акционерам возможность
создавать уставный капитал в рассрочку. При регистрации АО любого типа следует оплатить не менее 50% уставного капитала. Оставшаяся часть должна быть внесена в течение года с момента регистрации.
При выборе типа акционерного общества учредителям следует
учесть наличие своих возможностей в формировании первоначальной финансовой базы.
Наименование АО может оформляться на русском, иностранном
языках, а также на языках народов РФ. Полное фирменное наименование на круглой печати АО с указанием местонахождения
должно быть на русском языке — государственном языке России.
Законодательство в зависимости от состава учредителей, способа
формирования уставного капитала и статуса его участников
(ст. 97 ГК РФ) различает два вида акционерных обществ — открытые и закрытые.
Открытое акционерное общество формирует уставный капитал
путем выпуска и свободной публичной продажи акций, хотя законоположения в интересах защиты прав акционеров предусматривают
оплату уставного капитала учредителями. Акционеры данного типа
общества отчуждают свои акции без согласия других акционеров.
Закрытым акционерным обществом признается общество, акции
которого распределяются лишь среди учредителей и иного указанного заранее круга лиц. Такое общество не вправе проводить открытую
подписку и распределение акций. Акционеры ЗАО имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами, а в соответствии с уставом и в рамках ограничений закона таким преимущественным правом обладает и АО в целом.
В акционерном обществе предусмотрена трехзвенная система
управления: общее собрание, совет директоров (наблюдательный
совет), который в обязательном порядке создается, если в обществе
120
более 50 участников, и исполнительный орган (единоличный или
коллегиальный).
В компетенцию общего собрания акционеров входит решение следующих вопросов:
x реорганизация и ликвидация общества;
x увеличение и уменьшение уставного капитала;
x образование исполнительного органа;
x утверждение годовых отчетов, бухгалтерских балансов, счетов
прибылей и убытков, распределение прибылей, убытков и т.д.
Совет директоров (наблюдательный совет) решает вопросы общего
руководства деятельностью общества, кроме тех, что отнесены к исключительной компетенции общего собрания.
Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут
риск, связанный с их деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций.
Все требования кредиторов к обществу удовлетворяются за счет
имущества последнего. Акционеры привлекаются к ответственности
по обязательствам общества только в двух случаях:
1) если акционеры неполностью оплачивали акции, то они отвечают солидарно с обществом в пределах неоплаченной части
стоимости акций;
2) при наступлении несостоятельности (банкротства) общества
по вине акционеров, занимающих руководящие должности, имеющих право и возможность влиять на принятие решений общества и
владеющих контрольным пакетом акций; в таком случае эта категория акционеров несет ответственность субсидиарно с обществом.
Преобразование государственной собственности ориентировано
на открытое акционирование, дающее возможность приобретать акции широкому кругу покупателей и передавать имущество в собственность заинтересованным лицам — предпринимателям.
Дочерними и зависимыми обществами могут быть признаны любые хозяйственные общества: акционерное, общество с ограниченной
или дополнительной ответственностью. Характерной особенностью
дочерних и зависимых обществ является то, что основное (материнское) общество не только оказывает влияние на принятие ими решений, но и несет ответственность по долгам дочерних обществ.
Общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество (товарищество) имеет возможность определять
решения, принимаемые таким обществом:
x либо в силу преобладающего участия в его уставном капитале;
x либо в соответствии с заключенным между ними договором;
x либо иным образом.
Признание общества дочерним имело определенные последствия
для основного общества или товарищества: оно должно было отвечать
121
перед кредиторами за действия дочернего общества. Так, при заключении сделки по указанию основного общества (товарищества) наступает солидарная ответственность основного и дочернего обществ. При
банкротстве дочернего общества по вине основного общества (товарищества) последнее отвечает по долгам дочернего перед его кредиторами субсидиарно, т.е. только при недостатке имущества дочернего
общества для погашения долгов. При этом дочернее общество не отвечает по долгам основного общества (товарищества).
Если дочернему обществу причиняются убытки по вине основного общества (товарищества), то оно вправе потребовать их возмещения от основной организации при условии доказанности ее вины
в данных убытках.
Зависимым признается общество, в уставном капитале которого
другое (преобладающее) общество имеет более 20% голосующих
акций акционерного общества (уставного капитала общества с ограниченной ответственностью).
Нередко зависимые общества взаимно участвуют в капиталах
друг друга. Такие отношения не порождают солидарной либо субсидиарной ответственности по долгам. Сведения об этом должны
быть зафиксированы в предусмотренном законом порядке. Они
необходимы как заинтересованным участникам экономического
оборота, так и государственным контролирующим органам, которые в целях предотвращения монополизма устанавливают пределы
такого участия.
4.4. ???????????????? ??????????
Производственный кооператив (ПК) — добровольное объединение
граждан на основе членства для совместной производственной или
хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной или иной продукции, выполнение
работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении
его членами (участниками) имущественных паевых взносов
(ст. 106 ГК РФ). Законом и учредительными документами производственного кооператива может быть предусмотрено участие в его
деятельности юридических лиц.
Правовое положение производственного кооператива регулируется ГК РФ и Федеральным законом «О производственных кооперативах». Члены производственного кооператива — физические лица
несут по обязательствам кооператива субсидиарную ответственность
в размерах и в порядке, предусмотренных вышеуказанным законом и
уставом кооператива.
122
Имущество и права собственности. Названный Федеральный закон определяет состав имущества производственного кооператива
(ПК). Имущество кооператива образуется за счет паевых взносов
членов кооператива, предусмотренных его уставом, прибыли от
собственной деятельности, кредитов, имущества, переданного в дар
физическими и юридическими лицами, иных допускаемых законодательством источников. Имущество, находящееся в собственности
кооператива, делится на паи его членов в соответствии с уставом
кооператива. Пай состоит из паевого взноса члена кооператива и
соответствующей части чистых активов кооператива (за исключением неделимого фонда). Состав и порядок определения размера пая
члена кооператива определяются уставом кооператива.
Основу имущественной базы составляет паевой фонд кооператива. Как и в хозяйственных товариществах, установление минимального размера паевого фонда отнесено к компетенции членов
данного ПК. Это обстоятельство можно объяснить тем, что, как
правило, такие кооперативы имеют небольшую численность работающих и незначительные объемы. Члены производственного
кооператива сами определяют возможную для них минимальную
сумму паевого фонда, размер пая, вносимого каждым участником,
порядок его внесения, ответственность за нарушение обязательств
по внесению взносов. Указанные сведения находят отражение в
уставе ПК.
В отличие от иных коммерческих организаций, законодатель
предоставляет члену кооператива право внести к моменту государственной регистрации 10 % паевого взноса. Оставшуюся сумму ему
необходимо внести в пределах года с момента регистрации ПК.
Согласно ст. 10 Федерального закона «О производственных кооперативах» в качестве паевого взноса могут вноситься деньги, ценные бумаги и иное имущество, в том числе имущественные права, а
также иные объекты гражданских прав. Земельные участки и другие
природные ресурсы могут быть паевым взносом в той мере, в какой
их оборот допускается законами о земле и природных ресурсах.
Оценка паевого взноса проводится при образовании кооператива по
взаимной договоренности членов кооператива на основе сложившихся на рынке цен, а при вступлении в кооператив новых членов
комиссией, назначаемой правлением кооператива. Оценка паевого
взноса, превышающего 250 установленных Федеральным законом
минимальных размеров оплаты труда, должна быть произведена независимым оценщиком.
В соответствии с Федеральным законом «О производственных
кооперативах» наличие в имуществе кооператива паев его членов
не превращает собственность кооператива в общую долевую. Пай
фиксирует стоимость той части имущества кооператива, которую
123
его член сможет получить при выходе из кооператива или его ликвидации.
Право собственности ПК — особая форма коллективного владения, пользования и распоряжения имуществом. Она реализуется
путем участия в управлении собственностью всех членов кооператива на равной основе: один член — один голос; представитель
юридического лица также имеет один голос.
Участие пайщиков в управлении кооперативом достаточно широкое. Здесь существует, как и в АО, трехзвенная система управления:
x общее собрание;
x наблюдательный совет (при числе членов кооператива более 50);
x правление и (или) председатель кооператива.
Управление кооперативом. Высшим органом управления кооперативом является общее собрание его членов, к исключительной компетенции которого относятся:
x изменение устава;
x образование наблюдательного совета и прекращение полномочий его членов, а также образование и прекращение полномочий исполнительных органов кооператива;
x прием и исключение членов кооператива;
x утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов кооператива, распределение его прибыли и убытков;
x ликвидация и реорганизация кооператива.
В кооперативе с числом членов более 50 может быть создан наблюдательный совет для осуществления контроля за деятельностью
исполнительных органов кооператива.
Исполнительными органами кооператива является правление и
(или) его председатель. Они осуществляют текущее руководство
деятельностью кооператива и подотчетны наблюдательному совету
и общему собранию. Член кооператива вправе по своему усмотрению выйти из него. В этом случае ему должна быть выплачена
стоимость пая или выдано имущество, соответствующее его паю, а
также осуществлены другие выплаты, предусмотренные уставом
кооператива. Член кооператива имеет право передать свой пай
или его часть другому члену кооператива. Передача пая гражданину, не являющемуся членом кооператива, допускается лишь с согласия кооператива.
В отличие от хозяйственных обществ и товариществ совместная
производственная или иная хозяйственная деятельность кооператива должна быть основана на членстве и на личном трудовом участии его членов, в то время как личное трудовое участие не является обязательным для хозяйственных обществ и товариществ. Прибыль распределяется между членами ПК в соответствии с их трудовым участием.
124
4.5. ??????????????? ? ?????????????
????????? ???????????
Государственное муниципальное унитарное предприятие — коммерческая организация, которая не наделена правом собственности на
закрепленное за ней собственником имущество.
Правовое положение унитарных предприятий помимо ГК РФ регулируется Федеральным законом «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»
Виды унитарных предприятий и их имущество. В форме унитарных предприятий могут быть созданы только государственные и
муниципальные предприятия. Имущество унитарного предприятия
принадлежит на праве собственности Российской Федерации, субъекту Российской Федерации или муниципальному образованию. От
имени Российской Федерации или субъекта Российской Федерации
права собственника имущества унитарного предприятия осуществляют органы государственной власти Российской Федерации или
органы государственной власти субъекта Российской Федерации в
рамках их компетенции, установленной актами, определяющими
статус этих органов.
Имущество унитарного предприятия принадлежит ему на праве
хозяйственного ведения или на праве оперативного управления, является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям,
паям), в том числе между работниками унитарного предприятия.
В Российской Федерации создаются и действуют следующие
виды унитарных предприятий:
1) унитарные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения, — федеральное государственное предприятие и государственное предприятие субъекта Российской Федерации, муниципальное предприятие;
2) унитарные предприятия, основанные на праве оперативного
управления, — федеральное казенное предприятие, казенное предприятие субъекта Российской Федерации, муниципальное казенное
предприятие.
Органы управления, уставный фонд. Органом управления унитарного предприятия является руководитель, назначаемый собственником (либо уполномоченным собственником органом).
В унитарных предприятиях, в отличие от хозяйственных товариществ и обществ, руководство деятельностью осуществляется единоличным руководителем. Руководитель унитарного предприятия
(директор, генеральный директор) является единоличным исполнительным органом унитарного предприятия. Руководитель унитарного предприятия назначается собственником имущества унитарного
предприятия и подотчетен этому собственнику.
125
Руководитель унитарного предприятия действует от имени унитарного предприятия без доверенности, организует выполнение решений собственника имущества унитарного предприятия.
Собственник имущества предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, не отвечает по обязательствам предприятия.
В равной мере и предприятие такого типа не отвечает по долгам собственника имущества. Однако бывают ситуации, когда собственник
имущества имеет право отдавать обязательные распоряжения предприятию, несостоятельность которого вызвана действиями учредителя-собственника.
Учредителем унитарного предприятия может выступать Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование. Решение об учреждении государственного
предприятия или казенного предприятия принимается соответствующими федеральными органами, органами субъекта Федерации
или муниципальными органами в соответствии с их компетенцией
и законом. Государственные или муниципальные предприятия,
казенные предприятия создаются в случаях, предусмотренных Федеральным законом «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях».
Учредительным документом унитарного предприятия, является
его устав, утверждаемый уполномоченным на то государственным
органом или органом местного самоуправления.
Уставный фонд государственного или муниципального предприятия должен быть полностью сформирован собственником его
имущества в течение трех месяцев с момента государственной регистрации такого предприятия.
Уставным фондом государственного или муниципального предприятия определяется минимальный размер его имущества, гарантирующего интересы кредиторов такого предприятия. Размер уставного фонда государственного предприятия должен составлять не
менее чем 5000 минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на дату государственной регистрации государственного предприятия.
Размер уставного фонда муниципального предприятия должен
составлять не менее чем 1000 минимальных размеров оплаты труда,
установленных федеральным законом на дату государственной регистрации муниципального предприятия. В казенном предприятии
уставный фонд не формируется.
Увеличение уставного фонда государственного или муниципального предприятия может осуществляться за счет дополнительно
передаваемого собственником имущества, а также доходов, полученных в результате деятельности такого предприятия. Решение об
увеличении уставного фонда государственного или муниципального
126
предприятия может быть принято собственником его имущества
только на основании данных утвержденной годовой бухгалтерской
отчетности такого предприятия за истекший финансовый год.
Если стоимость чистых активов по окончании финансового года
меньше размера уставного фонда, то уполномоченный орган обязан
уменьшить уставный фонд, о чем предприятие извещает кредиторов.
Правомочия в отношении прибыли и имущества. Собственник
имущества государственного или муниципального предприятия
имеет право на получение части прибыли от использования имущества, находящегося в хозяйственном ведении такого предприятия.
Государственное или муниципальное предприятие ежегодно перечисляет в соответствующий бюджет часть прибыли, остающейся в его
распоряжении после уплаты налогов и иных обязательных платежей, в
порядке, в размерах и в сроки, которые определяются Правительством
РФ, уполномоченными органами государственной власти субъектов
Российской Федерации или органами местного самоуправления.
Государственное или муниципальное предприятие не вправе
продавать принадлежащее ему недвижимое имущество, сдавать его
в аренду, отдавать в залог, вносить в качестве вклада в уставный
(складочный) капитал хозяйственного общества или товарищества
или иным способом распоряжаться таким имуществом без согласия
собственника имущества государственного или муниципального
предприятия. Движимым и недвижимым имуществом государственное или муниципальное предприятие распоряжается только в пределах, не лишающих его возможности осуществлять деятельность,
цели, предмет, виды которой определены уставом такого предприятия. Кроме того, государственное или муниципальное предприятие
не вправе без согласия собственника совершать сделки, связанные с
предоставлением займов, поручительств, получением банковских
гарантий, с иными обременениями, уступкой требований, переводом долга, а также заключать договоры простого товарищества.
Казенное предприятие вправе отчуждать или иным способом распоряжаться принадлежащим ему имуществом только с согласия уполномоченного государственного органа или органа местного самоуправления. Вместе с тем казенное предприятие самостоятельно реализует
произведенную им продукцию (работы, услуги), если иное не установлено законом или иными нормативными правовыми актами. Казенное
предприятие вправе распоряжаться принадлежащим ему имуществом,
в том числе с согласия собственника такого имущества, только в пределах, не лишающих его возможности осуществлять деятельность,
предмет и цели которой определены уставом такого предприятия. Деятельность казенного предприятия осуществляется в соответствии со
сметой доходов и расходов, утверждаемой собственником имущества
казенного предприятия.
127
Унитарное предприятие может создать дочернее унитарное предприятие путем передачи ему части имущества в хозяйственное ведение.
Собственник имущества унитарного предприятия обладает широкими правами в отношении указанного предприятия, в частности:
принимает решение о создании унитарного предприятия; определяет цели, предмет, виды деятельности унитарного предприятия;
определяет порядок составления, утверждения и установления показателей планов (программы) финансово-хозяйственной деятельности унитарного предприятия; утверждает устав унитарного
предприятия и вносит в него изменения; принимает решение о
реорганизации или ликвидации унитарного предприятия; формирует уставный фонд государственного или муниципального предприятия; назначает на должность руководителя унитарного предприятия; заключает с ним, изменяет и прекращает трудовой договор в соответствии с трудовым законодательством и иными содержащими нормы трудового права нормативными правовыми актами; дает согласие на распоряжение недвижимым имуществом, а
в случаях, установленных федеральными законами, иными нормативными правовыми актами или уставом унитарного предприятия,
на совершение иных сделок; осуществляет контроль за использованием по назначению и сохранностью принадлежащего унитарному предприятию имущества.
Помимо указанных правомочий собственник имущества казенного предприятия вправе изымать у казенного предприятия излишнее, неиспользуемое или используемое не по назначению имущество, доводить до казенного предприятия обязательные для исполнения заказы на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг
для государственных или муниципальных нужд, утверждать смету
доходов и расходов казенного предприятия.
Опыт стран с рыночной экономикой позволяет утверждать, что
государственные предприятия могут эффективно использоваться в
системе государственного предпринимательства. Государственное
предпринимательство в странах с рыночной экономикой довольно
широко представлено прежде всего в отраслях, имеющих особо
важное значение для экономики страны, либо в отраслях, требующих больших капитальных вложений, в которых частные и коллективные формы не могут обеспечить достаточную норму прибыли
для расширенного воспроизводства.
4.6. ?????????????? ??????????? ??? ????????
??????????????????? ????????????
Организация, созданная для достижения социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих
целей, в целях охраны здоровья граждан, развития физической
128
культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав, законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания
юридической помощи, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ, и не имеющая извлечение прибыли в
качестве основной цели своей деятельности является некоммерческой организацией (НКО). Основная ее деятельность должна соответствовать целям, для которых НКО была создана и которые предусмотрены ее учредительными документами.
Некоммерческие организации могут создаваться в формах потребительских кооперативов, общественных, благотворительных фондов,
учреждений, товариществ собственников жилья, федеральных нотариальных палат, садоводческих, огороднических и дачных товариществ
либо партнерств, государственных корпораций, страховщиков, ассоциаций и союзов и многих других организационно-правововых формах. Наряду с основной некоммерческой уставной деятельностью,
предпринимательскую деятельность вправе вести НКО любой организационно-правовой формы.
Однако в общем правиле есть исключения — извлечение прибыли не должно являться основной целью деятельности НКО, а служить лишь достижению целей, ради которых организация создана.
Кроме того, и ст. 50 ГК РФ, и п. 3 ст. 26 Закона РФ № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» к НКО предъявляется дополнительное
требование: полученная прибыль не подлежит распределению между участниками (членами) организации. Но и в этом правиле есть
исключение — потребительские кооперативы имеют право распределять прибыль между своими членами. Такое разрешение видится
логичным, так как целью создания данной некоммерческой организации является удовлетворение материальных потребностей участников, в отличие от НКО других организационно-правовых форм,
которые имеют цели, направленные, в первую очередь, на достижение общественных нематериальных благ.
Согласно п. 2 ст. 24 Закона РФ «О некоммерческих организациях»
№ 7-ФЗ к видам предпринимательской деятельности относятся следующие виды, приносящие доход:
x производство товаров и услуг, отвечающих целям создания
НКО;
x приобретение и реализация ценных бумаг, имущественных и
неимущественных прав;
x участие в хозяйственных обществах и участие в товариществах
на вере в качестве вкладчика.
Таким образом, перечень видов предпринимательской деятельности НКО, которые легально считаются предпринимательскими, является закрытым.
129
Исходя из определения предпринимательской деятельности содержащегося в Гражданском кодексе РФ (п. 1 ст. 2) возможно выделить
следующие признаки предпринимательской деятельности НКО.
Во-первых, предпринимательская деятельность НКО носит систематический, целенаправленный и самостоятельный характер. Систематичность получения прибыли для НКО не может рассматриваться в
качестве ее основной цели (ст. 50 Гражданского кодекса РФ). Самостоятельность предпринимательской деятельности свидетельствует о
возможности ее осуществления некоммерческой организацией своей
волей и в своих интересах. Для обеспечения устойчивости хозяйственного оборота законодатель установил государственную регистрацию
юридических лиц. НКО, планирующая получить в будущем доход от
предпринимательской деятельности, должна зарегистрироваться в установленном законодательством порядке. Вместе с тем, согласно ст. 21
ФЗ «Об общественных объединениях» данным организациям предоставлено право не регистрироваться, т.е. осуществлять свою деятельность без образования юридического лица. В этом случае общественное объединение не обладает гражданской правосубъектностью и будет
лишено права заниматься предпринимательской деятельностью.
Во-вторых, НКО осуществляют предпринимательскую деятельность на свой страх и риск. Это требование неразрывно связано с ответственностью за неблагоприятные последствия такой деятельности.
При этом в отличие от коммерческих организаций в отношении НКО
законодатель не предусмотрел какие-либо обязательные требования к
составу и размеру имущества НКО. Помимо имущественной ответственности НКО при осуществлении предпринимательской деятельности возможно также и наступление так называемой личной ответственности, например лишение права заниматься определенным видом
деятельности.
В-третьих, предпринимательская деятельность НКО имеет строго
определенные источники прибыли, перечисленные в ст. 24 Федерального закона «О некоммерческих организациях». Некоторым видам некоммерческих организаций законодательство запрещает осуществлять
предпринимательскую деятельность, а в некоторых случаях вести какие-либо виды предпринимательской деятельности.
Например, полный запрет на ведение предпринимательской деятельности установлен для адвокатских палат.
Объединения юридических лиц — ассоциации и союзы — не вправе получать прибыль от производства товаров или оказания услуги,
но они могут создать для осуществления предпринимательской деятельности хозяйственное общество или участвовать в таком обществе. В аналогичной ситуации находятся профсоюзы, которые вправе
осуществлять предпринимательскую деятельность через созданные
ими организации, закон допускает так же приобретение профсоюзами
ценных бумаг.
130
Специализированные фонды управления целевым капиталом
вправе осуществлять деятельность, связанную исключительно с формированием целевого капитала, использованием, распределением дохода от целевого капитала в пользу иных получателей дохода от целевого капитала. Следовательно, никакой предпринимательской деятельности они вести не могут. Иные НКО, имеющие целевой капитал,
вправе осуществлять только определенные Правительством РФ виды
платной деятельности.
Саморегулируемые организации не имеют права осуществлять
предпринимательскую деятельность и не могут учреждать хозяйственные товарищества и общества, которые будут заниматься предпринимательской деятельностью, являющейся предметом саморегулирования
для этой саморегулируемой организации.
Товарищество собственников жилья может заниматься следующими видами хозяйственной деятельности: обслуживание, эксплуатация
и ремонт недвижимого имущества в многоквартирном доме; строительство дополнительных помещений и объектов общего имущества
в многоквартирном доме; сдача в аренду, внаем части общего имущества в многоквартирном доме.
Политические партии вправе осуществлять лишь определенные
виды предпринимательской деятельности, к которым относятся информационная, рекламная, издательская и полиграфическая, для пропаганды своих взглядов, целей, задач и обнародования результатов
своей деятельности; могут изготавливать и продавать сувенирную продукцию с символикой и (или) наименованием политической партии,
издательскую и полиграфическую продукцию; продавать и сдавать
в аренду имеющееся в их собственности движимое и недвижимое
имущество.
Кредитный потребительский кооператив граждан не вправе: вносить свое имущество в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов и иным способом участвовать своим имуществом в формировании имущества юридических лиц; эмитировать собственные
ценные бумаги; покупать акции и другие ценные бумаги иных эмитентов, осуществлять другие операции на финансовых и фондовых
рынках, за исключением хранения средств на текущих и депозитных счетах в банках и приобретения государственных и муниципальных ценных бумаг.
Для прочих некоммерческих организаций полный или частичный
запрет предпринимательской деятельности может быть установлен
только их уставами.
Таким образом, нельзя не обратить внимание на тот факт, что законодательство, регулирующее предпринимательские отношения с участием некоммерческих организаций, носит крайне противоречивый и не-
131
последовательный характер с множеством исключений из общих правил. Появление новых организационно-правовых форм некоммерческих организаций, которых в настоящее время насчитывается уже более двух десятков и которые не обладают принципиальными различиями гражданско-правового характера, порой неоднозначно оценивается в плане соответствия действующему законодательству. Несовершенство действующего законодательства и неэффективность правоприменительной практики часто приводит к злоупотреблению субъективными правами со стороны некоторых некоммерческих организаций, вынужденных заниматься предпринимательской деятельностью.
В связи с этим, многие предложения по совершенствованию законодательства о некоммерческих юридических лицах, содержащиеся в
Концепции развития гражданского законодательства, представляются
весьма своевременными и обоснованными. В тоже время Концепция,
определяющая тенденции и перспективы развития законодательства,
регламентирующего правовое регулирование предпринимательской
деятельности НКО, страдает от недостатков, на некоторые из которых
представляется возможным обратить внимание.
В условиях множественности действующих законодательных актов,
несоответствующих как друг другу, так и Гражданскому кодексу РФ, к
полезным нововведениям следует отнести предложения, направленные
на упорядочение системы гражданского законодательства, определяющего правовой статус некоммерческих организаций. По замыслу разработчиков Концепции следует сократить число законов об отдельных
видах НКО (с учетом практических потребностей легализации исчерпывающего перечня организационно-правовых форм НКО, ясных и
четких их гражданско-правовых конструкций) с перенесением отдельных норм в ГК РФ, позиционируемый как ядро гражданского законодательства о некоммерческих юридических лицах первого уровня регламентации.
В ГК РФ предлагается максимально полно урегулировать гражданско-правовые конструкции всех видов НКО, дать их понятие, определить порядок создания, структуру и полномочия органов, что должно
по замыслу устранить многочисленные повторы и противоречия действующего законодательства. В законах о видах НКО должны содержаться лишь отсылки соответствующих нормам ГК РФ, а не наоборот.
При этом, учитывая, что особенности правового положения данных
организаций заключаются в том, что отношения по осуществлению
НКО своей основной (уставной) деятельности чаще всего не относятся
к предмету гражданского законодательства (п. 3, ст. 116 проекта ГК
РФ), ФЗ «О некоммерческих организациях» может быть сохранен.
Однако сохранен не в существующей (дублирующей многие нормы ГК
РФ) форме, а как самостоятельный законодательный акт, регламентирующий вопросы статуса различных некоммерческих организаций, не
132
связанных с участием в гражданском обороте, формы экономической
и другой государственной поддержки, осуществления контроля за их
деятельностью и т.д. Таким образом, модернизированный федеральный закон будет исключен из двухуровневой системы гражданского
законодательства. На наш взгляд, отказ от существующей трехуровневой системы регламентации гражданско-правовых отношений с участием НКО, даже при условии неизбежного увеличения объема содержания положений ГК РФ, может позитивно сказаться на стабилизации гражданского оборота.
Отмечая позитивный характер тенденции развития гражданского
законодательства в направлении сохранения деления юридических лиц
на коммерческие и некоммерческие, следует поддержать идею авторов
Концепции, обосновывающих необходимость легализации дополнительных критериев их разграничения, применяемых в настоящее время
в действующем гражданском законодательстве крайне непоследовательно. В связи с этим видится заслуживающим одобрения предложение о целесообразности изменения взгляда на вспомогательную хозяйственную деятельность некоммерческой организации, как на «иную,
приносящую доход деятельность», а не как на «предпринимательскую
деятельность», что более соответствует ее правовой природе, ограниченному целевому (уставному) характеру гражданской правосубъектности НКО. В то же время положение об исчерпывающем перечислении в уставах некоммерческих юридических лиц всех видов разрешенных им деятельности вряд ли снимет проблему оценочности критерия
их соответствия уставным целям организации. На наш взгляд,
большее значение имеет не то обстоятельство, какие виды деятельности будут осуществляться для достижения уставных целей, а то —
что их достижению способствует вид деятельности, не противоречащий требованиям закона. Представляется, что установление закрытого перечня видов вспомогательной деятельности НКО, виды которой должны быть определены в уставах и соответствовать целям
создания и их основной деятельности, неизбежно сузит возможности реализации их гражданской правосубъектности, что негативно
скажется на эффективности достижения уставных целей данных организаций.
Если установление закрытого перечня видов деятельности, приносящих доход, в уставе некоммерческой организации может оцениваться неоднозначно, то с предложением ввести для некоммерческих юридических лиц, предполагающих осуществлять вспомогательную деятельность, обязанность формирования уставного капитала в размере
соответствующего капитала общества с ограниченной ответственностью, невозможно согласиться по следующим принципиальным соображениям.
133
С одной стороны, исходя из взглядов одного из разработчиков
концепции профессора Е.А.Суханова на правовую природу и сущность
юридического лица, как «персонифицированного целевого имущества», с учетом опыта большинства развитых правопорядков и европейских традиций предложение по увеличению уставного капитала НКО,
как гарантии прав их кредиторов, видится обоснованным. Действительно, потребителю товаров, работ и услуг неважно, реализуемы они
некоммерческим юридическим лицом или коммерческим. Главное,
чтобы они были безопасны и качественны. С другой стороны, исходя
из государственной позиции обеспечения публичного интереса при
формировании полноценного гражданского общества как альтернативы в первую очередь государственному сектору, монополизирующему,
в частности, рынок социальных услуг, данное предложение видится
прямолинейным.
Действительно, в случае, если (после принятия проекта ГК РФ)
некоммерческая общественная организация будет считать необходимым продолжить занятие предпринимательской деятельностью в целях
выполнения уставных задач, то она сможет это сделать лишь путем
создания или участия в хозяйственном обществе. В другом случае, если будет принято решение о целесообразности занятия предпринимательской деятельностью непосредственно НКО, то данная деятельность будет называться вспомогательной «иной деятельностью, приносящей доход» с известными ограничениями. Но и в том и в другом
случае необходимо сформировать уставный капитал в размере не менее 500 000 рублей, т.е. в том же размере, что и для общества с ограниченной ответственностью.
Представляется, что данное предложение о формировании уставного капитала НКО уничтожит некоммерческий сектор экономики, и
реализация модернизированного гражданского законодательства, обладающего многими достоинствами, практически не будет осуществлена из-за отсутствия субъектного состава — некоммерческих организаций. Очевидно, что предполагаемое увеличение размера уставного
капитала для хозяйственных обществ не будет столь критичным для
малого и среднего бизнеса, так как субъекты в случае недостатка оборотного капитала, смогут для осуществления предпринимательской
деятельности использовать такие формы, как индивидуальное предпринимательство, полное товарищество, товарищество на вере, производственный кооператив. Однако некоммерческие организации такой
альтернативы не имеют.
Каким образом можно решить данную проблему? Выходом из создавшейся ситуации может стать оптимизация гражданского и социального законодательства. В качестве одного из правовых средств оптимизации возможно оказание имущественной государственной поддержки организациям, имеющим легальный статус социально ориен-
134
тированных некоммерческих организаций в соответствие с п. 3 ст. 311
ФЗ «О некоммерческих организациях», в виде формирования уставного капитала установленного гражданским законодательством размера.
Возможен и любой другой механизм правовых гарантий социально
ориентированным НКО, например путем легализации субсидиарной
государственной ответственности, при которой будет обеспечиваться
формирование полноценного гражданского общества и участие некоммерческих организаций на рынке социальных услуг как альтернативы государственному сектору экономики. Данная мера может положительно сказаться и на конкретизации требований к правовому статусу социально ориентированной организации, поскольку в настоящее
время этот термин является оценочным понятием. Очевидно, что в
противном случае любые другие предложения по совершенствованию
действующего законодательства о НКО не будут иметь смысла.
Представляется, что также следует поддержать предложения, содержащиеся в Концепции о закреплении деления юридических лиц с
точки зрения организационной структуры на корпорации и некорпоративные юридические лица, оптимизации организационно-правовых
форм некоммерческих организаций в зависимости от реальных гражданско-правовых особенностей их внутреннего устройства, предусматривающих возможность их создания в следующих закрытых формах:
x для корпораций — потребительский кооператив, общественная организация, объединение лиц;
x для юридических лиц некорпоративного характера — фонд и
учреждение.
Однако, представляется, что данная идея, содержащаяся в проекте
Гражданского кодекса, реализуется крайне непоследовательно. В проекте предлагается нормативно зафиксировать еще одну организационно-правовую форму, религиозную организацию (в действующем законодательстве, с учетом ее правовой природы, рассматриваемую как
разновидность общественной организации), но при этом, отнеся ее в
п. 5 гл. 4 ГК РФ, озаглавленной как «Некоммерческие унитарные организации», что явно не соответствует корпоративному характеру религиозной организации. Думается, что это либо недоразумение, либо
техническая ошибка, нуждающаяся в немедленном устранении.
Вместе с тем, можно привести примеры и обратного свойства , когда нормы, содержащиеся в проекте ГК РФ видятся более продуманными, чем в Концепции. В подр. 8 «Законодательство о некоммерческих организациях», в п. 3 «Законодательство об объединении лиц» в
п. 2.4 предлагается закрепить правило, в соответствии с которым объединение лиц независимо от состава их членов ни в какой форме не
вправе осуществлять предпринимательскую деятельность. В проекте
ГК данное предложение не нашло своей реализации. Пунктом 4 ст. 1174
ассоциациям (союзам) разрешается для осуществления предпринима-
135
тельской деятельности создавать общества с ограниченной ответственностью, что ставит данный вид НКО в равное положение с другими
некоммерческими юридическими лицами и позволяет ассоциациям
(союзам) более эффективно реализовывать свою гражданскую правосубъектность.
Представляется, что возможно высказать еще одно замечание.
В Концепции и п. 1 ст. 57 проекта ГК РФ содержится норма о недопущении преобразования коммерческих организаций в некоммерческие и некоммерческих организаций в коммерческие. Представляется,
что есть необходимость ее скорректировать, разрешив преобразования
корпоративных коммерческих организаций в некоммерческие. Если
члены коммерческой корпорации, заработав достаточно средств, принимают такое решение (что на практике бывает достаточно редко), то
его следует приветствовать, а не чинить императивные препятствия.
В противном случае мы лишимся еще одного способа создания некоммерческой организации с гарантированным обеспечением уставного капитала.
В заключение хотелось бы отметить, что реализация положений
Концепции развития гражданского законодательства о некоммерческих юридических лицах позволит стабилизировать правовое регулирование предпринимательской деятельности НКО и устранить отмеченные пробелы и противоречия в действующем законодательстве.
??????????? ???????
1. В каких организационно-правовых формах может осуществляться
предпринимательство?
2. Какие вы знаете виды хозяйственных товариществ?
3. Какие бывают хозяйственные общества?
4. Расскажите о производственных кооперативах.
5. Каковы особенности государственных и муниципальных унитарных предприятий?
136
?????
?????????????
????????????? ????????????
???????? ?????, ???????:
x ??? ????? ??????;
x ??? ????? ???????;
x ????? ?????? ?????? ? ????????.
?? ???????:
x ????????? ?????? ? ???????? ?????? ???? ? ?????;
x ???????????? ????????????? ???????????? ? ????????
???????????? ????????.
?? ???????? ?????????????:
x ? ???????? ?????? ?????? ????????? ??????????
??????;
x ? ???????? ????????????? ?????????? ??????.
5.1. ?????? ??? ?????? ?????????????
????????????? ????????????
Виды и формы сделок. Сделками признаются действия граждан и
юридических лиц, направленные на установление, изменение или
прекращение гражданских прав и обязанностей.
Сделки — акты осознанных, целенаправленных, волевых действий физических и юридических лиц, совершая которые они стремятся к достижению определенных правовых последствий. Это обнаруживается даже при совершении массовидных, обыденных действий. Например, предоставление денег взаймы влечет за собой
возникновение у лица, давшего взаймы (заимодавца), права требовать возврата займа, а у лица, взявшего взаймы (заемщика), — обязанности возвратить деньги или вещи, взятые взаймы.
Сущность сделки составляют воля и волеизъявление сторон.
Воля — детерминированное и мотивированное желание лица достичь поставленной цели. Воля есть процесс психического регулирования поведения субъектов. Содержание воли субъектов сделки
формируется под влиянием социально-экономических факторов:
137
лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, заключают сделки, чтобы обеспечить изготовление и сбыт товаров, оказание услуг с целью получения прибыли; граждане посредством совершения сделок удовлетворяют материальные и духовные потребности и т.п.
Волеизъявление есть выражение воли лица вовне, благодаря которому она становится доступной восприятию других лиц. Волеизъявление — важнейший элемент сделки, с которым, как правило,
связываются юридические последствия. Именно волеизъявление
как внешне выраженная (объективированная) воля может быть
подвергнуто правовой оценке.
В некоторых случаях для того, чтобы сделка породила правовые
последствия, необходимо не только волеизъявление, но и действие
по передаче имущества. Например, сделка дарения вещи, не сформулированная как обещание подарить вещь в будущем, возникает
из соответствующих волеизъявлений дарителя и одаряемого и действия по передаче одаряемому самой вещи.
Воля субъекта должна быть выражена (объективирована) какимлибо образом, чтобы быть ясной для окружающих. Способы выражения, закрепления или засвидетельствования воли субъектов, совершающих сделку, называются формами сделок. Воля может быть
изъявлена:
x устно;
x письменно;
x совершением конклюдентных действий;
x молчанием (бездействием).
Наличие у всех сделок общих признаков не исключает их подразделения на виды (рис. 5.1).
1) односторонние, двусторонние и многосторонние;
2) возмездные и безвозмездные;
3) реальные и консенсуальные;
5) каузальные и абстрактные.
Сделки могут быть классифицированы и иным образом в зависимости от цели, которая ставится при проведении классификации.
Так, для того чтобы показать различия по способу закрепления волеизъявления сторон, сделки могут быть разделены на вербальные
и литеральные; для того чтобы выявить особый характер взаимоотношений участников сделки, можно выделить фидуциарные и не
фидуциарные сделки; для того чтобы показать особенности юридического механизма действия сделок, их можно разделить на сделки,
совершенные под условием или без такового, и т.д.
138
?????? — ???????? ??????? ? ??????????? ???, ???????????? ?? ????????????, ????????? ??? ??????????? ??????????? ???? ? ????????????
????????
????????? ??????????? ?????
? ??????????? ? ??????? ???????? ???? ??? ??????????
????? ???????? ?? ???????????? ??????????
??????????
??????????? ????? ??????? ????????? ???????????? ????????
????????????? ????????? ??????????? ?????? ??????? ?? ?????????????? ????????????? ???
??????? ?????
??????????????
????????? ??????????? ?????
? ??????????? ? ??????? ?????????? ?? ????????? ??????????
?????????????
??????????? ??????????????
?????????? ?????????????? ?????? ???????? ???????????.
?????????????
??? ?????????? ?????? ?????????? ?????????????? ?????
???????
??????????
?????? ????? ????????????
????, ?? ??????? ???????
???????????????? ??????
???????????? ? ?????????????? (????????)
??? ?????????? ?????? ?????????? ?????????????? ????
??????????? ? ?????? ??????
???????????
???????????????? ?????? ?? ??????? ?? ????????? — ???? ?????? (?????? ???????)
Рис. 5.1. Виды сделок в хозяйственной деятельности
1. Односторонние, двусторонние и многосторонние сделки. Для совершения односторонней сделки достаточно, чтобы волю изъявила
одна сторона. Совершая односторонние сделки, субъекты автономно
реализуют свою свободу в экономической и духовной и иных сферах
общественной жизни. Так, устроитель конкурса, материально стимулируя участников конкурса обещанием награды за лучшее решение
той или иной задачи, стремится получить в свои руки такое решение;
принимая наследство или отказываясь от него, гражданин реализует
независимость и свободу в выборе жизненных решений.
Односторонние сделки — особые правовые явления. Их совершение выступает актом распоряжения субъектами гражданскими
правами и может создавать особые правовые последствия. Так,
предлагая заключить договор, субъект юридически связывает себя
возможностью принятия предложения его адресатом. Таким обра-
139
зом, у адресата предложения возникает особая возможность его
принятия, именуемая секундарным правомочием.
По общему правилу, односторонняя сделка создает обязанности
для лица, совершившего сделку. Для других лиц она может создавать обязанности лишь в случаях, установленных законом, либо с
согласия этих лиц. Так, в завещании, являющимся односторонней
сделкой, завещатель вправе возложить на наследника по завещанию
исполнение какого-либо обязательства (завещательный отказ). Наследник, принявший наследство, должен исполнить это обязательство. При этом лица, в пользу которых необходимо исполнить данное обязательство, приобретают право требовать его исполнения.
В односторонней сделке воля может быть изъявлена сразу несколькими лицами, например доверенность на продажу дома может
быть выдана несколькими его сособственниками. Указанные лица
выступают в данном случае как одна сторона.
К односторонним сделкам применяются и нормы, касающиеся
двух- и многосторонних сделок, поскольку это не противоречит закону и существу односторонней сделки.
Для совершения двусторонней сделки необходимо волеизъявление двух сторон. При этом каждая из них может быть представлена
как одним, так и несколькими субъектами. Не следует смешивать
число сторон в двусторонней сделке с числом ее участников. Так,
купля-продажа остается двусторонней сделкой несмотря на то, что
в ее заключении участвовало несколько лиц на стороне покупателя
или несколько лиц на стороне продавца. В таких случаях принято
говорить о множественности лиц, составляющих сторону в сделке.
Воля сторон в двусторонней сделке должна быть встречной и
совпадающей. Это означает, во-первых, что воля сторон диктуется
взаимно удовлетворяемыми интересами (например, сделка может
возникнуть, если одна сторона хочет пользоваться вещью, а другая —
сдать ее внаем); во-вторых, что имеет место согласованность воль
сторон (например, сделка поставки может состояться только в том
случае, если стороны согласуют количество товара).
Для совершения многосторонней сделки необходимо волеизъявление более двух сторон. Примером многосторонней сделки служит договор о совместной деятельности (договор простого товарищества), который может выступать средством достижения общей
хозяйственной цели, например для финансирования и строительства туристического комплекса несколькими юридическими лицами и
т.д. Разновидностью многосторонних сделок являются учредительные договоры о создании хозяйственных товариществ и обществ.
Всякая сделка, в которой имеется более одной стороны, именуется договором. Поэтому всякий договор есть сделка, но не всякая
сделка — договор.
140
2. Возмездные и безвозмездные сделки. Возмездной называется
сделка, в которой обязанности одной стороны совершить определенные действия соответствует встречная обязанность другой стороны по предоставлению материального или другого блага. Возмездность в сделке может выражаться в передаче денег, вещей, предоставлении встречных услуг, выполнении работы и т.д. В безвозмездной сделке обязанность предоставления встречного удовлетворения другой стороной отсутствует. Поэтому возмездными могут
быть только двусторонние и многосторонние сделки. Односторонние сделки всегда безвозмездны.
Возмездность или безвозмездность сделок может предопределяться их природой или соглашением сторон. Только возмездными по
своей природе являются сделки по передаче имущества в собственность, во временное пользование, совершенные в целях товарноденежного обмена. В свою очередь, всегда безвозмездна сделка дарения. Соглашением сторон может определяться, например, возмездность или безвозмездность договоров поручения, хранения и т.п.
Безвозмездные сделки могут совершаться без ограничения в отношениях между гражданами. В отношениях с участием юридических лиц безвозмездные сделки возможны, только если это не противоречит требованиям закона.
3. Консенсуальные и реальные сделки. Консенсуальные сделки (от
лат. consensus — соглашение) — это такие сделки, которые порождают гражданские права и обязанности с момента достижения их
сторонами соглашения. Последующая передача вещи или совершение иного действия осуществляется с целью их исполнения. Консенсуальными являются сделки купли-продажи, а также многие
сделки по выполнению работ и оказанию услуг (договор подряда,
договор комиссии и т.п.).
Для совершения реальной сделки (от лат. res — вещь) одного
соглашения между ее сторонами недостаточно. Необходима еще передача вещи или совершение иного действия. Реальны некоторые
сделки по передаче имущества в собственность или иное вещное
право (например, сделки дарения и займа, не сформулированные
как обещание подарить и выдать заем), отдельные сделки о временной передаче вещей (например, соглашения поклажедателя и
хранителя недостаточно для возникновения договора хранения, необходима передача имущества на хранение), договоры перевозки
грузов и некоторые другие.
4. Каузальные и абстрактные сделки. Каждая сделка имеет правовое основание — правовую цель, к достижению которой стремятся субъекты. Из каузальной сделки видно, какую правовую цель
она преследует. Так, из договора купли-продажи всегда видно, какой товар передается продавцом в собственность покупателю. Бла-
141
годаря этому является очевидным и правовое основание (causa)
возникновения права собственности покупателя на товар. Действительность каузальной сделки ставится в зависимость от ее цели.
Цель должна быть законной и достижимой. Так, будет недействительна сделка, совершенная с целью, противной основам правопорядка и нравственности. Недействительна сделка купли-продажи
имущества, совершенная не собственником, не обладающим полномочием на это, так как цель — переход права собственности —
недостижима.
Абстрактные сделки как бы оторваны от своего основания (от
лат. abstrahere — отрывать, отделять). Абстрактность сделки означает, что ее действительность не зависит от основания — цели сделки.
Пример абстрактной сделки — выдача векселя. Вексель удостоверяет либо ничем не обусловленное обязательство векселедателя (простой вексель), либо ничем не обусловленное предложение указанному в векселе плательщику (переводный вексель) оплатить при
наступлении предусмотренного векселем срока денежную сумму,
оговоренную в нем. Из векселя не видно, на основании чего возникло право векселедержателя требовать выплаты денежных сумм.
На этом основана его оборотоспособность.
Иногда в особую группу выделяются доверительные, или фидуциарные, сделки (от лат. fiducia — доверие), которые основаны на
особых, лично-доверительных отношениях сторон. Утрата такого
характера взаимоотношений сторон дает возможность любой из них
в одностороннем порядке отказаться от исполнения сделки (например, в договоре поручения как поверенный, так и доверитель вправе в любое время отказаться от его исполнения без указания мотивов). Подобные сделки редки и в целом не характерны для имущественного оборота.
5. Сделки, совершенные под условием. Существенные особенности
имеет механизм возникновения гражданских прав и обязанностей
из сделок, совершенных под условием. Возможность существования
сделок, совершенных под условием, традиционно признается российском гражданским законодательством.
Условной называется сделка, стороны которой ставят возникновение или прекращение прав и обязанностей в зависимость от какого-то обстоятельства, которое может наступить или не наступить
в будущем.
Условием могут быть как события, так и действия граждан и
юридических лиц. В качестве условия могут рассматриваться как
действия третьих лиц, так и действия самих участников сделки (например, женитьба покупателя имущества, договорившегося с продавцом о том, что право собственности на проданное имущество
перейдет к покупателю только с момента его женитьбы). Действия
142
участников сделки могут являться условиями, так как действующее
российское законодательство не содержит прямого запрета на это.
Вместе с тем в некоторых законодательных системах имеют место
запреты подобного рода.
События и действия, относимые к условиям, должны обладать
определенными признаками. События и действия в качестве условия должны характеризоваться тем, что в момент совершения сделки ее участникам не должно быть известно, наступит или не наступит в будущем обстоятельство, включенное в сделку в качестве условия. Именно неопределенность относительно того, наступит или
не наступит то или иное обстоятельство, позволяет субъектам придать мотиву сделки значение условия. Например, гражданин обязуется предоставить в аренду свою дачу, если он приобретет или построит новую.
Несмотря на неопределенность относительно того, наступит или
не наступит действие или событие, предусмотренные участниками
сделки в качестве условия, оно должно быть возможным как юридически, так и по объективным естественным законам. Иначе говоря, должна иметь место реальная осуществимость обстоятельства,
противоположная той, когда некто продает автомобиль под условием, что автомобиль будет передан во владение и пользование покупателя, если продавец придумает «вечный» двигатель к нему.
Субъекты могут придать характер условия различным жизненным обстоятельствам (переезд на новое место жительства, изменение места службы, улучшение жилищных условий и т.д.). Поэтому
условие обладает таким признаком, как произвольность его установления.
Обстоятельство, произвольно избранное участниками сделки в
качестве условия, не должно противоречить закону, основам правопорядка и нравственности. Поэтому недействительна сделка, если в
нее в качестве условия включается, например, требование причинения вреда третьему лицу.
Условие в сделке — элемент случайный, но он должен быть неразрывно связан с основным содержанием сделки и не может рассматриваться изолированно.
Сделка может быть совершена под отлагательным или отменительным условием.
Сделка считается совершенной под отлагательным условием, если стороны поставили возникновение прав и обязанностей в зависимость от наступления условия. Поэтому права и обязанности в
сделке с отлагательным условием возникают не с момента ее совершения, а с момента наступления условия. Возникновение прав и
обязанностей как бы откладывается до наступления условия. Например, один гражданин продает другому мебельный гарнитур, ого-
143
варивая при этом, что право собственности перейдет к покупателю
после покупки продавцом другого гарнитура.
Ввиду того что права и обязанности в сделке с отлагательным
условием связываются с наступлением условия, возникает вопрос о
существовании между сторонами правовых отношений в период с
момента заключения сделки до наступления отлагательного условия. Представляется, что с момента заключения сделки под отлагательным условием стороны состоят в правовой связи и с этого момента не допускается произвольное отступление от соглашения и
совершение условно обязанным лицом действий, создающих невозможность наступления условия.
Сделку, совершенную под отлагательным условием, необходимо
отличать от предварительного договора. При наступлении отлагательного условия сделка, в содержание которой оно включено, без
каких-либо дополнительных юридических фактов порождает те
права и обязанности, возникновение которых ставилось в зависимость от наступления условия. Например стороны договорились о
том, что продается библиотека, но право собственности на нее перейдет к покупателю только после отъезда продавца в другой город
в связи с повышением по службе. Наступление указанного отлагательного условия само по себе является основанием перехода права
собственности на библиотеку. Если бы эти же лица заключили
предварительный договор о том, что они обязуются в будущем заключить договор купли-продажи библиотеки, то для перехода права
собственности на библиотеку необходимо было бы заключить отдельный (основной) договор купли-продажи.
Сделка считается совершенной под отменительным условием, если стороны поставили прекращение прав и обязанностей в зависимость от наступления условия. Например, гражданин предоставляет в
пользование другому дачу сроком на один год с условием, что если в
течение этого срока возвратится из научной командировки его дочь,
то права арендатора прекращаются. Права и обязанности в данном
случае возникают у сторон в момент совершения сделки и прекращаются с момента возвращения дочери арендодателя.
Для субъектов, недобросовестно препятствующих наступлению
условия либо недобросовестно способствующих его наступлению, закон предусматривает невыгодные последствия правового порядка.
Если наступлению условия недобросовестно воспрепятствовал субъект, которому это невыгодно, условие признается наступившим.
Если наступлению условия недобросовестно содействовал субъект,
которому наступление условия выгодно, оно признается не наступившим.
144
От условия в сделке следует отличать срок — обстоятельство,
которое неизбежно истечет или наступит в будущем. Срок является
отлагательным, если с его наступлением связывается возникновение прав и обязанностей, или отменительным, если с его наступлением права и обязанности прекращаются. Включение подобных
сроков в сделки не превращает их в условные. Данные сроки будут
являться либо временем возникновения, существования сделки, либо временем ее исполнения.
Социальное и экономическое значение сделок предопределяется
их сущностью и особыми юридико-правовыми свойствами. Гражданское право служит регламентации товарно-денежных и иных отношений, участники которых выступают равными, самостоятельными и независимыми друг от друга. Главным юридическим средством установления и определения содержания правовых связей
между вышеуказанными субъектами являются сделки. Именно
сделки суть то правовое средство, при помощи которого социально
и экономически равноправные и самостоятельные субъекты устанавливают свои права и обязанности, определяя тем самым юридические границы своих взаимоотношений.
Особую роль в социально-экономической жизни общества играют двусторонние (многосторонние) сделки — договоры. Договоры — инструмент согласования воли субъектов экономической деятельности. Поэтому договоры можно оценивать как средство саморегуляции экономической системы, покоящейся на равенстве граждан и организаций, действующих в ее рамках. Благодаря договорам
между субъектами, осуществляющими производственно-хозяйственную деятельность, и потребителями товаров и услуг устанавливается
пропорциональность экономических процессов в условиях рыночного производства, ибо договоры позволяют учесть реальные потребности и интересы членов общества.
Совершение сделок — важнейший юридический способ осуществления субъективных гражданских прав. Совершая сделки, субъекты распоряжаются социально-экономическими благами, принадлежащими им, и приобретают блага, принадлежащие другим.
Сделки играют в общественной жизни многогранную роль. Поэтому в гражданском праве действует принцип допустимости —
действительности любых сделок, не запрещенных законом, т.е.
принцип свободы сделок.
Формы сделок могут быть следующие: устная форма; письменная —
простая письменная, нотариальная (рис. 5.2).
Сделка, которая может быть совершена устно, считается совершенной и в том случае, когда из поведения лица явствует его воля
совершить сделку.
145
????? ??????
??????????
??????
x ??????? ?? ???????????
??????????
????? ??????;
x ???????????
?????? ?? ??????????? ?????????? ?????
??????
??????, ???????????
? ???????
??????????
?????
x ????? ??
?????? ???????? ???????????
????;
x ?????? ????? ?????????? ??
????? ?????
10 ????
???????????
?????????????? ??????
??????????
??????????????? ???????????
x ? ???????,
?????????
? ??????;
x ? ???????,
??????????????? ???????????
??????
x ??????
? ??????????
??????????;
x ? ???????,
?????????
? ??????
Рис. 5.2. Формы сделок в хозяйственной деятельности
Молчание признается выражением воли совершить сделку в
случаях, предусмотренных законом или соглашением сторон.
1. Устные сделки. Сделка, для которой законом или соглашением сторон не установлена письменная (простая или нотариальная)
форма, может быть совершена устно.
Если иное не установлено соглашением сторон, могут совершаться устно все сделки, исполняемые при самом их совершении,
за исключением сделок, для которых установлена нотариальная
форма, и сделок, несоблюдение простой письменной формы которых влечет их недействительность.
Сделки во исполнение договора, заключенного в письменной
форме, могут по соглашению сторон совершаться устно, если это
не противоречит закону, иным правовым актам и договору.
2. Письменные сделки. Сделка в письменной форме должна быть
совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку,
или должным образом уполномоченными ими лицами.
Законом, иными правовыми актами и соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна
соответствовать форма сделки (совершение на бланке определенной
формы, скрепление печатью и т.п.), и предусматриваться последствия несоблюдения этих требований. Если такие последствия не
предусмотрены, применяются последствия несоблюдения простой
письменной формы сделки
146
Использование при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного
копирования, электронно и цифровой подписи либо иного аналога
собственноручной подписи допускается в случаях и в порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (Федеральный закон от 10 января 2002 г. № 1-ФЗ «Об
электронной цифровой подписи»).
Если гражданин вследствие физического недостатка, болезни
или неграмотности не может собственноручно подписаться, то по
его просьбе сделку может подписать другой гражданин. Подпись
последнего должна быть засвидетельствована нотариусом либо другим должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие, с указанием причин, в силу которых совершающий сделку не мог подписать ее собственноручно.
Должны совершаться в простой письменной форме, за исключением сделок, требующих нотариального удостоверения:
1) сделки юридических лиц между собой и с гражданами;
2) сделки граждан между собой на сумму, превышающую не
менее чем в десять раз установленный законом минимальный размер оплаты труда, а в случаях, предусмотренных законом, — независимо от суммы сделки.
Соблюдение простой письменной формы не требуется для сделок, которые могут быть совершены устно.
Последствия несоблюдения простой письменной формы сделки. Несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны
права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить
письменные и другие доказательства.
В случаях, прямо указанных в законе или в соглашении сторон,
несоблюдение простой письменной формы сделки влечет ее недействительность.
Несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет за собой недействительность сделки.
Нотариально удостоверенные сделки. Нотариальное удостоверение сделки осуществляется путем совершения на документе удостоверительной надписи нотариусом или другим должностным лицом,
имеющим право совершать такое нотариальное действие.
Нотариальное удостоверение сделок обязательно:
x в случаях, указанных в законе;
x в случаях, предусмотренных соглашением сторон, хотя бы по
закону для сделок данного вида эта форма не требовалась.
Государственная регистрация сделок. Сделки с землей и другим
недвижимым имуществом подлежат государственной регистрации в
случаях и в порядке, предусмотренных ГК РФ и Законом о регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним.
147
Законом может быть установлена государственная регистрация
сделок с движимым имуществом определенных видов.
Последствия несоблюдения нотариальной формы сделки и требования о ее регистрации
Несоблюдение нотариальной формы, а в случаях, установленных законом, — требования о государственной регистрации сделки
влечет ее недействительность. Такая сделка считается ничтожной.
Если одна из сторон полностью или частично исполнила сделку, требующую нотариального удостоверения, а другая сторона уклоняется от такого удостоверения сделки, суд вправе по требованию исполнившей сделку стороны признать сделку действительной. В этом случае последующее нотариальное удостоверение сделки не требуется.
Если сделка, требующая государственной регистрации, совершена в надлежащей форме, но одна из сторон уклоняется от ее регистрации, суд вправе по требованию другой стороны вынести решение о регистрации сделки. В этом случае сделка регистрируется в
соответствии с решением суда.
Сторона, необоснованно уклоняющаяся от нотариального удостоверения или государственной регистрации сделки, должна возместить другой стороне убытки, вызванные задержкой в совершении или регистрации сделки.
Договорные отношения. Договором признается соглашение двух
или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении
гражданских прав и обязанностей (подробнее см. след. главу).
К договорам, заключаемым более чем двумя сторонами, общие
положения о договоре применяются, если это не противоречит
многостороннему характеру таких договоров.
Граждане и юридические лица свободны в заключении договора.
Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена ГК РФ, законом или добровольно принятым обязательством.
Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и
не предусмотренный законом или иными правовыми актами.
Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными
правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по
смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа
смешанного договора.
Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме
случаев, когда содержание соответствующего условия предписано
законом или иными правовыми актами.
148
В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.
Если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями
делового оборота, применимыми к отношениям сторон.
Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.
Если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора
сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его
действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров.
Цена. Исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон.
В предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые
уполномоченными на то государственными органами.
Изменение цены после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законом либо в
установленном законом порядке.
В случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена
и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.
Действие договора. Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения.
Стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения
договора.
Законом или договором может быть предусмотрено, что окончание срока действия договора влечет прекращение обязательств
сторон по договору.
Договор, в котором отсутствует такое условие, признается действующим до определенного в нем момента исполнения сторонами
обязательства.
Окончание срока действия договора не освобождает стороны от
ответственности за его нарушение.
149
Примерные условия договора. В договоре может быть предусмотрено, что его отдельные условия определяются примерными условиями, разработанными для договоров соответствующего вида и
опубликованными в печати.
В случаях, когда в договоре не содержится отсылка к примерным условиям, такие примерные условия применяются к отношениям сторон в качестве обычаев делового оборота.
Примерные условия могут быть изложены в форме примерного
договора или иного документа, содержащего эти условия.
Предварительный договор. По предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества,
выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором.
Предварительный договор заключается в форме, установленной
для основного договора, а если форма основного договора не установлена, то в письменной форме. Несоблюдение правил о форме
предварительного договора влечет его ничтожность.
Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия
основного договора.
В предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор.
Если такой срок в предварительном договоре не определен, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора.
В случаях, когда сторона, заключившая предварительный договор, уклоняется от заключения основного договора, другая сторона
вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.
Обязательства, предусмотренные предварительным договором,
прекращаются, если до окончания срока, в который стороны должны заключить основной договор, он не будет заключен либо одна
из сторон не направит другой стороне предложение заключить этот
договор.
Толкование договора. При толковании условий договора судом
принимается во внимание буквальное значение содержащихся в
нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в
случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.
Если правила, содержащиеся в части первой настоящей статьи,
не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора.
При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоя-
150
тельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон,
обычаи делового оборота, последующее поведение сторон.
5.2. ????????????? ??????????????
?? ????? ???????, ????? ? ?????
Торговые сделки и контракты. Для более эффективного и простого
формирования торговых отношений субъекты хозяйственной деятельности прибегают к заключению торговых договоров посредством биржевых торгов.
Товарная биржа — юридическое лицо, формирующее оптовый
рынок путем организации и регулирования биржевой торговли,
осуществляемой в форме гласных публичных торгов, проводимых в
заранее определенном месте и в определенное время по установленным ею правилам.
1. Сфера деятельности товарной биржи. Биржа вправе осуществлять деятельность, непосредственно связанную с организацией и
регулированием биржевой торговли.
Биржа не может осуществлять торговую, торгово-посредническую и иную деятельность, непосредственно не связанную с организацией биржевой торговли. Данное ограничение не распространяется на юридическое и физическое лицо, являющееся членом биржи.
Биржа не вправе осуществлять вклады, приобретать доли (паи),
акции предприятий, учреждений и организаций, если указанные
предприятия, учреждения и организации не ставят целью осуществление деятельности, непосредственно связанную с организацией и
регулированием биржевой торговли.
2. Биржевые союзы, ассоциации и другие объединения. Биржи
могут создавать союзы, ассоциации и иные объединения для координации своей деятельности, защиты интересов своих членов и
осуществления совместных программ, в том числе для организации
совместных торгов.
Запрещается создание биржевых союзов, ассоциаций и других
объединений, если их образование противоречит требованиям антимонопольного законодательства РФ, а также являются недействительными соглашения и действия бирж, имеющие целью или влекущие за собой устранение либо ограничение конкуренции в биржевой торговле.
Биржевой товар — не изъятый из оборота товар определенного
рода и качества, в том числе стандартный контракт и коносамент
(транспортная накладная) на указанный товар, допущенный в установленном порядке биржей к биржевой торговле.
151
Биржевым товаром не могут быть недвижимое имущество и
объекты интеллектуальной собственности.
Биржевая сделка — зарегистрированный биржей договор (соглашение), заключаемый участниками биржевой торговли в отношении биржевого товара в ходе биржевых торгов. Порядок регистрации и оформления биржевых сделок устанавливается биржей.
Биржа вправе применять санкции к участникам биржевой торговли, совершающим небиржевые сделки на данной бирже.
Биржевые сделки не могут совершаться от имени и за счет биржи.
Виды биржевых сделок следующие. Участниками биржевой торговли в ходе биржевых торгов могут совершаться сделки, связанные:
а) с взаимной передачей прав и обязанностей в отношении реального товара;
б) с взаимной передачей прав и обязанностей в отношении реального товара с отсроченным сроком его поставки (форвардные
сделки);
в) с взаимной передачей прав и обязанностей в отношении
стандартных контрактов на поставку биржевого товара (фьючерсные сделки);
г) с уступкой прав на будущую передачу прав и обязанностей в
отношении биржевого товара или контракта на поставку биржевого
товара (опционные сделки);
д) другие сделки в отношении биржевого товара, контрактов
или прав, установленные в правилах биржевой торговли.
Предметом простых и форвардных биржевых сделок является
реальный товар, т.е. вещи, имеющиеся в наличии. По сроку исполнения обязательств простые сделки в отношении реального товара
являются кассовыми (с немедленным исполнением), а форвардные
сделки — срочными (с отсроченным сроком исполнения обязательств).
Предметом фьючерсных и опционных сделок являются имущественные права, при этом предмет фьючерсных сделок — стандартные (фьючерсные) контракты, а предмет опционных сделок — права на будущую передачу прав и обязанностей в отношении реального товара или стандартного (фьючерсного) контракта; такие права
называются в биржевой торговле также опционными контрактами
(или опционами).
Фьючерсный контракт — это документ, определяющий права и
обязанности на получение (передачу) имущества (включая деньги,
валютные ценности и ценные бумаги) или информации с указанием порядка такого получения (передачи). Обязательства по получению (передаче) имущества или информации по фьючерсному контракту прекращаются с приобретением однородного фьючерсного
контракта, предусматривающего соответственно передачу (получе-
152
ние) такого же имущества или информации, либо с их исполнением. Фьючерсные контракты могут обращаться только в биржевой
торговле.
Опционный контракт (опцион) — это документ, определяющий
права на получение (передачу) имущества (включая деньги, валютные ценности и ценные бумаги) или информации с условием, что
держатель опционного контракта может отказаться от прав по нему
в одностороннем порядке.
Фьючерсные контракты и биржевые опционные контракты (опционы) не являются ценными бумагами.
Фьючерсные и опционные сделки в отличие от форвардных не
являются срочными сделками с реальным товаром, и на них не
распространяются нормативные акты, касающиеся срочных сделок.
При применении нормативных актов о срочных сделках следует
исходить из того, что в отличие от форвардных контрактов на поставку зерна, нефти, газа, ценных бумаг, валютных ценностей и т.п.
вещей такие акты не применяются к обороту фьючерсных контрактов и опционных контрактов (опционов) в биржевой торговле, даже
если фьючерсные и опционные контракты предоставляют их держателям имущественные права в отношении зерна, нефти, газа, ценных бумаг, валютных ценностей и т.п. вещей.
Биржевая торговля осуществляется путем:
x совершения биржевых сделок биржевым посредником от
имени клиента и за его счет, от имени клиента и за свой счет
или от своего имени и за счет клиента (брокерской деятельности);
x совершения биржевых сделок биржевым посредником от своего имени и за свой счет в целях последующей перепродажи
на бирже (дилерской деятельности).
Биржевое посредничество в биржевой торговле осуществляется
исключительно биржевыми посредниками.
Биржевые посредники — брокерские фирмы, брокерские конторы и независимые брокеры.
Брокерской конторой в целях настоящего Закона является филиал или другое обособленное подразделение предприятия, учреждения, организации, имеющее отдельный баланс и расчетный счет.
Независимым брокером является физическое лицо, зарегистрированное в установленном порядке в качестве предпринимателя,
осуществляющего свою деятельность без образования юридического
лица.
Посетители биржевых торгов — юридические и физические лица, не являющиеся членами биржи и имеющие в соответствии с учредительными документами биржи право на совершение биржевых
сделок.
153
Посетители биржевых торгов могут быть постоянными и разовыми.
Постоянные посетители, являющиеся брокерскими фирмами,
брокерскими конторами или независимыми брокерами, вправе
осуществлять биржевое посредничество в порядке и на условиях,
установленных Законом
Постоянные посетители не участвуют в формировании уставного капитала и управлении биржей.
Постоянные посетители пользуются услугами биржи и обязаны
вносить плату за право на участие в биржевой торговле в размере,
определенном соответствующим органом управления биржи.
Предоставление постоянному посетителю права на участие в
биржевых торгах на срок более трех лет не допускается.
Число постоянных посетителей не должно превышать тридцати
процентов от общего числа членов биржи.
Разовые посетители биржевых торгов имеют право на совершение сделок только на реальный товар, от своего имени и за
свой счет.
Договор поставки. Оптовый оборот товаров, отношения между
профессиональными продавцами и покупателями традиционно рассматриваются как поставка товаров.
Договор поставки — это один из видов договора купли-продажи,
ориентированный на регулирование отношений по реализации различных товаров, складывающихся в основном между профессиональными участниками имущественного оборота, которые занимаются производством и оптовой торговлей сырьем, материалами,
комплектующими изделиями, оборудованием. Выделение договора
поставки в качестве особого вида договора купли-продажи было продиктовано необходимостью учета специфики указанных правоотношений, требующих более жесткого и детального регулирования.
Договором поставки признается такой договор купли-продажи,
по которому продавец (поставщик), осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок
или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю
для использования в предпринимательской деятельности или в
иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным
подобным использованием (ст. 506 ГК РФ).
Особый субъектный состав данного договора, характеризующийся тем, что в качестве поставщика может выступать только индивидуальный предприниматель или коммерческая организация.
Некоммерческие организации могут быть поставщиками товаров
только в том случае, если такого рода деятельность разрешена их
учредителями и осуществляется в рамках их целевой правоспособности. Товары, поставляемые по договору поставки, производятся
154
или закупаются поставщиком. Таким образом, в качестве поставщика по общему правилу выступают коммерческие организации
или индивидуальные предприниматели, специализирующиеся на
производстве соответствующих товаров либо профессионально занимающиеся их закупками.
В силу договора поставки покупателю передаются товары для их
использования в предпринимательской деятельности или в иных
целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием. Следовательно, и покупателем по договору поставки должна являться, как правило, коммерческая организация (индивидуальный предприниматель).
При этом под целями, не связанными с личным использованием, следует понимать в том числе приобретение покупателем товаров для обеспечения его деятельности в качестве предпринимателя
(оргтехники, офисной мебели, транспортных средств, материалов
для ремонтных работ и т.п.). Однако если указанные товары приобретаются у продавца, осуществляющего предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, отношения сторон регулируются нормами о розничной купле-продаже.
И все же основным смыслом выделения договора поставки в
отдельный вид договора купли-продажи следует признать необходимость обеспечения детальной правовой регламентации отношений, складывающихся между профессиональными участниками
имущественного оборота. Наиболее оптимален договор поставки, к
примеру, для регулирования взаимоотношений между производителями товаров и поставщиками сырья, материалов либо комплектующих изделий; между изготовителями товаров и оптовыми торговыми организациями, специализирующимися на реализации указанных товаров. Данные правоотношения должны отличаться стабильностью и иметь долгосрочный характер. Поэтому в правовом
регулировании поставочных отношений преобладающее значение
имеют не разовые сделки по передаче товаров, а долгосрочные договорные связи между поставщиками и покупателями.
Существенным условием для договоров поставки, предусматривающих поставку товаров в течение всего срока действия договора
отдельными партиями, служит период поставки (ст. 508 ГК РФ),
т.е. обусловленные сторонами сроки поставки отдельных партий
товаров. Если в договоре периоды поставки не определены, то следует исходить из того, что товары должны поставляться равномерными партиями помесячно. В этом случае периодом поставки будет
считаться один месяц. В зависимости от конкретных условий взаимоотношений, наряду с определением периодов поставки, в договоре могут быть установлены график поставки (декадный, суточный
и т.п.) и самостоятельная ответственность за его нарушение.
155
Важное значение в поставочных отношениях имеет порядок исполнения поставщиком своих обязанностей по поставке товаров
покупателю (ст. 509 ГК РФ). Поставка должна осуществляться путем отгрузки (передачи) товаров покупателю по договору или лицу,
указанному в нем в качестве получателя. В случаях, когда договором предусмотрено право покупателя давать поставщику указания
об отгрузке товаров конкретным получателям (отгрузочные разнарядки), отгрузка товаров должна производиться поставщиком тем
получателям, которые указаны в отгрузочной разнарядке. Содержание отгрузочной разнарядки и сроки ее направления покупателем
поставщику определяются договором.
При наличии в договоре условия о поставке товаров по отгрузочным разнарядкам покупателя обязанности поставщика следует
рассматривать как выполняемые в порядке встречного исполнения
(ст. 328). Непредставление покупателем отгрузочной разнарядки в
установленный срок дает поставщику право отказаться от исполнения договора либо приостановить отгрузку товаров.
С учетом долгосрочного характера договорных отношений сторон, когда выполнение поставщиком своих обязанностей осуществляется путем многократных отгрузок отдельных партий товаров в
соответствующие периоды поставки, важное значение в поставочных отношениях приобретает регулирование порядка восполнения
недопоставки товаров. Поставщик, допустивший недопоставку в отдельном периоде, обязан восполнить недопоставленное количество
товаров в следующем периоде (периодах) в пределах срока действия
договора, если иное не будет предусмотрено самим договором.
Неисполнение поставщиком обязанности по поставке товаров
покупателю либо просрочка в исполнении этой обязанности влечет
применение ответственности в форме возмещения убытков или
взыскания неустойки (если таковая предусмотрена законом или договором).
Одним из последствий неисполнения либо ненадлежащего исполнения договора поставки при определенных условиях может
служить реализация соответственно поставщиком или покупателем
прав на односторонний отказ от исполнения договора. Это допускается в случае существенного нарушения договора одной из сторон. Статья 523 ГК РФ называет те нарушения условий договора со
стороны как поставщика, так и покупателя, которые предполагаются существенными и, следовательно, могут служить основанием для
отказа контрагента от исполнения договора, т.е. для его одностороннего расторжения или изменения. К их числу относятся:
x неоднократное нарушение поставщиком сроков поставки товаров или поставка им товаров ненадлежащего качества с не-
156
достатками, которые не могут быть устранены в приемлемый
для покупателя срок;
x неоднократное нарушение покупателем сроков оплаты товаров или неоднократная невыборка последним товаров.
Одним из видов купли-продажи является поставка товаров для
государственных нужд. Будучи покупателем товаров, необходимых
для удовлетворения потребностей государства, РФ и ее субъекты
действуют как участники гражданско-правовых отношений (ст. 124
ГК РФ).
Особенности данных правоотношений вызваны участием в них
такого своеобразного субъекта гражданского права, как государство.
Следует отметить, что для российского законодательства весьма
характерно и даже традиционно особое регулирование отношений,
связанных с поставками товаров для удовлетворения потребностей
государства. Так, еще в дореволюционном гражданском законодательстве такие правоотношения регламентировались Положением о
казенных подрядах и поставках, предусматривавшим особенности
заключения договоров поставки и подряда с казной (т.е. с государством). Такие договоры могли быть заключены только посредством
торгов или запечатанных объявлений. Торги проводились путем записи предложений желающих вступить в договор с казной относительно цены товаров или подрядных работ. Казенное учреждение
принимало то предложение, которое было наиболее выгодно государству. Заключение договоров посредством запечатанных объявлений состояло в том, что казенное учреждение публиковало объявление, в котором содержалось указание о предмете договора и некоторых его условиях, а также приглашение потенциальным поставщикам и подрядчикам делать свои предложения. Такие предложения предъявлялись в запечатанных пакетах, которые вскрывались одновременно. Расчет был на то, что каждый желающий вступить в договор с казной, опасаясь более привлекательных предложений со стороны конкурентов, будет стараться предложить наиболее выгодные для государства условия.
При поставке товаров для государственных нужд могут использоваться как простая, так и сложная структура договорных связей.
В случае простой структуры договорных связей поставка осуществляется поставщиком (исполнителем) в соответствии с условиями
государственного контракта на поставку товаров для государственных нужд непосредственно государственному заказчику либо указанным им получателям без заключения с последними поставщиком (исполнителем) каких-либо договоров на поставку товаров для
государственных нужд.
При сложной структуре договорных связей государственным контрактом на поставку товаров для государственных нужд предусмат-
157
ривается прикрепление государственным заказчиком поставщикаисполнителя к конкретным покупателям для заключения с ними
договоров поставки товаров для государственных нужд на основании извещения о прикреплении, выдаваемого заказчиком. При заключении таких договоров между поставщиком-исполнителем и
покупателями согласовываются условия о количестве и качестве товаров, порядке их доставки и принятии покупателем и т.п.
Заключение договора на торгах. Гражданско-правовой договор
может быть заключен в результате проведения торгов. На них могут
быть выставлены такие виды объектов гражданских прав, как вещи,
включая деньги и ценные бумаги, а также имущественные права.
Правовые нормы о торгах широко представлены в специальном,
в том числе приватизационном, законодательстве. К нему относятся: Закон о приватизации; Положение об организации продажи находящихся в государственной или муниципальной собственности
акций открытых акционерных обществ на специализированном
аукционе и Положение об организации продажи государственного
или муниципального имущества на аукционе, утвержденные постановлением Правительства РФ от 12 августа 2002 г. № 585 и др.
Выбор для заключения договора такого способа, как торги, ограничен содержательным условием: если он не вступает в противоречие с существом договорного обязательства. Однако ГК РФ не
раскрывает данной позиции, оставляя возможность для ее произвольного толкования.
Контрагентом названного договора становится лицо, выигравшее торги. Так, право приобретения государственного или муниципального имущества принадлежат тому покупателю, который предложил в ходе конкурса наиболее высокую цену за указанное имущество, при условии выполнения таким покупателем условий конкурса. Именно с ним заключается договор купли-продажи государственного или муниципального имущества.
В то же время существует ряд исключений из этого правила.
При проведении конкурса при равенстве двух и более предложений
о цене государственного или муниципального имущества победителем признается тот участник, чья заявка была подана раньше других заявок.
В качестве вещи может быть выставлен любой движимый или
недвижимый материальный объект, если иное не оговорено в законе. Так, например, по Федеральному закону «О соглашениях о разделе продукции» — это минеральное сырье, поиск, разведка и добыча которого может осуществляться на территории РФ, а также на
континентальном шельфе и (или) в пределах исключительной экономической зоны РФ. Закон о приватизации предусматривает про-
158
дажу на аукционе имущественных комплексом федеральных унитарных предприятий.
Исключения из названного правила должны быть оговорены в
законе. Например, из имущества должника, которое оставляет конкурсную массу, исключается имущество, изъятое из оборота, имущественные права, связанные с личностью должника, в том числе
права, основанные на имеющейся лицензии на осуществлении отдельных видов деятельности, а также иное предусмотренное Законом о несостоятельности (банкротстве) имущество. Имущественное
право может быть предметом торгов. Посредством аукционов реализуются на внутреннем рынке из Государственного фонда драгоценных металлов и драгоценных камней РФ необработанные природные алмазы специальных размеров массой 10,8 карата и более.
Предметом такого аукциона является право на заключение договора
купли-продажи алмазов специальных размеров.
Выделяются две основные формы, в которых осуществляются
торги: это аукцион или конкурс. При аукционной форме торгов
имущество или право на имущество передается физическому или
юридическому лицу, предложившему наивысшую цену. Это лицо
признается выигравшим торги на аукционе.
Конкурс — это способ выявления поставщика (исполнителя) товаров (работ, услуг) для государственных нужд, обеспечивающего
лучшие условия исполнения государственного контракта.
На аукционе продается государственное или муниципальное
имущество в случае, если его покупатели не должны выполнять какие-либо условия в отношении такого имущества. Право его приобретения принадлежит покупателю, который предложит в ходе
торгов наиболее высокую цену за такое имущество.
????? ??????
???????:
???????:
?????????? ?????????? ????,
?????????? ?????????? ????, ??????????? ?????????? ??????
???????? ???????? ??????? ????
???????
????????:
? ?????? ????? ??????????? ????? ????
????????:
? ?????? ????????? ?????????? ???????????? ????
Рис. 5.3. Торги. Формы торгов
159
Специализированным аукционом признается способ продажи акций на открытых торгах, при котором все победители получают акции
открытого акционерного общества по единой цене за одну акцию.
На конкурсе могут продаваться предприятие как имущественный комплекс или акции созданного при приватизации открытого
акционерного общества, которые составляют более чем 50% уставного капитала указанного общества, если в отношении указанного
имущества его покупателю необходимо выполнить определенные
условия.
В качестве организатора торгов может выступать собственник
вещи или обладатель имущественного права либо специализированная организация, например государственный заказчик в лице федерального органа исполнительной власти, а также юридическое лицо,
которому государственный заказчик на условиях договора передал
часть своих функций по проведению конкурса (см. Федеральный закон «О конкурсах на размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд»).
Встречаются случаи, когда заключение договоров о продаже вещи или имущественного права осуществляется только путем проведения торгов: такие случаи должны быть прямо названы в ГК РФ
или ином законе.
В соответствии со ст. 13 Федерального закона от 23 июня 1999 г.
№ 117-ФЗ «О защите конкуренции на рынке финансовых услуг» (в
ред. от 30 декабря 2001 г.) перечень финансовых организаций, привлекаемых для осуществления отдельных операций со средствами
соответствующего бюджета, определяется путем проведения открытого конкурса.
В статье 110 Закона о несостоятельности (банкротстве) установлено, что продажа предприятия-должника осуществляется в порядке,
установленном федеральным законом, путем проведения открытых
торгов в форме аукциона, если иное не установлено этим Законом.
Аукцион и конкурс, в которых участвовал только один участник, признаются несостоявшимися.
Правила организации торгов и порядок их проведения применяются и к публичным торгам, проводимым в порядке исполнения
решения суда, например если речь идет о процедуре ликвидации
несостоятельного предприятия, осуществляемой по решению арбитражного суда, а также во всех иных случаях, предусмотренных
процессуальным законодательством.
Организация и порядок проведения торгов. Порядок проведения
торгов может быть двояким: могут проводиться как открытые, так и
закрытые аукционы и конкурсы. Они различаются по кругу лиц,
которые могут принять участие в торгах: это могут быть любые лица или специально приглашенные на торги.
160
Закон о конкурсах называет виды конкурсов, посредством которых организатор конкурса осуществляет размещение заказов на поставки товаров (работ, услуг) для государственных нужд. Они включают: открытые и закрытые конкурсы (в том числе двухэтапные).
Наиболее предпочтительным, по смыслу данного закона, является
открытый конкурс.
Организатор конкурса по согласованию с уполномоченным федеральным органом исполнительной власти вправе проводить закрытые конкурсы в случаях, если:
x предметом государственного контракта являются поставки товаров (работ, услуг) для нужд обороны и безопасности государства в части, составляющей государственную тайну;
x технически сложные товары (работы, услуги) производятся
ограниченным числом поставщиков (исполнителей) (рис. 5.4).
??????????? ???????????? ??????
? ?????? ?????? ??????, ???????? ?? ? ????:
x ?? ??????? ???? ???? ?? ???
?????????? ????????;
x ?? ??????? ???????? ???? ??
??? ?????????? ????????
?????????? ???????? ?????
? ???????:
x ?????? ???????? ??????;
x ?????? ???????? ?????? ?
?????? ????????? ????? ?????? ?? ?? ??????????
?????????? ???????, ????:
x ????? ?? ??????????;
x ???? ?? ???????? ?????
????????? ? ?????????? ?????? ??
30 ????, ???? ???? ?? ????????????? ???????, ? ?????????:
x ??????? ?????????? ??????;
x ????? ?????????? ??????;
x ????? ??????,
x ???????? ??????;
x ??????? ?????????? ??????
(? ??? ????? ??????? ?????????? ??????? ? ??????, ??????????? ??????????? ????);
x ????????? ????;
x ?????, ???????????????? ???
?????????? ????????, ???? ????? ?? ?????????? ???????? ???????? ????????? ??????
Рис. 5.4. Торги. Обязанности организатора торгов
Закон о несостоятельности (банкротстве) предусматривает, что
продажа предприятия осуществляется путем проведения открытых
торгов в форме аукциона. Однако в случае, если в состав имущества
предприятия входит имущество, относящееся к ограниченно оборотоспособному имуществу, продажа предприятия осуществляется
только путем проведения закрытых торгов. В закрытых торгах принимают участие лица, которые в соответствии с федеральным законом могут иметь в собственности или на ином вещном праве указанное имущество.
161
Законодательством могут быть предусмотрены определенные
ограничения действия данной нормы. Так, в процессе приватизации не могут быть покупателями и участвовать в конкурсе, аукционе юридические лица, в уставном капитале которых доля РФ, субъектов РФ и муниципальных образований превышает 25%.
Порядок информирования о проведении торгов. Извещение о проведении торгов должно быть сделано организатором аукциона или
конкурса не менее чем за 30 дней до проведения торгов. При открытых торгах информация об их проведении сообщается посредством публикации в периодических изданиях объявления о проведении аукциона или конкурса. При закрытых торгах производится
рассылка приглашений в адрес конкретных претендентов, при этом
перечень участников, которым рассылаются приглашения, публикуется в открытой печати. Данный пункт предусматривает необходимый перечень сведений, которые должны содержаться в извещении.
К таким сведениям относятся: сведения о времени, месте и форме
торгов (т.е. проводятся ли торги в форме аукциона или в форме
конкурса), их предмете и порядке проведения, в том числе об
оформлении участия в торгах (например, путем подачи в соответствующие сроки заявки установленного образца), порядке определения лица, выигравшего торги, а также сведения о начальной цене.
Указанный перечень сведений является обязательным, но не исчерпывающим. При проведении отдельных видов аукционов и конкурсов обязательным может быть включение и иной информации.
Обязательному опубликованию в информационном сообщении
о продаже государственного и муниципального имущества подлежат
следующие сведения:
x наименование государственного органа или органа местного
самоуправления, принявших решение об условиях приватизации имущества, реквизиты указанного решения;
x наименование имущества и иные позволяющие его индивидуализировать данные (характеристики имущества);
x способ приватизации;
x начальная цена;
x форма подачи предложений о цене;
x условия и сроки платежа, необходимые реквизиты счетов;
x порядок, место, даты начала и окончания подачи заявок
(предложений);
x исчерпывающий перечень представляемых покупателями документов и требования к их оформлению;
x срок заключения договора купли-продажи;
x порядок ознакомления покупателей с иной информацией, в
том числе с актом инвентаризации, условиями договора купли-продажи;
162
x ограничения участия отдельных категорий физических и юридических лиц в приватизации имущества.
При продаже государственного или муниципального имущества
на аукционе, специализированном аукционе или конкурсе также
указываются:
x порядок определения победителей;
x размер, срок и порядок внесения задатка, необходимые реквизиты счетов;
x место и срок подведения итогов;
x условия конкурса (при продаже государственного или муниципального имущества на конкурсе);
x форма бланка заявки (при продаже акций на специализированном аукционе).
Порядок отказа организатора открытых и закрытых торгов от
проведения аукциона или конкурса. Организатор открытого аукциона
может отказаться от его проведения в любое время, но не позднее
чем за 3 дня до его проведения, отказ от проведения открытого
конкурса объявляется не позднее чем за 30 дней до его проведения.
Эта норма является диспозитивной, поскольку в комментируемой статье указывается, что этот порядок действует, если иное не
предусмотрено в законе или в извещении о проведении торгов. Если организатор открытых торгов отказался от их проведения с нарушением указанных сроков, он обязан возместить участникам понесенный ими реальный ущерб. Иной порядок предусмотрен для
возмещения вреда, понесенного участниками закрытого аукциона
или закрытого конкурса в случае, когда организатор торгов отказался от их проведения: организатор торгов обязан возместить реальный ущерб независимо от того, в какой именно срок после направления извещения последовал отказ от торгов.
Правила внесения задатка, а также его возвращения участникам
торгов. Задаток возвращается в двух случаях:
а) если торги не состоялись;
б) если лица участвовали в торгах, но не выиграли их. Если же
лицо выиграло торги, сумма внесенного им задатка засчитывается в
счет исполнения обязательств по заключенному с ним договору.
Так, в соответствии с Положением об организации продажи государственного или муниципального имущества на аукционе для участия в аукционе претендент вносит задаток на счет (счета) продавца. Договор о задатке заключается в порядке, предусмотренном
ст. 428 ГК РФ. Размер задатка, срок и порядок его внесения, реквизиты счета (счетов) продавца, порядок возвращения задатка и иные
условия договора о задатке, определенные продавцом в качестве условий договора присоединения, публикуются в информационном
сообщении о проведении аукциона. Документом, подтверждающим
163
поступление задатка на счет (счета) продавца, является выписка
(выписки) со счета (счетов) продавца. Задаток возвращается участникам аукциона, за исключением его победителя, в течение 5 дней
со дня подведения итогов аукциона. Задаток, внесенный покупателем на счет (счета) продавца, засчитывается в оплату приобретаемого имущества.
Правила подписания протокола о результатах торгов. Протокол о
результатах торгов имеет силу договора, а значит, по отношению к
нему действуют все положения о заключении договора.
Форма протокола и процедура его подписания не являются
единообразными.
Положение об организации продажи государственного или муниципального имущества на аукционе устанавливает, что решение
продавца об определении победителя оформляется протоколом об
итогах аукциона составляемым в двух экземплярах, в котором указывается имя (наименование) победителя аукциона и предложенная
им цена покупки имущества. Протокол об итогах аукциона направляется победителю аукциона одновременно с уведомлением о признании его победителем.
Подписанный уполномоченным представителем продавца протокол об итогах аукциона является документом, удостоверяющим право
победителя на заключение договора купли-продажи имущества.
В случае уклонения от подписания протокола лицо, выигравшее
торги, утрачивает внесенный им задаток, а организатор торгов, уклонившийся от подписания договора, обязан возвратить задаток в
двойном размере, а также возместить лицу, выигравшему торги,
убытки, причиненные участием в торгах, в части, превышающей
сумму задатка.
Если предметом торгов было только право на заключение договора, то такой договор должен быть подписан сторонами не позднее 20 дней или иного указанного в извещении срока после завершения торгов и оформления протокола. Так, лицо, выигравшее
лесной аукцион, и организатор лесного аукциона в тот же день
подписывают протокол лесного аукциона, который имеет силу договора. В протоколе лесного аукциона указываются: границы участка лесного фонда; виды лесопользования; объемы (размеры) лесопользования; размеры платы за пользование участком лесного фонда и порядок ее внесения.
Договор подряда. По договору подряда одна сторона (подрядчик)
обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (ст. 702 ГК РФ).
164
Отдельные виды договора подряда: бытовой; строительный;
подряд на выполнение проектных и изыскательских работ; подрядные работы для государственных нужд.
Договор подряда, с одной стороны, регулирует процесс производительной деятельности, сопровождающейся созданием определенного овеществленного результата. Согласно п. 1 ст. 703 ГК РФ
договор подряда заключается на изготовление или переработку (обработку) вещи либо на выполнение другой работы.
Следовательно, интерес заказчика в договоре подряда состоит в
получении новой вещи, изготовленной подрядчиком как стороной
в данном договоре, или в улучшении качества и иных потребительских свойств уже существующей вещи.
С другой стороны изготовление, переработка (обработка) вещи
или выполнение какой-либо иной работы должны сопровождаться
передачей ее результата заказчику. В соответствии с п. 2 ст. 703 ГК
РФ по договору подряда, заключенному на изготовление вещи,
подрядчик наряду с передачей новой вещи передает также права на
нее заказчику. В иных случаях подрядчик должен передать заказчику результат выполненной работы, который не выражен в новой
вещи, но является вещественным. В связи с этим передаваемый
подрядчиком заказчику результат не обязательно должен представлять собой движимую или недвижимую вещь.
Предметом договора подряда всегда выступают при изготовлении — индивидуально-определенные вещи, а при переработке (обработке) или выполнении иной работы — конкретный овеществленный результат в отношении индивидуально-определенных вещей. Необходимость создания новых индивидуально-определенных
вещей или изменения их потребительских свойств предполагает
осуществление подрядных работ по заданию заказчика. Согласно
п. 1 ст. 715 и п. 3 ст. 703 ГК РФ заказчик имеет право в любое время проверять ход и качество работы, выполняемой подрядчиком, не
вмешиваясь, однако, в его деятельность. В свою очередь, подрядчик
самостоятельно определяет способы выполнения задания заказчика,
если иное не предусмотрено договором.
Стороны и содержание договора подряда. Сторонами договора
подряда являются заказчик и подрядчик. ГК РФ не устанавливает
каких-либо ограничений для отдельных субъектов гражданского
права на участие в подрядных отношениях как со стороны подрядчика, так и со стороны заказчика, ориентируясь на общие правила
об участии граждан и юридических лиц в гражданском обороте.
По общему правилу, когда речь идет о выполнении по договору
подряда небольшого объема технически несложных работ, они выполняются лично подрядчиком. Однако при выполнении сложного
комплекса работ, в особенности в сфере строительного подряда,
165
применяется принцип генерального подряда. Согласно ст. 706 ГК РФ,
если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично,
подрядчик имеет право привлечь к исполнению своих обязательств
других лиц. В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика, а привлеченные им для выполнения отдельных работ лица именуются субподрядчиками.
Подрядчик не вправе использовать генеральный подряд, если из
закона или договора подряда вытекает его обязанность выполнить
работу лично. Поэтому подрядчик, который привлек к исполнению
договора подряда субподрядчика в нарушение указанных требований, несет перед заказчиком ответственность за убытки, причиненные участием субподрядчика в исполнении договора.
Сущность принципа генерального подряда состоит в том, что
генеральный подрядчик несет перед заказчиком ответственность за
последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств субподрядчиком, поскольку обязательствами по договору
подряда связаны только заказчик и генеральный подрядчик. В свою
очередь, генеральный подрядчик несет перед субподрядчиком ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по договору подряда, так как сам связан
обязательствами по субподрядному договору только с субподрядчиком. В данном случае имеет место ответственность генерального
подрядчика за действия третьих лиц.
Поскольку предметом договора подряда всегда выступают либо
индивидуально-определенные вещи, либо конкретный овеществленный результат в отношении индивидуально-определенных вещей, важнейшей его характеристикой является качество. Требования к качеству предмета исполнения по договору подряда установлены ст. 721 ГК РФ. Качество выполненной подрядчиком работы,
т.е. достигнутого им результата, должно соответствовать условиям
договора подряда, а при отсутствии или неполноте условий договора — требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода. Следовательно, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, результат выполненной работы должен в момент передачи заказчику обладать свойствами, указанными в самом договоре или определенными обычно
предъявляемыми требованиями. Кроме того, в пределах разумного
срока он должен быть пригодным для установленного договором использования, а если такое использование договором не предусмотрено, для обычного использования результата работы такого рода.
Правила определения цены выполненных по договору подряда
работ устанавливаются ст. 709 ГК РФ. В договоре подряда должна
указываться цена подлежащих выполнению работ или способы ее
166
определения. Однако при отсутствии в договоре подряда таких указаний цена определяется в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК РФ. Цена
в договоре подряда складывается из двух составляющих и включает:
во-первых, компенсацию издержек, понесенных подрядчиком, и, вовторых, причитающееся ему вознаграждение за выполненную работу.
Если объем и число видов выполняемых работ невелики, то
стороны обычно определяют цену при заключении договора подряда. Однако если объем работ велик, а их виды весьма разнообразны, то цена работы может быть определена путем составления сметы. Смета может быть составлена любой из сторон договора, но поскольку подрядчик является, как правило, профессионалом, именно ему поручается ее подготовка. В связи с этим, если работа выполняется в соответствии со сметой, составленной подрядчиком,
она приобретает силу и становится частью договора подряда с момента подтверждения ее заказчиком.
Цена работы (смета) по договору подряда может быть приблизительной или твердой. Приблизительной является смета, от положений которой в ходе выполнения работ возможны отступления
(превышение). Твердой считается смета, от положений которой отступления (превышение) не допускаются. Закон устанавливает презумпцию согласования сторонами твердой сметы, поскольку при
отсутствии других указаний в договоре подряда цена работы считается твердой.
В соответствии со ст. 702 ГК РФ основной обязанностью подрядчика является выполнение по заданию заказчика определенной
работы и сдача ему результата выполненной работы. Подрядчик
выполняет предусмотренные договором работы за свой риск. В связи с этим в ст. 705 ГК РФ специально урегулирован вопрос о распределении между сторонами рисков, возникающих в ходе исполнения договора подряда.
Риск, т.е. бремя имущественных потерь, возлагаемых на определенное лицо, возникших случайно (при отсутствии противоправности в действиях сторон договора, а в соответствующих случаях при
отсутствии их вины в наступлении неблагоприятных имущественных последствий), относится:
x к имуществу, необходимому для осуществления предусмотренных договором подряда работ;
x к предмету подряда.
x Риск случайной гибели или случайного повреждения имущества, необходимого для осуществления предусмотренных договором подряда работ, относится:
x к материалам и оборудованию, предоставленным для изготовления, переработки или обработки вещи;
167
x к переданной для переработки (обработки) вещи;
x к иному используемому для исполнения договора имуществу.
Согласно ст. 716 ГК РФ подрядчик обязан немедленно предупредить заказчика и до получении от него указаний приостановить
работу, если им будут обнаружены:
x либо непригодность или недоброкачественность предоставленных заказчиком материала, оборудования, технической документами или переданной для переработки (обработки) вещи;
x либо возможные неблагоприятные для заказчика последствия
выполнения его указаний о способе исполнения работы;
x либо иные, не зависящие от подрядчика обстоятельства, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой
работы либо создают невозможность ее завершения в срок.
Подрядчик, не предупредивший заказчика об этих обстоятельствах или продолживший работу, не дожидаясь истечения указанного в договоре срока, а при его отсутствии — разумного срока для
ответа на предупреждение, либо несмотря на своевременное указание заказчика о прекращении работы, не вправе при предъявлении
к нему или им к заказчику соответствующих требований ссылаться
на указанные обстоятельства.
В соответствии с п. 2 и 3 ст. 713 ГК РФ подрядчик сохраняет
право требовать оплаты выполненной им работы, даже если результат работы не был достигнут либо достигнутый результат оказался с
недостатками, которые делают его непригодным для предусмотренного в договоре подряда использования, а при отсутствии в договоре соответствующего условия — непригодным для обычного использования, если причиной этого являются недостатки предоставленного заказчиком материала. Это право подрядчик может осуществить в том случае, если докажет, что недостатки материала не
могли быть им обнаружены при надлежащей его приемке.
Как отмечалось ранее, качество выполненной работы представляет собой важнейшую характеристику предмета договора подряда.
В связи с этим в случаях, если работа выполнена подрядчиком с
отступлениями от договора подряда, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, которые делают его непригодным
для предусмотренного в договоре использования, либо при отсутствии в договоре соответствующего условия непригодности для обычного использования, заказчику предоставляется ряд возможностей,
обеспечивающих надлежащее качество выполненных работ.
Согласно ст. 724 ГК РФ заказчик вправе предъявить требования, связанные с ненадлежащим качеством результата работы, при
условии, что оно выявлено в установленные данной нормой сроки,
если иное не установлено законом или договором подряда. Продолжительность сроков для предъявления заказчиком требований,
168
связанных с ненадлежащим качеством результата работы, ставится
в зависимость от вида установленных гарантий.
В статье 725 ГК РФ содержится специальная норма о сроках
давности по искам о ненадлежащем качестве работы. Срок исковой
давности для требований, предъявляемых в связи с ненадлежащим
качеством работы, выполненной по договору подряда, составляет
один год, а в отношении зданий и сооружений определяется в соответствии со ст. 196 ГК РФ, т.е. три года. Таким образом, для всех
видов движимого и недвижимого имущества, кроме зданий и сооружений, законом установлен сокращенный срок исковой давности по искам о ненадлежащем качестве работы.
Подрядчик в соответствии со ст. 726 ГК РФ наряду с передачей
самого результата работы обязан также передать заказчику информацию, касающуюся эксплуатации или иного использования предмета договора подряда, если это предусмотрено договором либо характер информации таков, что без нее невозможно использование
результата работы для целей, указанных в договоре. Согласно ст.
727 ГК РФ сторона, получившая от другой стороны благодаря исполнению своего обязательства по договору подряда информацию о
новых решениях и технических знаниях, в том числе не защищаемых законом, а также сведения, которые могут рассматриваться как
коммерческая тайна (ст. 139 ГК РФ), не вправе сообщать ее третьим лицам без согласия другой стороны. Порядок и условия пользования такой информацией определяются соглашением сторон.
Основной обязанностью заказчика, как это вытекает из ст. 702
ГК РФ, является необходимость принятия результата работы и его
оплаты. Вместе с тем заказчик имеет возможность влиять на ход
выполнения работ и полученный результат. Поскольку работы должны выполняться в соответствии с заданием заказчика, ему ст. 715 ГК
РФ предоставляется право во всякое время проверять ход и качество работ, выполняемых подрядчиком, не вмешиваясь, однако, в его
деятельность.
Исполнение обязанности заказчика по принятию результата работы, а также исполнение подрядчиком обязанности сдать заказчику данный результат завершается приемкой выполненной работы. Порядок приемки выполненной работы подробно урегулирован
ст. 720 ГК РФ, поскольку в равной мере важен для обеих сторон
договора подряда.
Заказчик обязан в сроки и в порядке, предусмотренном договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять результат
выполненной работы. При обнаружении отступлений от договора,
ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе он
должен немедленно заявить об этом подрядчику.
Заказчик, обнаруживший недостатки в работе в момент ее приемки, имеет право ссылаться на них только в тех случаях, когда в
169
акте либо в ином документе, удостоверяющем приемку, были оговорены эти недостатки либо возможность последующего предъявления требования об их устранении. Заказчик, принявший работу
без проверки, лишается права ссылаться на недостатки работы, которые могли быть установлены при обычном способе ее приемки
(явные недостатки), если иное не предусмотрено договором подряда.
Заказчик обязан оплатить выполненные подрядчиком работы по
цене, определяемой в соответствии со ст. 709 ГК РФ. При этом, согласно ст. 711 ГК РФ, если договором подряда не предусмотрена
предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее
этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену
после окончательной сдачи результатов работы при условии, что
работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок
либо с согласия заказчика досрочно.
Свобода договора как правовая основа выбора структуры договорных связей. Часть 2 ст. 1 ГК РФ определяет свободу договора одним
из основных принципов гражданского права. Словосочетание «свобода договора» не следует понимать буквально, так как договор не
может обладать свободой. Последняя в действительности представляет собой возможность проявления тем или иным субъектом права
своей воли.
Свобода граждан, юридических лиц, а также других субъектов
гражданского права по поводу заключения договора означает прежде всего их право вступать или воздерживаться от вступления в договорные отношения любого типа. Вместе с тем речь может идти об
отсутствии препятствий в определении субъектом права будущего
контрагента.
Понуждение к заключению договора по общему правилу не
должно иметь места. В виде исключения оно допускается, когда такая обязанность предусмотрена ГК РФ, иным законом или добровольно принятым сторонами обязательством.
В ГК РФ правила о заключении договора в обязательном порядке
сосредоточены в специальной статье — 445. Вместе с тем в силу
ст. 426 ГК РФ не допускается отказ коммерческой организации от
заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для
него определенные работы. Согласно ст. 429 ГК РФ по предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор
о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг на условиях, предусмотренных предварительным договором.
В разделе IV «Отдельные виды обязательств» ГК РФ закрепил
договор банковского счета (ст. 845 и 846), по которому банк обязан
его заключить с обратившимся к нему клиентом. По смыслу Закона
о защите прав потребителей изготовитель, исполнитель, продавец
170
обязаны заключить с потребителем соответствующий договор, за
исключением случаев, если они докажут, что его выполнение выходит за рамки их уставной деятельности или производственных возможностей. Закон о поставках устанавливает, что поставщики, занимающие доминирующее положение на товарном рынке по продаже определенных видов продукции или обладающие монополией
на производство отдельных видов продукции, не вправе отказаться
от заключения государственных контрактов в случае, если размещение заказа не влечет за собой убытков от ее производства.
Беспрепятственное заключение договора проявляется в возможности использования конкретных форм расчетов в реализации экономических отношений.
Согласно ст. 862 ГК РФ при осуществлении безналичных расчетов допускаются расчеты платежными поручениями, по аккредитиву, чеками, расчеты по инкассо, а также расчеты в иных формах,
предусмотренных законом, установленными в соответствии с ним
банковскими правилами и применяемыми в банковской практике
обычаями делового оборота. Этой же статьей сторонам по договору
предоставляется право избрать и установить в договоре любую из
указанных форм расчетов.
Закрепленное в ст. 421 ГК РФ положение о праве сторон заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный
законом или иными правовыми актами, близко по своему содержанию соответствующему более общему правилу, которое сформулировано в ст. 8 ГК РФ (Основание возникновения гражданских прав
и обязанностей).
Впервые в российское законодательство включена норма, согласно которой стороны могут заключить так называемый смешанный договор. В нем содержатся элементы различных типов (видов)
договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами.
К числу смешанных следует отнести договор, по которому одна
сторона обязуется передать другой вещь в собственность, а последняя — произвести за свой риск определенную работу. В таком договоре соединены обязательства, урегулированные законом применительно к купле-продаже и подряду. В современной литературе смешанные договоры нередко называют комплексными. В качестве
примера приводятся успешно зарекомендовавшие себя в мировой
практике особые договоры, на основании которых специализированные организации арендуют действующие предприятия с обязанностью без остановки производства осуществить их техническое перевооружение, замену оборудования, сбыт выпускаемой продукции.
После реконструкции предприятие возвращается собственнику.
Свобода при заключении договора проявляется и в том, что его
условия формулируются по усмотрению сторон. Исключения со-
171
ставляют случаи, когда содержание конкретного условия предписано законом или иными правовыми актами.
Существует еще один аспект проявления свободы при заключении договора. Исключения из правила, по которому условия формулируются по усмотрению сторон, составляют случаи, когда содержание условия предписано законом или иными правовыми актами. Соотношению этих категорий с договором посвящена ст. 422
ГК РФ; здесь имеются в виду императивные нормы.
Что же касается диспозитивной нормы, то стороны вправе своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, которое отличалось бы от предусмотренного в ней.
Заключительное правило ст. 421 ГК РФ указывает только на случаи, когда условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой. При подобных обстоятельствах соответствующие условия определяются обычаями делового оборота, применимыми к
отношениям сторон (ст. 5, 6, 309, 311, 312, 427 и др. ГК РФ).
5.3. ???????? ?????????????
?????????? ??????
Рынок ценных бумаг. Рынок ценных бумаг — сегмент финансового
рынка, на котором продаются-покупаются все виды ценных бумаг
(фондовых инструментов), эмитированных организациями, различными финансовыми институтами и государством.
Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке
ценных бумаг» регулирует отношения, возникающие при эмиссии и
обращении эмиссионных ценных бумаг независимо от типа эмитента, при обращении иных ценных бумаг в случаях, предусмотренных федеральными законами, а также особенности создания и
деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг.
В странах с развитой рыночной экономикой рынок ценных бумаг является наиболее обширным видом финансового рынка по
объему совершаемых сделок и многообразию обращающихся на
нем финансовых инструментов.
Функционирование рынка ценных бумаг позволяет упорядочить
и повысить эффективность многих экономических процессов, и в
первую очередь — процесса инвестирования временно свободных
финансовых ресурсов. Механизм функционирования этого рынка
позволяет проводить на нем финансовые операции более быстрым
способом, чем на других видах финансовых рынков.
По условиям обращения фондовых инструментов различают:
первичный рынок ценных бумаг и вторичный рынок ценных бумаг.
Первичный рынок характеризует рынок ценных бумаг, на котором
осуществляется первичное размещение их эмиссии. Вторичный —
172
это рынок, где постоянно обращаются ценные бумаги, ранее проданные на первичном рынке. На рынке ценных бумаг осуществляются следующие виды профессиональной деятельности: брокерская,
дилерская, депозитарная, деятельность по определению взаимных
обязательств (клиринг), по ведению реестра владельцев ценных бумаг, по организации торговли на рынке ценных бумаг.
Организатором торговли на рынке ценных бумаг является фондовая биржа.
Юридическое лицо может осуществлять деятельность фондовой
биржи, если оно является некоммерческим партнерством или акционерным обществом.
Юридическое лицо, осуществляющее деятельность фондовой
биржи, не вправе совмещать указанную деятельность с иными видами деятельности, за исключением деятельности валютной биржи,
товарной биржи (деятельности по организации биржевой торговли),
клиринговой деятельности, связанной с осуществлением клиринга
по операциям с ценными бумагами и инвестиционными паями паевых инвестиционных фондов, деятельности по распространению
информации, издательской деятельности, а также с осуществлением
деятельности по сдаче имущества в аренду.
В случае совмещения юридическим лицом деятельности валютной биржи и (или) товарной биржи (деятельности по организации
биржевой торговли) и (или) клиринговой деятельности с деятельностью фондовой биржи для осуществления каждого из указанных
видов деятельности должно быть создано отдельное структурное
подразделение.
Фондовые биржи, являющиеся некоммерческими партнерствами, могут быть преобразованы в акционерные общества. Решение о
таком преобразовании принимается членами такой фондовой биржи большинством в три четверти голосов всех членов этой фондовой биржи.
Участниками торгов на фондовой бирже могут быть только брокеры, дилеры и управляющие. Иные лица могут совершать операции на фондовой бирже исключительно при посредничестве брокеров, являющихся участниками торгов.
Участниками торгов на фондовой бирже, созданной в форме
некоммерческого партнерства, могут быть только члены такой
биржи.
Порядок допуска к участию в торгах и исключения из числа
участников торгов определяется правилами, устанавливаемыми
фондовой биржей.
Неравноправное положение участников торгов на фондовой
бирже, а также передача права на участие в торгах на фондовой
бирже третьим лицам не допускаются.
173
Валютный рынок. Валютный рынок — рынок, занимающийся
покупкой и продажей иностранных валют. Подобный рынок необходим, так как каждая страна, участвующая в международной торговле и инвестициях за рубежом, имеет собственную местную валюту, которую необходимо обменять на другие валюты для финансирования торговли и трансакций. Эту функцию выполняют частные
дилеры по иностранной валюте, а также финансовые органы стран,
действующие через свои центральные банки.
Валютный рынок формируется из национальных и международных банков и бирж, через которые производится покупка, продажа, обмен иностранной валюты, чеков, векселей, переводов, аккредитивов.
Система социально-экономических и организационных отношений по купле-продаже иностранных валют и платежных документов в иностранных валютах. Валютные рынки служат механизмом, посредством которого производятся международные расчеты
во внешней торговле.
Валютный рынок по своей сущности многонационален. Основными центрами по сделкам с иностранными валютами являются
Лондон, Нью-Йорк и Токио. В июле 1994 г. средний дневной оборот
в Лондоне составил 200 млрд долл. США, в Нью-Йорке — 140 млрд,
а в Токио — 130 млрд долл.
Иностранные валюты могут переводиться немедленно с немедленной доставкой (рынок наличной валюты) или могут покупаться
и продаваться заранее с доставкой к определенному сроку в будущем (форвардный рынок). Около двух третей сделок на лондонских
биржах в 1994 г. были в наличной валюте.
Государства могут оставить валютный рынок нерегулируемым,
тогда обменный курс между валютами будет определяться величиной спроса и предложения (система плавающего валютного курса),
или валютный курс может поддерживаться при помощи покупок и
продаж валюты центральным банком страны. Это делается для
фиксирования валютных курсов на определенном уровне (система
фиксированного валютного курса).
Валютные биржи — юридические лица, созданные в соответствии с законодательством РФ, одним из видов деятельности которых
является организация биржевых торгов иностранной валютой в порядке и на условиях, которые установлены Банком России.
Контроль за осуществлением валютных операций кредитными
организациями, а также валютными биржами осуществляет Банк
России.
Федеральный закон от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» устанавливает правовые
основы и принципы валютного регулирования и валютного контро-
174
ля в РФ, полномочия в отношении владения, пользования и распоряжения валютой РФ и внутренними ценными бумагами.
5.4. ????????????? ????????????
? ???????? ???????????? ????????
1. Создание и ликвидация коммерческой организации с иностранными
инвестициями. Создание и ликвидация коммерческой организации с
иностранными инвестициями осуществляются на условиях и в порядке, которые предусмотрены ГК РФ и другими федеральными законами, за изъятиями, которые могут быть установлены федеральными законами.
Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями с иностранными инвестициями, подлежат государственной регистрации в порядке, определяемом федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц.
2. Создание и ликвидация филиала иностранного юридического лица. Филиал иностранного юридического лица создается в целях
осуществления на территории РФ той деятельности, которую осуществляет за пределами РФ головная организация, и ликвидируется
на основании решения иностранного юридического лица — головной организации.
Государственный контроль за созданием, деятельностью и ликвидацией филиала иностранного юридического лица осуществляется посредством его аккредитации в порядке, определяемом Правительством РФ.
Федеральный орган исполнительной власти по координации
привлечения прямых иностранных инвестиций осуществляет аккредитацию филиала иностранного юридического лица.
Филиалу иностранного юридического лица может быть отказано
в аккредитации в целях защиты основ конституционного строя,
нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц,
обеспечения обороны страны и безопасности государства.
Федеральный закон от 9 июля 1999 г. №160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» определяет основные
гарантии прав иностранных инвесторов на инвестиции и получаемые от них доходы и прибыль, условия предпринимательской деятельности иностранных инвесторов на территории РФ и направлен
на привлечение и эффективное использование в экономике РФ
иностранных материальных и финансовых ресурсов, передовой техники и технологии, управленческого опыта, обеспечение стабильности условий деятельности иностранных инвесторов и соблюдение
соответствия правового режима иностранных инвестиций нормам
175
международного права и международной практике инвестиционного сотрудничества.
Иностранным инвестором может быть:
x иностранное юридическое лицо, гражданская правоспособность которого определяется в соответствии с законодательством государства, в котором оно учреждено, и которое вправе в
соответствии с законодательством указанного государства
осуществлять инвестиции на территории РФ;
x иностранная организация, не являющаяся юридическим лицом, гражданская правоспособность которой определяется в
соответствии с законодательством государства, в котором она
учреждена, и которая вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории РФ;
x иностранный гражданин, гражданская правоспособность и
дееспособность которого определяются в соответствии с законодательством государства его гражданства и который вправе
в соответствии с законодательством указанного государства
осуществлять инвестиции на территории РФ;
x лицо без гражданства, которое постоянно проживает за пределами РФ, гражданская правоспособность и дееспособность
которого определяются в соответствии с законодательством
государства его постоянного места жительства и которое
вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории РФ;
x международная организация, которая вправе в соответствии с
международным договором РФ осуществлять инвестиции на
территории РФ;
x иностранные государства в соответствии с порядком, определяемым федеральными законами.
Правовой режим деятельности иностранных инвесторов и использования полученной от инвестиций прибыли не может быть
менее благоприятным, чем правовой режим деятельности и использования полученной от инвестиций прибыли, предоставленный
российским инвесторам, за изъятиями, устанавливаемыми федеральными законами.
Изъятия ограничительного характера для иностранных инвесторов
могут быть установлены федеральными законами только в той мере, в
какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя,
нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц,
обеспечения обороны страны и безопасности государства.
Изъятия стимулирующего характера в виде льгот для иностранных инвесторов могут быть установлены в интересах социально —
экономического развития РФ.
176
Установлены следующие виды льгот и гарантий для иностранных инвесторов:
1. Гарантия правовой защиты деятельности иностранных инвесторов на территории РФ. Иностранному инвестору на территории
РФ предоставляется полная и безусловная защита прав и интересов,
которая обеспечивается нормативными правовыми актами РФ, а
также международными договорами РФ.
Иностранный инвестор имеет право на возмещение убытков,
причиненных ему в результате незаконных действий (бездействия)
государственных органов, органов местного самоуправления или
должностных лиц этих органов, в соответствии с гражданским законодательством РФ.
2. Гарантия использования иностранным инвестором различных
форм осуществления инвестиций на территории РФ.
Иностранный инвестор имеет право осуществлять инвестиции
на территории РФ в любых формах, не запрещенных законодательством РФ.
Оценка вложения капитала в уставный (складочный) капитал
коммерческой организации с иностранными инвестициями производится в соответствии с законодательством РФ.
Оценка вложения капитала осуществляется в валюте РФ.
3. Гарантия перехода прав и обязанностей иностранного инвестора другому лицу.
Иностранный инвестор в силу договора вправе передать свои
права (уступить требования) и обязанности (перевести долг), а на
основании закона или решения суда обязан передать свои права
(уступить требования) и обязанности (перевести долг) другому лицу
в соответствии с гражданским законодательством РФ.
Если иностранное государство или уполномоченный им государственный орган производят платеж в пользу иностранного инвестора по гарантии (договору страхования), предоставленной иностранному инвестору в отношении инвестиций, осуществленных им
на территории РФ, и к этому иностранному государству или уполномоченному им государственному органу переходят права (уступаются требования) иностранного инвестора на указанные инвестиции, то в РФ такой переход прав (уступка требования) признается правомерным.
4. Гарантия компенсации при национализации и реквизиции имущества иностранного инвестора или коммерческой организации с
иностранными инвестициями.
Имущество иностранного инвестора или коммерческой организации с иностранными инвестициями не подлежит принудительному изъятию, в том числе национализации, реквизиции, за исключением случаев и по основаниям, которые установлены федеральным
законом или международным договором РФ.
177
При реквизиции иностранному инвестору или коммерческой
организации с иностранными инвестициями выплачивается стоимость реквизируемого имущества. При прекращении действия обстоятельств, в связи с которыми произведена реквизиция, иностранный инвестор или коммерческая организация с иностранными
инвестициями вправе требовать в судебном порядке возврата сохранившегося имущества, но при этом обязаны возвратить полученную ими сумму компенсации с учетом потерь от снижения
стоимости имущества.
При национализации иностранному инвестору или коммерческой организации с иностранными инвестициями возмещаются
стоимость национализируемого имущества и другие убытки.
5. Гарантия от неблагоприятного изменения для иностранного
инвестора и коммерческой организации с иностранными инвестициями законодательства РФ.
Изменения и дополнения, вносимые в действующие федеральные законы и иные нормативные правовые акты РФ, не применяются в течение сроков, указанных в течение срока окупаемости инвестиционного проекта, но не более семи лет, в отношении иностранного инвестора и коммерческой организации с иностранными
инвестициями, осуществляющих приоритетные инвестиционные
проекты за счет иностранных инвестиций, при условии, что товары,
ввозимые на таможенную территорию РФ иностранным инвестором и коммерческой организацией с иностранными инвестициями,
используются целевым назначением для реализации приоритетных
инвестиционных проектов.
Данное положение распространяется на коммерческую организацию с иностранными инвестициями, если доля, доли (вклад)
иностранных инвесторов в уставном (складочном) капитале такой
организации составляют свыше 25 процентов, а также на коммерческую организацию с иностранными инвестициями, реализующую
приоритетный инвестиционный проект, независимо от доли, долей
(вклада) иностранных инвесторов в уставном (складочном) капитале такой организации.
6. Гарантия обеспечения надлежащего разрешения спора, возникшего в связи с осуществлением инвестиций и предпринимательской
деятельности на территории РФ иностранным инвестором.
Спор иностранного инвестора, возникший в связи с осуществлением инвестиций и предпринимательской деятельности на территории РФ, разрешается в соответствии с международными договорами РФ и федеральными законами в суде или арбитражном суде
либо в международном арбитраже (третейском суде).
7. Гарантия использования на территории РФ и перевода за пределы
РФ доходов, прибыли и других правомерно полученных денежных сумм.
178
Иностранный инвестор после уплаты предусмотренных законодательством РФ налогов и сборов имеет право на свободное использование доходов и прибыли на территории РФ для реинвестирования
или для иных не противоречащих законодательству РФ целей и на
беспрепятственный перевод за пределы РФ доходов, прибыли и других правомерно полученных денежных сумм в иностранной валюте в
связи с ранее осуществленными им инвестициями, в том числе:
x доходов от инвестиций, полученных в виде прибыли, дивидендов, процентов и других доходов;
x денежных сумм во исполнение обязательств коммерческой
организации с иностранными инвестициями или иностранного юридического лица, открывшего свой филиал на территории РФ, по договорам и иным сделкам;
x денежных сумм, полученных иностранным инвестором в связи с ликвидацией коммерческой организации с иностранными
инвестициями или филиала иностранного юридического лица
либо отчуждением инвестированного имущества, имущественных прав и исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности;
x компенсаций, предусмотренных статьей 8 настоящего Федерального закона.
8. Гарантия права иностранного инвестора на беспрепятственный вывоз за пределы РФ имущества и информации в документальной
форме или в форме записи на электронных носителях, которые были
первоначально ввезены на территорию РФ в качестве иностранной
инвестиции.
Иностранный инвестор, который первоначально ввез на территорию РФ имущество и информацию в документальной форме или
в форме записи на электронных носителях в качестве иностранной
инвестиции, имеет право на беспрепятственный (без квотирования,
лицензирования и применения к нему других мер нетарифного регулирования внешнеторговой деятельности) вывоз указанных имущества и информации за пределы РФ.
9. Гарантия права иностранного инвестора на приобретение ценных бумаг. Иностранный инвестор вправе приобрести акции и иные
ценные бумаги российских коммерческих организаций и государственные ценные бумаги в соответствии с законодательством РФ о
ценных бумагах.
10. Гарантия участия иностранного инвестора в приватизации.
Иностранный инвестор может участвовать в приватизации объектов
государственной и муниципальной собственности путем приобретения прав собственности на государственное и муниципальное имущество или доли, долей (вклада) в уставном (складочном) капитале
приватизируемой организации на условиях и в порядке, которые
179
установлены законодательством РФ о приватизации государственного и муниципального имущества.
11. Гарантия предоставления иностранному инвестору права на
земельные участки, другие природные ресурсы, здания, сооружения и
иное недвижимое имущество. Приобретение иностранным инвестором
права на земельные участки, другие природные ресурсы, здания, сооружения и иное недвижимое имущество осуществляется в соответствии с законодательством РФ и законодательством субъектов РФ.
Право аренды земельного участка может быть приобретено
коммерческой организацией с иностранными инвестициями на торгах (аукционе, конкурсе), если иное не предусмотрено законодательством РФ.
12. Льготы, предоставляемые иностранному инвестору и коммерческой организации с иностранными инвестициями, по уплате таможенных платежей. Льготы по уплате таможенных платежей предоставляются иностранным инвесторам и коммерческим организациям с иностранными инвестициями при осуществлении ими приоритетного инвестиционного проекта в соответствии с таможенным законодательством РФ и законодательством РФ о налогах и сборах.
13. Льготы и гарантии, предоставляемые иностранному инвестору субъектами РФ и органами местного самоуправления. Субъекты
РФ и органы местного самоуправления в пределах своей компетенции могут предоставлять иностранному инвестору льготы и гарантии, осуществлять финансирование и оказывать иные формы поддержки инвестиционного проекта, осуществляемого иностранным
инвестором, за счет средств бюджетов субъектов РФ и местных
бюджетов, а также внебюджетных средств.
Одновременно установлено, что иностранный инвестор обязан
соблюдать антимонопольное законодательство РФ и не допускать
недобросовестной конкуренции и ограничительной деловой практики, в том числе путем создания на территории РФ коммерческой
организации с иностранными инвестициями или филиала иностранного юридического лица для производства какого-либо пользующегося повышенным спросом товара, а затем самоликвидации в
целях продвижения на рынок аналогичного товара иностранного
происхождения, а также посредством злонамеренного соглашения о
ценах или о распределении рынков сбыта товара либо об участии в
торгах (аукционах, конкурсах).
??????????? ???????
1. Раскройте сущность сделок, их роль и место в рыночных правоотношениях.
2. Опишите виды сделок, а также их специфику.
180
3. Какие формы сделок применяются в деятельности субъектов
предпринимательства?
4. Раскройте сущность договорных отношений. Каковы существенные условия договоров?
5. Каковы правила заключения торговых сделок и контрактов?
6. Раскройте специфику договоров поставки, применяемых в предпринимательской деятельности.
7. Каковы условия и правила заключения договоров на торгах?
8. Опишите существенные условия договоров подряда в предпринимательской деятельности.
9. Как соотносятся между собой нормы о свободе договора и выбора предпринимателем структуры договорных связей?
10. Каковы основные нормы регулирования рынка ценных бумаг в РФ?
11. Раскройте общие требования к организации валютного рынка в
нашей стране.
12. Каковы условия предпринимательской деятельности с участием
иностранного капитала в РФ?
??????? ??? ???????????????? ??????????
1. Гражданин Петров, уезжая из города, решил продать квартиру.
Покупателя Петров нашел в день отъезда. Сославшись на нехватку времени, Петров не стал оформлять договор купли-продажи, он взял плату
за квартиру и уехал из города. Через месяц Петров вернулся и потребовал освободить свою квартиру.
Соблюдена ли форма договора? Какие правовые последствия влечет
несоблюдение формы сделки?
2. По договору поставки предприниматель Ткачев должен был поставить ОАО «Лучик» 100 письменных столов и 100 стульев в течение 1 месяца. В назначенный срок Ткачев доставил товар и потребовал увеличить
цену, так как товар был более высокого качества, чем указано в договоре.
Правомерны ли требования Ткачева? Дайте определение договора
поставки. Перечислите существенные условия договора поставки.
3. Предприниматель Федотов заключил договор подряда на ремонт
торгового помещения с бригадой рабочих. К указанному сроку ремонт
сделан не был, рабочие сослались на отсутствие строительных материалов. Федотов предоставил необходимые строительные материалы. Через
месяц ремонт был закончен. Рабочие потребовали увеличения оплаты,
т.к. предоставленных материалов оказалось недостаточно и им пришлось закупать его дополнительно.
Подлежат ли удовлетворению требования рабочих? Какие последствия не соблюдения срока выполнения обязательств по договору?
4. Васильев, продавая свою коллекцию бабочек соседке Крыловой,
потребовал составления письменного договора купли-продажи и нотариального его заверения.
Правомерны ли требования Васильева? В какой форме должен быть
заключен договор купли-продажи меду физическими лицами?
181
?????
???????? ? ?????
???????????????????
????????????
?????? ?????, ?? ???????:
x ??????????? ???????? ??? ??????;
x ???? ?????????;
x ??????????? ?????????? ? ??????????? ?????????.
?? ???????:
x ?????????? ???????? ? ???????, ??????????????? ?? ??.
?? ???????? ?????????????:
x ?? ???????????? ?????????? ????????? ?????? ?????;
x ?? ???????? ?????????? ?????????;
x ? ????????? ? ?????? ???????????? ????????.
6.1. ???????
Договор — это соглашение двух или более сторон, направленное на
установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей, в том числе в области хозяйственных отношений
(ст. 420 ГК РФ).
Наряду с законами и другими правовыми актами договор является важнейшим средством правового регулирования предпринимательской деятельности. Его заключение ведет к установлению юридической связи между его участниками, тогда как издание законов
и иных правовых актов, определяющих правила поведения широкого круга лиц, само по себе не порождает взаимоотношений между
ними. Содержанием договорных связей служит выполнение определенных действий (выполнение работ, передача товаров, оказание
услуг) для достижения конкретных целей участников договора.
Договор является сделкой, порождающей гражданско-правовые
обязательства, в силу которых одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и другие, либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет пра-
182
во требовать от должника исполнения его обязанности. В договоре
в качестве каждой из его сторон — кредитора или должника — могут
участвовать одно или одновременно несколько лиц. Договор, как
правило, создает обязанности для лиц, участвующих в нем в качестве сторон. Но в случаях, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон, договор может создавать
для третьих лиц права в отношении одной или обеих сторон обязательства (ст. 307 и 308 ГК РФ).
Договор определяет правовой режим действий лиц в рамках возникшей между ними связи. В рамках многообразных взаимоотношений сторон договор принимает различные формы: купли-продажи,
поставки продукции производственно-технического назначения, подряда, аренды, перевозки грузов, оказания услуг, аренды (лизинга),
проведения научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ, поручения, комиссии и др.
Для заключения договора необходимо выражение согласованной воли двух или более сторон. Следовательно, при заключении
договора права и обязанности возникают у каждой стороны. Положения ГК РФ о договорах основаны на трех принципах:
x свобода договора;
x защита слабой стороны;
x укрепление договорной дисциплины между сторонами.
Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена законодательством (например, договоры поставки для
государственных или муниципальных нужд, заключаемых по результатам торгов) или ранее заключенным договором (например,
пердварительный договор). Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными
правовыми актами, действующим в момент его заключения. Если
после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила, отличающиеся от тех, что действовали при заключении договора, то условия заключенного договора
сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что
его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее
заключенных договоров.
Договор, по которому сторона должна получить плату или иное
встречное предоставление за исполнение своих обязанностей, является
возмездным (ст. 423 ГК РФ). Безвозмездным признается договор, когда
одна из сторон обязуется предоставить что-либо другой стороне без
получения от нее платы или иного встречного предоставления.
Исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон, а в предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые
183
или регулируемые уполномоченными на то государственными органами (ст. 424 ГК РФ). Изменение цены после заключения договора
допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором,
законом либо в установленном законом порядке.
В случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена
и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.
Спор о порядке и сроках согласования цены, возникший при
заключении договора, может быть передан в арбитражный суд.
Арбитражные суды рассматривают по существу также споры,
возникшие при заключении договора: по вопросу применения при
расчетах регулируемой или договорной цены; по цене с предприятиями, допустившими нарушения антимонопольного законодательства, к которым применены в установленном порядке меры
воздействия.
Законодательством предусмотрено несколько видов договоров:
публичный договор, договор присоединения, предварительный договор, договор в пользу третьего лица.
Публичный договор. Публичным признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг,
которые такая организация по характеру своей деятельности должна
осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги
связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание
и т.п.) (п. 1 ст. 426 ГК РФ). Отказ коммерческой организации от
заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить
для него определенные работы не допускается.
Цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного
договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за
исключением тех, кому законом и иным правовым актом допускается предоставление льгот. В случаях, предусмотренных законом,
Правительство РФ, а также уполномоченные Правительством РФ
федеральные органы исполнительной власти могут издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения и т.п.). Условия
публичного договора, не соответствующие указанным требованиям,
ничтожны.
Кроме того, не допускается отказ коммерческой организации от
заключения публичного договора при наличии у нее возможности
предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы.
184
Условия публичного договора определяются примерными условиями, разработанными для соответствующих договоров и опубликованными в печати или изложенными в форме примерного договора.
Это вид договора, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могут быть
приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к
предложенному договору в целом (ст. 428 ГК РФ).
Присоединившаяся к договору сторона вправе потребовать его
расторжения или изменения в следующих случаях:
x договор хотя и не противоречит закону и иным правовым актам, но лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по
договорам такого вида;
x договор исключает или ограничивает ответственность другой
стороны за нарушение обязательств либо содержит другие,
явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она, исходя из своих разумно понимаемых интересов, не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора. Указанное требование, предъявленное стороной, присоединившейся к договору
в связи с осуществлением своей предпринимательской деятельности, не подлежит удовлетворению, если присоединившаяся сторона знала или должна была знать, на каких условиях заключает договор.
Предварительный договор. Это договор, по которому стороны
обязуются в будущем заключить договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором (ст. 429 ГК РФ).
Предварительный договор заключается в форме, принятой для
основного договора, и должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного
договора. В нем указывается срок, в который стороны обязуются
заключить основной договор. Если такой срок не определен, то основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора.
Договор в пользу третьего лица (ст. 430 ГК РФ). Вид договора, в
соответствии с которым стороны устанавливают, что должник обязан
произвести исполнение не кредитору, а третьему лицу, имеющему
право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу. С момента выражения третьим лицом должнику намерения воспользоваться своим правом по договору стороны не могут расторгать
или изменять заключенный ими договор без согласия третьего лица.
Должник в договоре вправе выдвигать против требования
третьего лица возражения, которые он мог бы выдвинуть против
185
кредитора. Когда третье лицо отказалось от права, предоставленного ему по договору, этим правом может воспользоваться кредитор.
6.2. ?????????? ????????
Порядок заключения договора определяется в гл. 28 Гражданского
кодекса РФ.
Договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Законодательство определяет два момента, необходимых для признания договора заключенным:
1) оформление соглашения в соответствующей форме;
2) наличие соглашения по всем его существенным условиям.
Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного
вида не установлена определенная форма.
В соответствии со ст. 161 ГК РФ сделки юридических лиц между собой и с гражданами, а также сделки граждан между собой на
сумму, превышающую не менее чем в 10 раз установленный законом минимальный размер оплаты труда, должны совершаться в
простой письменной форме (за исключением сделок, требующих
нотариального удостоверения).
Если в соответствии с законом для заключения договора необходима передача имущества, то договор считается заключенным с
момента такой передачи.
Договор, подлежащий государственной регистрации, считается
заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено
законом.
Если в договоре не указано место заключения договора, то он
признается заключенным в месте жительства гражданина или месте
нахождения юридического лица, направившего оферту.
Договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.
Несоблюдение простой письменной формы договора влечет его
недействительность только в случаях, прямо предусмотренным законом. Например, при несоблюдении простой письменной формы соглашения о неустойке, залоге, поручительстве будут признаны недействительными. В остальных случаях такое несоблюдение не ведет к
признанию недействительным. Однако для подтверждения факта заключения договора необходимо предъявить любые письменные и вещественные доказательства, свидетельствующие о волеизъявлении
сторон (например, счет, отгрузочные документы и др.).
186
Предприниматели в большинстве случаев совершают между собой сделки, исполняемые при самом их совершении, в устной форме
(например, розничной купли-продажи, когда передача товара осуществляется одновременно с его оплатой). Предприниматели не могут
заключать между собой договор розничной купли-продажи исходя из
сути этого договора (ст. 492 ГК РФ), а форма этого публичного договора оговорена в ст. 493 ГК РФ.
Письменная форма договора считается соблюденной, если лицо, получившее оферту, в срок, установленный для ее акцепта, совершило действия по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ,
уплата соответствующей суммы и т.п.). Такое действие считается
акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми
актами или не указано в оферте.
В ст. 432 ГК РФ перечисляются следующие существенные условия договора:
x о предмете договора;
x названные в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида;
x относительно которых по заявлению одной из сторон должно
быть достигнуто соглашение.
Офертой (ст. 435 ГК РФ) признается адресованное одному или
нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно
определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение,
считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет
принято предложение.
Оферта должна содержать существенные условия договора. Реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу
лиц, рассматриваются как приглашение делать оферты, если иное
прямо не указано в предложении.
Содержащее все существенные условия договора предложение, из
которого усматривается воля лица, делающего предложение заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется, признается офертой (публичная оферта).
Договор признается заключенным в момент получения лицом,
направившим оферту, ее акцепта (ст. 433 ГК РФ).
Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о
ее принятии. Он должен быть полным и безоговорочным. Молчание не является акцептом, если иное не вытекает из закона, обычая
делового оборота или из прежних деловых отношений сторон
(ст. 438 ГК РФ).
Совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполне-
187
ние работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.
По срокам, установленным для акцепта, возможны три случая,
определенные ст. 440—443 Гражданского кодекса РФ:
1) когда в оферте определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту
в пределах указанного в ней срока;
2) когда в письменной форме не определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, до окончания срока, установленного законом или иными
правовыми актами, а если такой срок не установлен, то в течение
нормально необходимого для этого времени;
3) когда своевременно направленное извещение об акцепте получено с опозданием, акцепт не считается опоздавшим, если сторона, направившая оферту, немедленно не уведомит другую сторону о
получении акцепта с опозданием.
Если сторона, направившая оферту, немедленно сообщит другой
стороне о принятии ее акцепта, полученного с опозданием, то договор считается заключенным.
Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем
предложено в оферте, не является акцептом. Такой ответ признается отказом от акцепта, и в то же время новой офертой.
В ряде случаев закон требует от стороны, для которой обязательно заключение договоров, выполнения определенных действий.
Заключение договора в обязательном порядке. В случаях, когда в
соответствии с законодательством для стороны, которой направлена
оферта (проект договора), заключение договора обязательно, эта
сторона должна направить другой стороне извещение об акцепте либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях
(протокол разногласий к проекту договора) в течение 30 дней со
дня получения оферты (ст. 445 ГК РФ).
Сторона, направившая оферту и получившая извещение об акцепте на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора), вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение 30 дней со дня получения такого извещения либо истечения срока для акцепта.
В тех случаях, когда заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение 30 дней
будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение 30 дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции
либо об отклонении протокола разногласий. При отклонении прото-
188
кола либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в
указанный срок сторона, направившая его, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.
Если сторона, для которой заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, то другая сторона вправе обратиться в
суд с требованием о понуждении заключить договор. Сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, должна возместить другой стороне причиненные этим убытки.
Заключение договора на торгах. Договор, если иное не вытекает
из его существа, может быть заключен путем проведения торгов.
Договор заключается с лицом, выигравшим торги (ст. 447 ГК РФ).
В качестве организатора торгов может выступать собственник вещи, либо обладатель иного имущественного права на нее, либо специализированная организация или иное лицо, которые действуют на
основании договора с собственником вещи или обладателем иного
имущественного права на нее и выступают от их имени или от своего
имени, если иное не предусмотрено законом. В указанных в законодательстве случаях договоры о продаже вещи или имущественного права
могут быть заключены только путем проведения торгов. Торги проводятся в форме аукциона или конкурса. Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а выигравшим по конкурсу — лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия.
Аукцион и конкурс, в которых участвовал только один участник, признаются несостоявшимися.
Изменение и расторжение договора. Изменение и расторжение
договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено законодательством или договором (ст. 450—453 ГК РФ).
По требованию одной из сторон договор может быть изменен
или расторгнут по решению суда только:
x при существенном нарушении договора другой стороной;
x в иных случаях, предусмотренных законодательством или договором.
Основанием для изменения или расторжения договора является
существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора.
Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в
значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.
Односторонний отказ от исполнения договора полностью или
частично, в случае, когда такой отказ допускается законом или со-
189
глашением сторон, является основанием, соответственно, для расторжения или изменения договора.
К договорам в сфере предпринимательской деятельности следует относить договоры, одной из сторон или сторонами в которых
выступают юридические лица и (или) индивидуальные предприниматели.
6.3. ???????? ?? ??????????
????????? ? ???????
Правовыми формами реализации продукции являются договоры
поставки, мены, контрактации, энергоснабжения. Они относятся
к договорам, направленным на передачу имущества в собственность, и их регулирование осуществляется мерами, определенными
в гл. 30 и 31 ГК РФ. Целью таких договоров является получение
прибыли, предметом, как правило, имущество, предназначенное
для осуществления предпринимательской деятельности.
Договор поставки для государственных и муниципальных нужд. Заключение и исполнение договора для государственных и муниципальных нужд регулируется ст. 525—534 ГК РФ и иными нормативными
актами.
Поставка товаров для государственных или муниципальных
нужд осуществляется на основе государственного или муниципального контракта, а также заключаемых в соответствии с ним договоров поставки товаров для государственных или муниципальных
нужд. Поставщик (исполнитель) обязуется передать товары государственному или муниципальному заказчику либо по его указанию
иному лицу, а государственный или муниципальный заказчик обязуется обеспечить оплату поставленных товаров. Государственный
или муниципальный контракт заключается на основе заказа на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд, размещаемого в порядке, предусмотренном законодательством о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание
услуг для государственных и муниципальных нужд. В частности,
Федеральный закон «О размещении заказов на поставки товаров,
выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» от 21 июля 2005 г. № 94-ФЗ (в ред. от 11 июля
2011 г.), а также Федеральный закон «О закупках и поставках сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд» от 2 декабря 1994 г. № 53-ФЗ (в ред. от 19 июля
2011 г.) определяют такие особенности.
Государственный и муниципальный заказ производится в целях
обеспечения единства экономического пространства на территории
Российской Федерации при размещении заказов, эффективного ис-
190
пользования средств бюджетов и внебюджетных источников финансирования, расширения возможностей для участия физических
и юридических лиц в размещении заказов и стимулирования такого
участия, развития добросовестной конкуренции, совершенствования деятельности органов государственной власти и органов местного самоуправления в сфере размещения заказов, обеспечения
гласности и прозрачности размещения заказов, предотвращения
коррупции и других злоупотреблений в сфере размещения заказов.
Поставки продукции для федеральных государственных нужд осуществляются в целях создания и поддержания государственных материальных резервов Российской Федерации, поддержания необходимого
уровня обороноспособности и безопасности Российской Федерации,
обеспечения экспортных поставок продукции для выполнения международных экономических, в том числе валютно-кредитных, обязательств
Российской Федерации; реализации федеральных целевых программ.
Формой удовлетворения государственных потребностей являются заказы на закупку и поставку продукции для государственных и
муниципальных нужд. Установлены три уровня формирования и размещения заказов.
1. Федеральный — для обеспечения за счет средств федерального бюджета и внебюджетных источников финансирования потребности Российской Федерации, государственных заказчиков в товарах, работах, услугах, необходимых для осуществления функций и
полномочий Российской Федерации, государственных заказчиков
(в том числе для реализации федеральных целевых программ), для
исполнения международных обязательств Российской Федерации,
в том числе для реализации межгосударственных целевых программ, в которых участвует Российская Федерация (федеральные
нужды).
2. Региональный — для обеспечения за счет средств бюджетов
субъектов Российской Федерации потребности субъектов Российской Федерации, государственных заказчиков в товарах, работах,
услугах, необходимых для осуществления функций и полномочий
субъектов Российской Федерации, государственных заказчиков, в
том числе для реализации региональных целевых программ (нужды
субъектов Российской Федерации).
3. Муниципальный — для обеспечения за счет средств местных
бюджетов и внебюджетных источников финансирования потребности муниципальных образований, муниципальных заказчиков в товарах, работах, услугах, необходимых для решения вопросов местного значения и осуществления отдельных государственных полномочий, переданных органам местного самоуправления федеральными законами и (или) законами субъектов Российской Федерации,
функций и полномочий муниципальных заказчиков.
191
Федеральные и государственные нужды финансируются из государственного бюджета и внебюджетных источников Российской
Федерации, выделяемых для этих целей, региональные программы —
из внебюджетных источников субъектов Федерации.
Для организации работы по выполнению федеральных целевых
программ Правительство РФ определяет государственных заказчиков, ответственных за выполнение этих программ, которым выделяются необходимые финансовые средства. Обычно государственными заказчиками являются организации федеральной контрактной
системы, формируемые для обеспечения реализации госнужд. Основные функции таких организаций состоят в следующем:
x отбор поставщиков и заключение государственных контрактов
на поставку продукции и товаров для госнужд с изготовителями путем проведения торгов в форме конкурсов, аукционов
или запросов котировок;
x предоставление поставщикам гарантий по оплате товаров, закупаемых для госнужд и государственной поддержки отдельных отраслей и производств.
Госзаказчики формируют и размещают заказы на поставку продукции на добровольной основе посредством заключения с поставщиками государственных контрактов. Госконтракт является основным документом, определяющим права и обязанности госзаказчика
и поставщика. Госзаказчик, являясь покупателем продукции, поставляемой для госнужд, не всегда является ее получателем. Он указывает поставщику конкретного получателя продукции, поставляемой в соответствии с заключенным госконтрактом. Госзаказчик согласовывает с получателем номенклатуру, объемы и сроки поставляемой ему продукции.
Законом установлено, что поставщикам продукции и товаров для
госнужд могут предоставляться: льготы по налогу на прибыль, целевые
дотации и субсидии, кредиты на льготных условиях. В госконтракте
устанавливаются конкретные льготы и условия, направленные на стимулирование поставщиков продукции и товаров для госнужд.
Договор поставки для внутреннего и внешнего рынков. Это одна из
разновидностей договоров купли-продажи, широко применяемых в
предпринимательской деятельности, по которому поставщикпродавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок производимые или закупаемые
товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием (ст. 506 ГК РФ).
Договор поставки для внутреннего и внешнего рынков, в отличие от иных видов договоров купли-продажи, обладает следующими
свойственными ему признаками.
192
1. Правовой статус поставщика. В качестве продавца (поставщика) в договоре поставки выступает предприниматель. Это может быть
коммерческая организация — юридическое лицо либо гражданин
(индивидуальный предприниматель). Поставщик продает либо производимые им товары, либо товары, закупленные им для продажи.
2. Цель приобретения товара. Товар приобретается для использования в предпринимательской деятельности или для деятельности, не
связанной с личным, домашним, семейным его использованием.
3. Срок исполнения обязательства поставки. Наряду с наименованием и количеством товара данный признак приобретает значение
существенного условия договора.
4. Возможна оптовая продажа товаров единовременно (в срок)
либо отдельными партиями в течение длительного периода в обусловленный срок.
5. Момент заключения договора и момент его исполнения. Как
правило, они не совпадают.
6. Расчеты за поставленные товары. При заключении договора стороны выбирают любую форму расчетов. Если в договоре не указана
форма расчетов, то расчеты осуществляются платежными поручениями.
7. Определение срока и порядка оплаты товаров. При этом может
быть предусмотрена оплата как до, так и после передачи товара.
Если в договоре предусмотрена предварительная оплата товаров, то
стороны могут обусловить конкретную дату их передачи, исчисляемую со дня поступления денежной суммы на счет поставщика.
В случае отсутствия в договоре условий о предварительной оплате товаров оплата осуществляется непосредственно после их передачи. Термин «непосредственно» можно трактовать как «незамедлительно, в возможный кратчайший срок».
8. Ответственность. Установленная законом или договором поставки неустойка за недопоставку или просрочку поставки товаров
взыскивается с поставщика до фактического исполнения обязательств.
9. Отказ от исполнения договора. Односторонний отказ от исполнения договора поставки или одностороннее его изменение допускаются в случае существенных нарушений одной из сторон условий договора. К таким нарушениям относятся:
x поставки товаров ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя
срок;
x неоднократные нарушения сроков поставки товаров;
x неоднократные нарушения сроков оплаты товаров;
x неоднократно повторяющиеся случаи невыборки товаров.
Договор мены. Это гражданско-правовой договор, по которому одна сторона обязуется передать в собственность другой стороне один
товар в обмен на другой. Заключение и исполнение договора мены ре-
193
гулируется гл. 31 ГК РФ. К нему применяются основные правила о
купле-продаже, поскольку эти договоры по своей юридической природе близки друг к другу (ст. 567 ГК РФ). Каждая из сторон выступает
одновременно и продавцом, и покупателем. Договор является консенсуальным, возмездным и взаимным. До перехода к рыночным отношениям договор мены использовался очень редко, поскольку товарообменные сделки между предприятиями допускались в строго ограниченных случаях.
x Цель договора мены — получение товара, а не денежного эквивалента, как в договоре купли-продажи.
Сторонами договора мены выступают граждане и юридические
лица. Государство к участию в таком договоре обычно не допускается ввиду того, что натуральный обмен противоречит принципам
бюджетного устройства страны.
Существенным условием договора мены служит условие о
предмете договора. Поскольку ГК РФ не устанавливает в этом вопросе никаких ограничений, предметом такого договора могут быть
не только любые вещи, находящиеся в гражданском обороте, но и
имущественные права.
Цена договора мены — это стоимость каждого встречного предоставления. Если из договора мены не следует иное, то товары,
подлежащие обмену, предполагаются равноценными, а расходы на
их передачу и принятие осуществляются в каждом конкретном случае стороной, несущей соответствующие обязанности. Если обмениваемые товары признаются неравноценными, то сторона, передающая
товар, цена которого ниже, должна оплатить разницу в стоимости непосредственно до или после передачи товара, если другой порядок не
указан в договоре.
В международном торговом обороте договор мены обычно называется бартерной сделкой.
Договор контрактации. В соответствии с договором контрактации
производитель обязуется передать выращенную (произведенную) им
сельскохозяйственную продукцию заготовителю — лицу, закупающему
такую продукцию для переработки или продажи (ст. 535 ГК РФ).
Договор контрактации — разновидность договора куплипродажи и договора поставки, в силу чего к нему применимы правила, относящиеся как к договору поставки, так и (в определенных
случаях) к договору поставки товаров для государственных нужд.
Если иное не предусмотрено договором контрактации, заготовитель обязан принять сельскохозяйственную продукцию у производителя по месту ее нахождения и обеспечить вывоз этой продукции.
Договором может предусматриваться обязанность заготовителя,
осуществляющего переработку продукции, возвращать производителю отходы от переработки с их оплатой, определенной по договору.
194
Производитель обязан передать заготовителю выращенную (произведенную) продукцию в количестве и ассортименте, предусмотренных в договоре контрактации. Если производитель не исполняет
или ненадлежащим образом исполняет договорные обязательства, то
он несет ответственность только при наличии своей вины.
Договор энергоснабжения. Это вид договора купли-продажи, родственный договору поставки (ст. 539—548 ГК РФ). Будучи публичным
договором, он заключается со всеми потребителями энергии, однако
при наличии определенных предпосылок. Они обусловлены прежде
всего особенностями и физическими свойствами предмета договора —
энергии, процесс производства которой жестко связан с потреблением.
Например, электроэнергию невозможно накапливать в значительных объемах, складировать, ее выработка практически равна потребленной энергии. Этим определяются особенности договора энергоснабжения, отличающие его от других видов договора куплипродажи, и прежде всего от договора поставки.
Передавать энергию от энергоснабжающей организации до потребителя возможно лишь при наличии присоединенной сети. Энергоснабжающая организация объективно заинтересована, чтобы у
партнера — потребителя энергии были исправными энергопотребляющее оборудование, сети, приборы, соблюдался заданный режим
потребления энергии. В этом заинтересован и сам потребитель, поскольку иначе невозможно удовлетворить его потребность в энергии.
Заключение договора энергоснабжения возможно, если потребитель выполнил технические условия по присоединению энергопринимающего устройства к действующим энергетическим сетям, что
должно быть удостоверено уполномоченными органами, а также если
у него обеспечен учет потребляемой энергии.
При заключении и исполнении договора энергоснабжения наряду с нормами ГК РФ (ст. 539) применяются общие положения о
договоре, законы, указы Президента, постановления Правительства
РФ, а также правила пользования электрической энергией, устанавливающие условия энергоснабжения. Так, Федеральный закон «Об электроэнергетике» от 26 марта 2003 г. № 35-ФЗ (в ред. от
19 июля 2011 г.) устанавливает правовые основы экономических
отношений в сфере электроэнергетики, определяет полномочия органов государственной власти на регулирование этих отношений,
основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при
осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики (в том числе производства в режиме комбинированной выработки электрической и тепловой энергии) и потребителей электрической и тепловой энергии, а также определяет особенности договорных отношений в сфере энергетики.
195
Договор энергоснабжения, заключенный на определенный срок,
считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, если ни
одна из сторон не зависит от его прекращения или изменения либо
от возможности заключения нового договора.
Абонент может передавать энергию, принятую им от энергоснабжающей организации через присоединенную сеть, другому лицу
(субабоненту) только с согласия энергоснабжающей организации.
Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными
правовыми актами или соглашением сторон. Государственное регулирование тарифов на электрическую и тепловую энергию осуществляют Федеральная и региональные энергетические комиссии.
При нарушении обязательств по договору энергоснабжения каждая сторона несет ограниченную ответственность. В ст. 547 ГК РФ
устанавливается право стороны требовать в случае неисполнения
или ненадлежащего исполнения обязательств по договору энергоснабжения возмещения только реального ущерба, т.е. понесенных
расходов и стоимости поврежденного или утраченного имущества.
6.4. ??????? ??????? ???????????
Под продажей предприятий с сохранением юридического лица понимается продажа их имущества, а также в полном объеме имущественных и личных неимущественных прав, осуществляемая в соответствии с установленной процедурой на основании решения собственника или в других установленных законом случаях.
Продажа предприятий может осуществляться на коммерческом или
инвестиционном конкурсе без ограничения состава участников. Конкурс проводится в открытом и закрытом виде (по форме подачи заявок).
По договору продажи предприятия продавец обязуется передать
в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс (ст. 559 ГК РФ), за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам.
Исключительные права на средства индивидуализации предприятия, продукции, работ или услуг продавца (коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания), а также принадлежащие
ему на основании лицензионных договоров права использования
таких средств индивидуализации переходят к покупателю, если иное
не предусмотрено договором.
Права продавца, полученные им на основании разрешения (лицензии) на занятие соответствующей деятельностью, не подлежат
передаче покупателю, если другое не установлено законом или
иными правовыми актами. Передача покупателю в составе предприятия обязательств, исполнение которых покупателем невозможно при отсутствии у него такого разрешения (лицензии), не осво-
196
бождает продавца от соответствующих обязательств перед кредиторами. За неисполнение таких обязательств продавец и покупатель
несут перед кредиторами солидарную ответственность.
Договор продажи предприятия заключается в письменной форме
путем составления одного документа, подписанного сторонами (п. 2
ст. 434 ГК РФ), с обязательным приложением к нему документов,
указанных в п. 2 ст. 561 ГК РФ. Несоблюдение формы договора
продажи предприятия влечет его недействительность.
Договор продажи предприятия подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации.
Состав и стоимость продаваемого предприятия определяются в
договоре продажи предприятия на основе полной инвентаризации
предприятия, проводимой в соответствии с установленными правилами такой инвентаризации.
До подписания договора продажи предприятия должны быть
составлены и рассмотрены сторонами: акт инвентаризации, бухгалтерский баланс, заключение независимого аудитора о составе и
стоимости предприятия, а также перечень всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований.
Имущество, права и обязанности, указанные в названных документах, подлежат передаче продавцом покупателю, если другое не следует из правил ст. 559 ГК РФ и не установлено соглашением сторон.
Кредиторы по обязательствам, включенным в состав продаваемого предприятия, должны быть до его передачи покупателю письменно уведомлены о его продаже одной из сторон договора продажи предприятия.
Кредитор, который письменно не сообщил продавцу или покупателю о своем согласии на перевод долга, вправе в течение трех
месяцев со дня получения уведомления о продаже предприятия потребовать либо прекращения или досрочного исполнения обязательства и возмещения продавцом причиненных этим убытков, либо признания договора продажи предприятия недействительным
полностью или в соответствующей части.
Кредитор, который не был уведомлен о продаже предприятия в
установленном порядке, может предъявить иск об удовлетворении
требования в течение года со дня, когда он узнал или должен был
узнать о передаче предприятия продавцом покупателю.
После передачи предприятия покупателю продавец и покупатель несут солидарную ответственность по включенным в состав
переданного предприятия долгам, которые были переведены на покупателя без согласия кредитора.
Передача предприятия продавцом покупателю осуществляется
по передаточному акту, в котором указываются данные о составе
197
предприятия и об уведомлении кредиторов о продаже предприятия,
а также сведения о выявленных недостатках переданного имущества
и перечень имущества, обязанности по передаче которого не исполнены продавцом ввиду его утраты.
Подготовка предприятия к передаче, включая составление и
представление на подписание передаточного акта, является обязанностью продавца и осуществляется за его счет, если другое не предусмотрено договором.
Предприятие считается переданным покупателю со дня подписания передаточного акта обеими сторонами. С этого момента на
покупателя переходит риск случайной гибели или случайного повреждения имущества, переданного в составе предприятия.
Если другое не предусмотрено договором продажи предприятия,
право собственности на предприятие переходит к покупателю и
подлежит государственной регистрации непосредственно после передачи предприятия покупателю (ст. 563 ГК РФ).
Когда договором предусмотрено сохранение за продавцом права
собственности на предприятие, переданное покупателю, до оплаты
предприятия или до наступления иных обстоятельств, покупатель
вправе до перехода к нему права собственности распоряжаться
имуществом и правами, входящими в состав переданного предприятия, в той мере, в какой это необходимо для целей, для которых
предприятие было приобретено.
Последствия передачи продавцом и принятия покупателем по
передаточному акту предприятия, состав которого не соответствует
предусмотренному договором продажи предприятия, в том числе в
отношении качества переданного имущества, определяются на основании правил, предусмотренных ст. 460—462, 466, 469, 475, 479
ГК РФ, если другое не вытекает из договора и не предусмотрено
п. 2—4 ст. 565 ГК РФ.
В том случае, когда предприятие передано и принято по передаточному акту, в котором указаны сведения о выявленных недостатках предприятия и об утраченном имуществе (п. 1 ст. 563 ГК РФ),
покупатель вправе требовать соответствующего уменьшения покупной цены предприятия, если право на предъявление в таких случаях
других требований не предусмотрено договором продажи.
Покупатель вправе требовать уменьшения покупной цены в
случае передачи ему в составе предприятия долгов (обязательств)
продавца, которые не были указаны в договоре продажи предприятия или передаточном акте, если продавец не докажет, что покупатель знал о таких долгах (обязательствах) во время заключения
договора и передачи предприятия.
Продавец в случае получения уведомления покупателя о недостатках имущества, переданного в составе предприятия, или отсут-
198
ствия в этом составе отдельных видов имущества, подлежащих передаче, может без промедления заменить имущество ненадлежащего
качества или предоставить покупателю недостающее имущество.
Покупатель вправе в судебном порядке требовать расторжения
или изменения договора продажи предприятия и возвращения того,
что исполнено сторонами по договору, если установлено, что предприятие ввиду недостатков, за которые продавец отвечает, не пригодно для целей, названных в договоре продажи, и эти недостатки
не устранены продавцом на условиях, в порядке и в сроки, которые
установлены ГК РФ, иными правовыми актами или договором, либо устранение таких недостатков невозможно.
Правила о последствиях недействительности сделок и об изменении или о расторжении договора купли-продажи, предусматривающие возврат или взыскание в натуре полученного по договору с одной стороны или с обеих сторон, применяются к договору продажи
предприятия, если такие последствия существенно не нарушают права и охраняемые законом интересы кредиторов продавца и покупателя, других лиц и не противоречат общественным интересам.
6.5. ??????? ?????????? ?????? (???????)
Лизинг — вид инвестиционной деятельности по приобретению имущества и передаче его на основании договора лизинга физическим или
юридическим лицам за определенную плату, на определенный срок и
на определенных условиях, обозначенных в договоре, с правом выкупа
имущества лизингополучателем.
К предметам лизинга закон относит предприятия и другие
имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование,
транспортные средства, другое движимое и недвижимое имущество.
Категорически исключены из объектов лизинга земельные участки,
другие природные объекты, имущество, которое федеральными законами запрещено для свободного обращения или для которого установлен особый порядок обращения. Плата, сроки, другие условия
лизинговой сделки определяются конкретными договорами между
субъектами лизинга.
Лизинговая сделка — это совокупность договоров, необходимых для
реализации договора лизинга между лизингодателем, лизингополучателем и продавцом (поставщиком) предмета лизинга. Иными словами,
по договору финансовой аренды (лизинга) арендодатель (лизингодатель) обязуется приобрести в собственность указанное арендатором
имущество у определенного им продавца и предоставить арендатору
это имущество за плату во временное владение и пользование.
Общая схема лизинговой сделки и финансовых потоков представлена на рисунке.
199
Если выбор продавца и приобретаемого имущества осуществляется арендатором, ответственность за выбор предмета аренды и
продавца возглается на арендатора, если же арендодателем — то на
него. Договором финансовой аренды (договором лизинга), арендатором по которому является бюджетное учреждение, должно быть
установлено, что выбор продавца имущества по договору финансовой аренды (договору лизинга) осуществляется арендодателем.
????? ?????????
?????????
?????????????????
???????? ?????????
???????
???????
??????
?????????
??????????
???????
??????? ????????????
?????????????
?????????
???????
?????
?? ??????
?????????????
???????????
(?????, ????? ? ?.?.)
???????
???????????
?????????
??????
?????????
????????
Рис. 6.1. Схема лизинговой сделки и финансовых потоков
Термин «лизинг» произошел от английского глагола to lease, что
означает арендовать, брать в аренду. Чем же лизинг отличается от
аренды, хорошо известной в России?
Под арендой понимается сдача имущества во временное владение
и пользование за определенную плату. Как правило, арендодатель сдает в аренду собственное имущество, возмещая через арендные платежи
свои затраты и получая прибыль. Таким образом, аренда, как краткосрочная, так и долгосрочная, всегда представляет собой двусторонние
отношения: арендодатель — арендатор. Применение нового термина
«лизинг» было вызвано необходимостью выделить новый вид аренды — финансовый лизинг. Все действия Правительства РФ, связанные с
развитием лизинговых отношений в России, касаются финансового
лизинга. Первый нормативный документ — Указ Президента РФ от
17 сентября 1994 г. № 1929, касающийся лизинга, называется «О развитии финансового лизинга в инвестиционной деятельности».
200
В случае финансового лизинга между производителем имущества и его пользователем возникает финансовый посредник, который
и берется финансировать сделку.
Однако любое определение лизинга является ограниченным и
не учитывает всех форм проявления этого гибкого кредитного инструмента. Приведем еще одно определение, данное Европейской
федерацией национальных ассоциаций по лизингу оборудования
(Leaseurope): «Лизинг — это договор аренды завода, промышленных
товаров, оборудования, недвижимости для использования их в производственных целях арендатором, в то время как товары покупаются арендодателем и он сохраняет за собой право собственности».
Лизинговые операции приравниваются к кредитным и регулируются теми же правами и нормами, что и кредитные. Однако лизинг
отличается от кредита тем, что после окончания срока лизинга (договора) и выплаты всей обусловленной договором суммы сбыт лизинга
остается собственностью лизингодателя (если в договоре не предусмотрен выкуп объекта лизинга по остаточной стоимости или передача в собственность лизингополучателю). При кредите банк оставляет за собой право собственности на объект как залог суммы.
Различают две формы лизинга:
x внутренний, когда лизингодатель, лизингополучатель и продавец (поставщик) являются резидентами Российской Федерации;
x международный, когда лизингодатель или лизингополучатель
является нерезидентом Российской Федерации.
Если лизингодателем является резидент Российской Федерации,
т.е. предмет лизинга находится в его собственности, то договор международного лизинга регулируется Федеральным законом «О финансовой аренде (лизинге)» от 29 октября 1998 г. № 164-ФЗ (в ред.
от 8 мая 2010 г.) и законодательством Российской Федерации.
Если лизингодателем является нерезидент Российской Федерации, т.е. предмет лизинга находится в его собственности, то договор международного лизинга регулируется федеральными законами
в области внешнеэкономической деятельности.
По срокам исполнения лизинг подразделяется следующим образом:
x долгосрочный — в течение трех и более лет;
x среднесрочный — от полутора лет;
x краткосрочный — в течение полутора лет.
Можно выделить следующие основные виды лизинга: финансовый, возвратный и оперативный.
Финансовый лизинг. Он характеризуется длительным сроком
контракта (от 5 до 10 лет) и амортизацией всей или большей части
стоимости оборудования. Фактически финансовый лизинг представляет собой форму долгосрочного кредитования покупки. По ис-
201
течении срока действия финансового лизингового контракта арендатор может вернуть объект аренды, продлить соглашение или заключить новое, а также купить объект лизинга по остаточной стоимости (обычно она носит чисто символический характер).
Кроме того, по объектам сделок лизинг подразделяется на лизинг движимого имущества (дорожный, воздушный и морской транспорт, вагоны, контейнеры, техника связи) и лизинг недвижимого
имущества (торговые и конторские здания, производственные помещения, склады). При лизинге недвижимости арендодатель строит
или покупает недвижимость по поручению арендатора и предоставляет ему ее для использования в экономических и производственных целях. Так же, как и в сделках с движимым имуществом, контракт заключается обычно на срок, меньший или равный амортизационному периоду объекта. Арендатор несет все риски, расходы и
налоги во время действия контракта. К арендатору переходит риск
случайной гибели или случайной порчи арендованного имущества.
Ответственность арендатора за данные риски наступает в момент
передачи ему арендованного имущества, если иное не предусмотрено, договором финансовой аренды (ст. 669 ГК РФ).
По отношению к арендуемому имуществу можно выделить договор
чистого лизинга (net leasing), когда дополнительные расходы по обслуживанию арендуемого имущества берет на себя арендатор, и договор
полного лизинга (wet leasing), если техническое обслуживание, ремонт,
страхование лежат на лизингодателе. В этом случае говорят о лизинге,
включающем в себя дополнительные обязательства.
Предметом данного вида лизинга бывают, как правило, вложенное специализированное оборудование, некоторые виды строительной техники и т.д. Финансовые учреждения и банки редко используют данный вид лизинга, так как они не обладают необходимой технической базой.
Исходя из особенностей организации отношений между заемщиком и сдающим в наем выделяется прямой лизинг, когда изготовитель или владелец имущества выступает в качестве лица, сдающего его в аренду, и косвенный лизинг, при котором сдача в аренду
осуществляется через третье лицо.
По методу финансирования различаются срочный лизинг, при
котором осуществляется одноразовая аренда, и возобновляемый (револьверный), когда договор лизинга продолжается по истечении первого срока контракта.
Возвратный лизинг. Это разновидность финансового лизинга,
когда продавец (поставщик) предмета лизинга одновременно выступает и как лизингополучатель. В Федеральном законе «О финансовой аренде (лизинге)» возвратный лизинг называется одним из
основных самостоятельных видов лизинга. Он заключается в про-
202
даже собственником (промышленным предприятием) оборудования
лизинговой компании с одновременным заключением договора лизинга на это оборудование в качестве пользователя. В такой операции только два участника: арендатор имущества (бывший владелец)
и лизинговая компания (новый владелец). В результате первоначальный собственник получает от лизинговой компании полную
стоимость оборудования, сохраняет за собой право владения и периодически платит за пользование оборудованием. Подобная сделка
позволяет предприятию получить денежные средства за счет продажи средств производства, не прекращая их эксплуатации, и использовать их для новых капитальных вложений. Рентабельность данной
операции будет тем выше, чем доходы от новых инвестиций больше
суммы арендных платежей. Операции возвратного лизинга вызывают уменьшение баланса предприятия, так как ведут к изменению
собственника имущества.
К такой сделке можно прибегать и тогда, когда у предприятия
довольно низкий уровень доходов и, следовательно, оно не может
полностью воспользоваться льготами по ускоренной амортизации и
налогообложению прибыли. Оно совершает сделку, а лизинговая
компания получает его налоговые льготы. В ответ она снижает
ставку арендной платы.
Оперативный лизинг. При данном виде лизинга происходит передача в пользование имущества многоразового использования на
короткий и средний срок, как правило, короче экономического
срока службы имущества (амортизационного периода). Арендатор
при соблюдении определенного срока контракта имеет право расторгнуть договор.
После истечения срока оборудование может стать объектом нового лизингового контракта или возвращается арендодателю.
Обычно в оперативный лизинг сдается строительная техника (краны, экскаваторы и т.д.), транспорт, ЭВМ и т.д. Часто лизинговая
компания берет на себя техническое обслуживание объекта лизинга, т.е. регламентный ремонт, страхование, осуществляя полносервисный лизинг или частично-сервисный лизинг (в договоре оговаривается разделение обязательств).
Кроме того, различают договор лизинга с полной выплатой
(full-payout lease) и частичной (non full-payout lease).
При лизинге с полной выплатой лизинговая компания в течение
договора возвращает себе свою стоимость оборудования, т.е. размер
периодических платежей начисляется таким образом, чтобы компенсировать стоимость оборудования и принести прибыль. Финансовый
лизинг обычно осуществляется с полной выплатой.
Лизинг с частичной выплатой подразумевает возвращение лизинговой компанией за время договора лишь части стоимости оборудо-
203
вания. Оперативный лизинг — пример лизинга с частичной выплатой. Одно и то же оборудование сдается лизинговой компанией во
временное пользование несколько раз и в итоге компенсируются
все расходы компании.
Поскольку зачастую лизинговой компании не хватает собственных средств для осуществления лизинговых операций, она может
привлекать их со стороны. Подобная операция получила название
лизинга с дополнительным привлечением средств или леверидж (кредитный, паевой, раздельный). На Западе свыше 85% всех лизинговых сделок являются лизингом с привлечением средств, т.е. на основе леверидж-лизинга. Арендодатель берет долгосрочную ссуду у
одного или нескольких кредиторов на сумму до 80% стоимости сдаваемых в аренду активов (без права регресса на арендатора), причем
арендные платежи и оборудование служат обеспечением ссуды. Основной арендодатель получает преимущественное право на получение арендных платежей. В договоре обычно обусловливается, что в
случае банкротства третьего звена (посредника) арендная плата будет поступать основному арендодателю непосредственно.
Подобные сделки получили название сублизинг. Это особый вид
отношений, которые возникают в связи с переуступкой прав пользования предметом лизинга третьему лицу, что оформляется договором
сублизинга. При сублизинге лицо, осуществляющее данную операцию, принимает предмет лизинга у лизингодателя по договору лизинга и передает его во временное пользование лизингополучателю
по договору сублизинга. При этом обязательно согласие лизингодателя в письменной форме. Переуступка лизингополучателем своих
обязательств по выплате платежей третьему лицу не допускается.
При международном сублизинге перемещение предмета лизинга
через таможенную границу Российской Федерации возможно только на срок действия договора сублизинга.
Разновидностью лизинга являются сделки «дабл дин», применяемые в международной практике. Их смысл заключается в комбинации налоговых выгод в двух и более странах. Например, в начале 1980-х гг. приобретение ряда самолетов было кредитовано
«дабл дин» между США и Великобританией. Выгоды от налоговых
льгот в Великобритании больше, если арендодатель имеет право
собственности, а в США — если арендодатель имеет только право
владения. Лизинговая компания в Великобритании покупает самолет, отдает его в аренду американской лизинговой компании, а та —
местным авиакомпаниям.
В последнее время получила распространение практика заключения соглашения между производителями оборудования и лизинговыми компаниями. В соответствии с этими соглашениями производитель от лица лизинговой компании предлагает клиентам фи-
204
нансирование поставок своей продукции с помощью лизинга. Таким образом, лизинговая компания использует торговую сеть поставщика, а поставщик расширяет границы сбыта продукции. Подобные сделки получили название помощь в продаже (sales-aid).
При постоянном и тесном сотрудничестве предприятий с лизинговыми компаниями возможно заключение соглашений по предоставлению лизинговой линии (lease-line). Эти соглашения аналогичны банковским кредитным линиям и позволяют арендатору
брать дополнительное оборудование в лизинг без заключения каждый раз нового контракта.
Во многих сделках имеют место как минимум три договора:
x между арендатором и арендодателем;
x между поставщиком и арендодателем;
x между арендодателем и банком.
Обычно перед началом сделки проводится тщательный анализ
экономического состояния клиента. Для этого оцениваются его
способность выплатить арендные платежи, предварительные доходы
от использования арендуемого оборудования, а также спрос на
производимые клиентом товары с точки зрения возможностей перепродажи их.
В международном лизинге особенно важен выбор валюты договора, в связи с чем должны учитываться: риск изменения курса валюты; таможенный режим арендатора; налог на фирму, применяемый к арендодателю; наличие соглашений о неприменении двойного налогообложения между странами; защита права собственности
иностранного арендодателя в стране арендатора.
При лизинге с дополнительным привлечением средств остро
встают вопросы залогового права, страхования, гарантий.
Существуют три варианта приобретения оборудования при лизинге.
1. Арендодатель платит поставщику и передает арендатору право
пользования (при этом арендодатели часто не хотят, чтобы поставщик был поставлен в известность о переуступке, опасаясь, что
это может сказаться на их взаимоотношениях).
2. Арендатор может договориться о поставке оборудования и тут же
продать его арендодателю (но поставщику платит арендатор), однако он
должен быть уверен, что покупка сделана правильно, т.е. товар
нигде не заложен, не обложен комиссиями и т.д.
3. Арендодатель назначает арендатора своим агентом по заказу
товара у поставщика (здесь надо учитывать, что если арендатор
действует как агент, то он будет отвечать в случае банкротства
арендодателя).
Арендодатель должен быть уверен, что как только поставщик поставит товар, арендатор будет готов принять его, следить за ним и
205
платить за него аренду. Поэтому лизинговая компания особенно заинтересована в тесном сотрудничестве с арендатором и в заключении
так называемых генеральных соглашений с ним. На протяжении всего контракта лизинговая компания осуществляет контроль за правильным использованием оборудования.
В лизинге большую роль играет гарантия того, что к концу контракта оборудование будет иметь определенную остаточную стоимость, а для этого существует система страхования остаточной
стоимости.
Содержанием (предметом) договора лизинга в соответствии со
ст. 665 ГК РФ являются возникающие при осуществлении предпринимательской деятельности отношения по сдаче за плату во
временное владение и пользование одним лицом (арендодателем
или лизингодателем) другому лицу (арендатору или лизингополучателю) имущества, которое специально приобретается по прямому
заказу последнего и у указанного им продавца. При этом должны
соблюдаться следующие условия:
1) объект договора (имущества) должен использоваться в предпринимательских целях;
2) первоначально арендодатель не является собственником или
титульным владельцем имущества, которое подлежит передаче в
аренду; более того, на него возлагается обязанность приобрести в
собственность имущество, принадлежащее другому лицу;
3) имущество приобретается лизингодателем специально для
передачи в лизинг;
4) арендатор указывает лизингодателю, какое именно имущество
и у какого продавца следует приобрести, т.е. арендатору принадлежит
обычно не свойственная арендным отношениям активная роль;
5) арендатор сам принимает имущество от продавца, минуя
арендодателя;
6) арендодатель не несет ответственности за недостатки приобретенного и переданного в аренду имущества;
7) имущество передается арендатору во временное владение и
пользование.
Договор лизинга должен быть заключен в письменной форме, в
противном случае он будет недействительным (п. 2 и 3 ст. 162 ГК РФ).
Основными целями Федерального закона «О финансовой аренде (лизинге)» являются дальнейшее развитие инвестиций в средства
производства на основе лизинговых операций, защита прав собственности и прав участников инвестиционного процесса, а также
обеспечение эффективности инвестирования.
Согласно Федеральному закону «О финансовой аренде (лизинге)»
имущество, которое может быть предметом лизинга, должно отвечать
признакам непотребляемости (т.е. не терять своих натуральных
свойств в процессе их использования).
206
6.6. ??????? ??????????? ??????????
?????????? ????????????
Обеспечение исполнения договорных обязательств — специальный
правовой механизм, направленный на защиту интересов кредитора
(обеспеченной стороны) от нарушений должником обеспеченных
обязательств. Его значение состоит в наделении обеспеченной стороны либо ее уполномоченного лица помимо основных прав по
обеспеченному обязательству дополнительными правами, которыми
они могут воспользоваться в случае нарушения должником обеспеченного обязательства либо в иных случаях, указанных в законе либо договоре.
Обязательство — это правоотношение, в силу которого одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора)
определенное действие (передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п.) либо воздержаться от определенного действия, а
кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности (ст. 307 ГК РФ).
Обязательства возникают:
1) из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом,
но не противоречащих ему;
2) из актов государственных органов и органов местного самоуправления, которые предусмотрены законом в качестве основания
возникновения гражданских прав и обязанностей;
3) из судебного решения, установившего гражданские права и
обязанности;
4) в результате приобретения имущества по основаниям, допускаемым законом;
5) в результате создания произведений науки, литературы, искусства, изобретений и иных результатов интеллектуальной деятельности;
6) из-за причинения вреда другому лицу;
7) вследствие неосновательного обогащения;
8) в результате иных действий граждан и юридических лиц;
9) вследствие событий, с которыми закон или иной правовой акт
связывает наступление гражданско-правовых последствий.
В обязательстве в качестве каждой из его сторон — кредитора
или должника — могут участвовать одно или одновременно несколько лиц. Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований — согласно обычаям делового оборота или иным предъявляемым требованиям.
207
Сторона, нарушившая условия обязательства, должна возместить другой стороне причиненный ущерб (который надо еще доказать). Вместе с тем законодательством установлены специальные
дополнительные меры, способствующие исполнению обязательства.
Действующее гражданское законодательство значительно расширило возможности и гарантии обеспечения обязательств. В настоящее время в условиях низкого уровня договорной дисциплины, ненадежности и недобросовестности контрагентов все большее развитие получают различные способы обеспечения исполнения обязательств. Способы обеспечения исполнения обязательств представляют
собой предусмотренные законом меры имущественного характера,
стимулирующие и принуждающие к надлежащему исполнению обязательства путем установления дополнительных гарантий удовлетворения требований кредитора.
В соответствии с п. 1 ст. 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества
должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором. Указанные
способы обеспечения обязательств можно разделить на договорные,
финансово-гарантийные и вещные.
Договорные способы. В качестве договорного способа обеспечения
обязательства используется, например, неустойка (пеня, штраф).
Неустойка (ст. 330 ГК РФ) — денежная сумма, которую должник
обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего
исполнения обязательства, в частности, при просрочке исполнения.
Неустойка может быть двух видов: законная (установленная законом или иным нормативным актом) и договорная (установленная
соглашением сторон).
Законная неустойка согласно ст. 332 ГК РФ характеризуется
тем, что ее уплаты кредитор вправе требовать независимо от того,
предусмотрена она или нет соглашением сторон. Размер такой неустойки может быть увеличен сторонами, если закон этого не запрещает, но ни при каких обстоятельства не может быть уменьшен.
Соглашение о договорной неустойке должно заключаться в письменном виде независимо от формы основного обязательства.
Для неустоек используется разделение их по соотношению с
убытками. Если за неисполнение или ненадлежащее исполнение
обязательств установлена неустойка, то возникшие в связи с этим
убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой (ст. 394 ГК
РФ). Такое правило называют презумпцией зачетной неустойки, а
саму неустойку — зачетной.
Кроме того, законом или договором могут предусматриваться случаи, когда допускается взыскание только неустойки, но не убытков
(исключительная неустойка), а также случаи, когда убытки могут взы-
208
скиваться в полной мере сверх неустойки (тарифная неустойка) или
когда по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо
убытки (альтернативная неустойка).
Если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, то суд вправе ее уменьшить (ст. 333
ГК РФ).
Вещно-правовые способы. Это наиболее надежные способы обеспечения исполнения обязательств и включают в себя: залог, удержание.
Суть их заключается в выделении для обеспечения обязательства определенного имущества должника и установлении на это имущество
определенных прав кредитора.
1. Залог. В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения
должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими
кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом. Залогодержатель
имеет право получить на тех же началах удовлетворение из страхового возмещения за утрату или повреждение заложенного имущества,
если только утрата или повреждение не произошли по причинам, за
которые залогодержатель отвечает (ст. 334 ГК РФ). Залоговые отношения регулируются также Законом РФ «О залоге» от 29 мая
1992 г. № 2872-1 (в ред. от 30 декабря 2008 г.) в части, не противоречащей ГК РФ.
Залог возникает в силу договора, а также на основании закона
при наступлении указанных в нем обстоятельств. Залогодателем
может быть как сам должник, так и третье лицо.
Предметом залога может быть всякое имущество, в том числе
вещи и имущественные права (требования), за исключением имущества, изъятого из оборота.
Если иное не предусмотрено договором, то залог обеспечивает
требование в том объеме, какой оно имеет к моменту удовлетворения, в частности, проценты, неустойку — возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения, а также возмещение необходимых расходов залогодержателя на содержание заложенной вещи и
расходов по взысканию.
3аложенное имущество остается у залогодателя, если иное не
предусмотрено договором. Имущество, на которое установлена
ипотека (недвижимое имущество вместе с соответствующим земельным участком, переданное в залог в целях получения ипотечной ссуды), а также заложенные товары в обороте залогодержателю
не передаются.
При залоге имущественного права, удостоверенного ценной бумагой, она передается залогодержателю либо в депозит нотариуса,
если договором не предусмотрено иное.
209
Договор о залоге заключается в письменной форме. Договор об
ипотеке должен быть зарегистрирован в порядке, установленном
для регистрации сделок с соответствующим имуществом. Договоры
об ипотеке регулируются Федеральным законом «Об ипотеке (залоге недвижимости)» от 16 июля 1998 г. № 102-ФЗ (в ред. от 1 июля
2011 г.). Ипотека обеспечивает уплату залогодержателю основной
суммы долга по кредитному договору или иному обеспечиваемому
ипотекой обязательству полностью либо в части, предусмотренной
договором об ипотеке. Ипотека, установленная в обеспечение исполнения кредитного договора или договора займа с условием выплаты процентов, обеспечивает также уплату кредитору (займодавцу) причитающихся ему процентов за пользование кредитом (заемными средствами).
Залогодатель несет риск случайной гибели или повреждения заложенного имущества, если иное не предусмотрено договором о залоге. Залогодержатель отвечает за полную или частичную утрату или повреждение переданного ему предмета залога, если не докажет, что
может быть освобожден от ответственности.
Залогодатель вправе, если иное не предусмотрено договором и
не вытекает из существа залога:
x пользоваться предметом залога в соответствии с его назначением, в том числе извлекать из него плоды и доходы;
x отчуждать с согласия залогодержателя предмет залога, передавать его в аренду или в безвозмездное пользование другому
лицу либо иным образом распоряжаться им;
x страховать за счет залогодателя заложенное имущество;
x принимать меры, необходимые для обеспечения его сохранности;
x немедленно уведомлять другую сторону о возникновении угрозы утраты или повреждения заложенного имущества.
Взыскание на заложенное имущество для удовлетворения требований залогодержателя (кредитора) может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником
обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает.
Требования залогодержателя (кредитора) удовлетворяются из
стоимости заложенного недвижимого имущества по решению суда
или без обращения в суд на основании нотариально удостоверенного соглашения залогодержателя с залогодателем, заключенного после возникновения оснований для обращения взыскания на предмет залога. Однако на предмет залога, переданный залогодержателю, взыскание может быть обращено в порядке, установленном договором о залоге.
210
Взыскание на предмет залога может быть обращено только по
решению суда в случаях, когда:
1) для заключения договора о залоге требовалось согласие или
разрешение другого лица или органа;
2) предметом залога является имущество, представляющее значительную историческую, художественную или иную культурную ценность для общества;
3) залогодатель отсутствует, и установить его местонахождение
невозможно.
Реализация (продажа) заложенного имущества, на которое обращено взыскание, производится путем продажи с публичных торгов в порядке, установленном процессуальным законодательством.
Залог прекращается:
x с прекращением обеспеченного залогом обязательства;
x по требованию залогодателя при грубом нарушении залогодержателем обязанностей по содержанию и обеспечению сохранности имущества;
x в случае гибели заложенной вещи или прекращения залогового права, если залогодатель не воспользовался правом восстановления или замены предмета залога;
x в случае продажи с публичных торгов заложенного имущества, а также когда его реализация оказалась невозможной.
При прекращении залога залогодержатель, у которого находилось заложенное имущество, обязан немедленно возвратить его залогодателю.
2. Удержание. Согласно ст. 359 кредитор, у которого находится
вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному
должником, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков удерживать ее до тех пор,
пока соответствующее обязательство не будет исполнено.
Удержанием вещи могут обеспечиваться также требования, хотя
и не связанные с оплатой вещи или возмещением издержек на нее
и других убытков, но возникшие из обязательства, стороны которого действуют как предприниматели.
Право удержания появляется у кредитора с момента неисполнения должником возложенных на него обязательств. В случае наступления несостоятельности должника или в других ситуациях, когда
сроки исполнения наступают досрочно, возможность реализации
права удержания сохраняется.
Предметом удержания может быть только вещь, но не право или
деньги. Можно удерживать предметы материального мира либо
ценные бумаги (в документарной форме).
211
Предмет удержания не может быть определен индивидуально до
начала реализации этого права. В отличие от залога, предмет которого индивидуализируется еще до возникновения залогового права,
т.е. до передачи вещи залогодержателю, предмет удержания становится известным лишь после того, как кредитор приступит к реализации этого права. Необходимо отметить то обстоятельство, что если предмет залога известен заранее и не может изменяться, то
предмет удержания кредитор может менять по своему усмотрению.
Если на залог вещи требуется согласие залогодателя, то право на
залог кредитор реализует без согласия должника.
По общему правилу, основанием для удержания вещи может
быть только неисполнение должником обязательства по оплате
данной вещи. Исключение составляет случай, когда и должник, и
кредитор действуют как предприниматели. В такой ситуации основанием для удержания любой вещи может быть неисполнение любого обязательства.
Право удержания является правом обременяющего (сервитутного)
типа. Оно следует за вещью всюду, у кого бы она ни находилась.
Норма п. 2 ст. 359 ГК РФ утверждает возможность кредитора продолжать удерживать вещь даже после перехода на нее права собственности третьего лица. При этом кредитор вправе предъявить любому новому собственнику предмета удержания все требования, которые он
мог бы адресовать должнику.
Требования кредитора, удерживающего вещь, удовлетворяются в
том же порядке, что и требования, обеспеченные залогом. Если
кредитор пытается реализовать удерживаемую вещь, то должник
вправе отказать кредитору в обращении взыскания на стоимость
удерживаемой вещи (п. 2 ст. 348 ГК РФ).
Удержание не может распространяться на ценности, полученные кредитором от должника в связи с представительством интересов последнего по доверенности или на основании договора поручения (ст. 182, 185, 970—978 ГК РФ).
Финансово-гарантийные способы. К финансово-гарантийным способом относятся поручительство, банковская гарантия и задаток. Суть
этих способов обеспечения исполнения обязательств состоит в том, что
третье лицо, выступающее в качестве гаранта должника, обязуется при
неисполнении последним своих обязательств уплатить кредитору определенную денежную сумму либо исполнить обязательство в натуре.
Поручительство — способ обеспечения обязательств, при котором поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или
частично (ст. 361 ГК РФ).
Договор поручительства должен быть заключен письменно. При
неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспе-
212
ченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором
поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность
поручителя.
Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и
должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек
по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником,
если иное не предусмотрено договором поручительства. Поручитель
вправе выдвигать против требования кредитора возражения, которые
мог бы представить должник, если иное не вытекает из договора поручительства. Поручитель не теряет право на такие возражения даже в
случае, если должник от них отказался или признал свой долг.
К поручителю, исполнившему обязательство, переходят права
кредитора по этому обязательству и права, принадлежавшие кредитору как залогодержателю, в том объеме, в котором поручитель
удовлетворил требование кредитора. Поручитель вправе также требовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответственностью за должника.
Должник, исполнивший обязательство, обеспеченное поручительством, обязан немедленно известить об этом поручителя. В противном случае поручитель, в свою очередь исполнивший обязательство, вправе взыскать с кредитора необоснованно полученное либо предъявить регрессное
требование к должнику. В последнем случае должник вправе взыскать с
кредитора лишь необоснованно полученное.
Поручительство прекращается:
1) с прекращением обеспеченного им обязательства, а также в
случае изменения этого обязательства, влекущего повышение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя, без согласия последнего;
2) с переводом на другое лицо долга по обеспеченному поручительством обязательству, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника;
3) если кредитор отказался принять надлежащее исполнение,
предложенное должником или поручителем;
4) по истечении указанного в договоре поручительства срока, на
который оно дано.
Если такой срок не установлен, то поручительство прекращается, если кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявит
иск к поручителю. Когда срок исполнения основного обязательства
не указан и не может быть определен или определен моментом востребования, поручительство прекращается, если кредитор не предъ-
213
явит иск к поручителю в течение двух лет со дня заключения договора поручительства.
Банковская гарантия означает, что банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого
лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору
принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого
гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате (ст. 368 ГК РФ). За
выдачу банковской гарантии принципал уплачивает гаранту вознаграждение. Обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит
от основного обязательства, в обеспечение которого она выдана.
Требование бенефициара об уплате денежной суммы по банковской гарантии должно быть представлено гаранту в письменной форме
с приложением указанных в гарантии документов. Такое требование
должно быть представлено гаранту до окончания определенного в гарантии срока, на который она выдана.
Банковская гарантия прекращается:
x с уплатой бенефициару суммы, на которую выдана гарантия;
x по окончании определенного в гарантии срока, на который
она выдана;
x вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии и
возвращения ее гаранту.
Задаток (ст. 380 ГК РФ) — способ обеспечения обязательств, при
котором денежная сумма выдается одной из договаривающихся сторон
в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне в
доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.
В случае неисполнения обязательства задаток обеспечивает потерпевшей стороне компенсацию не всего ущерба, а лишь его части.
Соглашение о задатке независимо от суммы задатка должно быть
совершено в письменной форме. Если возникают сомнения, является
ли сумма, уплаченная в счет причитающихся по договору платежей,
задатком (в частности, при отсутствии письменного соглашения), то
она считается уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное.
При прекращении обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон либо вследствие невозможности исполнения задаток
должен быть возвращен.
Если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая
задаток, то он остается у другой стороны. Если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, то она обязана
уплатить другой стороне двойную сумму задатка. Кроме того, сторона, ответственная за неисполнение договора, обязана возместить
другой стороне убытки с учетом суммы задатка, если в договоре не
предусмотрено иное.
214
6.7. ???????????????
?? ????????? ????????????
Ответственность хозяйствующих субъектов за неисполнение
обязательств или ненадлежащее их исполнение в процессе осуществления ими предпринимательской деятельности регулируется
Гражданским кодексом РФ (гл. 25), а также иными правовыми актами РФ.
Ответственность за нарушение обязательств наступает при наличии предусмотренных законом условий — юридических фактов,
образующих состав гражданского правонарушения: противоправность поведения должника, возникновение убытков у кредитора,
наличие причинной связи между противоправным поведением
должника и возникновением убытков у кредитора.
Противоправность поведения должника означает, что оно противоречит нормам объективного права и субъективным правам других лиц. Противоправность при нарушении договорных обязательств состоит в нарушении общего правила, установленного в
ст. 309 ГК РФ, согласно которому обязательства должны исполняться надлежащим образом. Противоправное поведение может
выражаться как в неправомерном действии (поставка продукции
ненадлежащего качества), так и в бездействии (подрядчик не приступает к исполнению договора подряда).
Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право
нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его
право не было нарушено, т.е. упущенная выгода (ст. 393 ГК РФ).
В соответствии со ст. 15 ГК РФ убытки могут выражаться в реальном
ущербе (расходы, которые кредитор произвел или должен будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества) и упущенной выгоде (неполученных доходах,
которые кредитор получил бы при обычных условиях гражданского
оборота, если бы его право не было нарушено).
Наличие причинной связи между противоправным поведением
должника и убытками кредитора предполагает, что противоправное
поведение является основной и прямой причиной, влекущей наступление отрицательного результата в виде убытков кредитора. Соответственно, правонарушитель выступает в качестве должника, а потерпевший является кредитором.
Должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные
неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.
215
Возмещение убытков и неустойка являются формами ответственности предпринимателя за нарушение договорных обязательств.
Возмещение убытков — это восстановление нарушенного интереса одного субъекта предпринимательской деятельности за счет
средств другого, виновного в нарушении. Убытки состоят из реального ущерба и неполученных доходов (упущенной выгоды). В отличие от реального ущерба упущенная выгода возмещается в случае
наличия у субъекта объективной реальности, т.е. возможности получения дохода при соблюдении условий договора нарушившей его
стороной. В связи с этим реальный ущерб и неполученные доходы
могут быть отдельными, не обусловливающими друг друга последствиями нарушения условий договора. Если за неисполнение или
ненадлежащее исполнение обязательства установлена неустойка, то
убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой (зачетная неустойка) (ст. 394 ГК РФ). Законом или договором может быть определено иное соотношение неустойки и убытков.
Неустойка — определенная законом или договором денежная
сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения (ст. 330 ГК РФ). Кредитор
вправе применить к должнику установленную в договоре или законе меру ответственности в виде неустойки, даже в том случае, если
сам при этом не понес убытков.
В зависимости от возможности сочетания неустойки с возмещением убытков закон различает четыре вида неустойки: зачетную,
штрафную, исключительную и альтернативную (ст. 394 ГК РФ).
Зачетной считается неустойка, в соответствии с которой убытки
возмещаются в части, не покрытой неустойкой, если договором или
законом не предусмотрено иное.
Исключительной является неустойка, по которой не допускается
взыскание убытков.
Штрафной считается неустойка, при которой кредитор вправе
требовать возмещения причиненных убытков в полной сумме сверх
неустойки. Этот вид неустойки предусматривается за грубое нарушение обязательств.
Альтернативная неустойка предоставляет кредитору право по
его усмотрению взыскивать что-то одно: либо неустойку, либо
убытки. Несмотря на то, что альтернативная неустойка не нашла
широкого законодательного применения, стороны не лишены возможности предусмотреть ее в договоре.
Неустойка является наиболее оперативной формой имущественной ответственности, так как убытки обычно возникают и могут
быть определены по прошествии определенного времени после нарушения обязательства, а ответственность в виде неустойки (штрафа, пени) может последовать непосредственно после нарушения.
216
Штраф — установленная законодательством или договором определенная сумма денежного взыскания, которую должен уплатить
должник потерпевшей стороне (кредитору) при неисполнении или
ненадлежащем исполнении обязательства в соответствии с законом
или договором. Штраф — однократно взыскиваемая неустойка, установленная в твердой сумме либо процентах или иной пропорции
к определенной величине.
Пеня — вид неустойки, которая устанавливается на случай просрочки исполнения обязательства. Пени представляют собой такую
разновидность финансово-правовых санкций, которая устанавливается договором или законодательными актами в процентном отношении от цены объема не выполненного хозяйствующим субъектом
обязательства и начисляется за каждый день просрочки исполнения
обязательства. Пени начисляются начиная со следующего дня после
наступления срока уплаты включительно за все время неисполнения этого обязательства по день его исполнения.
Пеня исчисляется за каждый определенный отрезок времени с
нарастающим итогом. Как правило, неустойка и пеня устанавливаются в виде процента к цене нарушенного обязательства.
Ответственность за неисполнение денежных обязательств. За
пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в
их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет
другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств
(ст. 395 ГК РФ).
Размер процентов определяется по действующей в месте жительства (нахождения) кредитора учетной ставке банковского процента на день исполнения обязательства (если иной размер не установлен законом или договором).
Если убытки, причиненные кредитору неправомерным пользованием его денежными средствами, превышают сумму причитающихся ему процентов, то он вправе требовать от должника возмещения убытков в части, превышающей эту сумму.
Уплата неустойки и возмещение убытков в случае ненадлежащего исполнения обязательства не освобождают должника от исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено законом
или договором.
Отказ кредитора от принятия исполнения, которое вследствие
просрочки утратило для него интерес, а также уплата неустойки,
установленной в качестве отступного, освобождают должника от
исполнения обязательства в натуре.
Если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не
исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязатель-
217
ство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет
ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, т.е. чрезвычайных и непреодолимых при данных условиях обстоятельств.
Согласно ст. 405 ГК РФ должник, просрочивший исполнение,
отвечает перед кредитором за убытки, причиненные просрочкой, и
за последствия случайно наступившей во время просрочки невозможности исполнения.
Должник не считается просрочившим исполнение, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора.
Кредитор считается просрочившим, если он отказался принять
предложенное должником надлежащее исполнение или не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором, либо действий, вытекающих из обычаев делового оборота или из существа обязательства (ст. 406 ГК РФ).
Освобождение от ответственности. Гражданское законодательство
устанавливает презумпцию вины должника, в соответствии с которой он предполагается виновным в ненадлежащем исполнении обязательства до тех пор, пока не докажет обратное.
Из этого следует, что субъект предпринимательской деятельности освобождается от ответственности лишь в том случае, если докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы.
Под непреодолимой силой понимаются чрезвычайные и непредотвратимые при данных условиях обстоятельства природного и техногенного характера (землетрясение, эпидемия, эпизоотия, техногенная катастрофа, террористический акт т.п.). Следует иметь в виду,
что к обстоятельствам непреодолимой силы не относятся нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие
на рынке необходимых для исполнения обязательства товаров, отсутствие или недостаточность денежных средств у должника и т.п.
(п. 3 ст. 401 ГК РФ). По общему правилу должник не несет ответственности за случай — обстоятельство, возможность наступления
которого он не должен был и не мог предвидеть.
Следует заметить, что в договоре относительно вины как основания ответственности может быть предусмотрено и иное, однако
всякое заключенное заранее соглашение об устранении или ограничении ответственности за умышленное нарушение обязательств ничтожно.
Кроме того, должник освобождается от ответственности, когда
имеет место прекращение обязательства в следующих случаях:
x должник и кредитор совпадают в одном лице;
218
x имеется соглашение сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами, предусматривающим иной предмет или способ исполнения (новация);
x невозможность исполнения обязательства вызвана обстоятельством, за которое ни одна из сторон не отвечает;
x юридическое лицо (должник или кредитор) ликвидировано,
кроме случаев, когда законом или иными правовыми актами
исполнение обязательства ликвидированного юридического
лица возлагается на другое лицо.
??????????? ???????
1. Каков порядок заключения договора в соответствии с ГК РФ?
2. Назовите особенности договора по реализации продукции и товаров.
3. Каковые особенности договора продажи предприятия?
4. В чем заключаются особенности договора финансовой аренды
(лизинга)?
5. Чем обеспечивается исполнение договорных обязательств?
6. Какая предусмотрена ответственность за нарушение обязательств?
219
?????
???????? ?????????????
???????? ? ???????????????????
????????????
?????? ?????, ?? ???????:
x ? ??????? ????????????? ???????? ????? ???????????
????????????? ????????????;
x ? ???????? ????????????? ????????;
x ? ????? ?????????? ??????;
x ? ?????? ??????????? ????????.
?? ???????:
x ????????? ? ?????????? ??????? ??????????? ?????;
x ???????????? ??????? ?? ???????????? ??????, ??????????? ??????, ????????? ??????;
x ???????????? ??????????? ???????.
?? ???????? ?????????????:
x ? ?????? ? ???????????? ?????? ?? ???????? ???????????
?????;
x ? ??????? ???????????? ?????? ? ????????????? ???????????? ?????????;
x ?? ?????????????? ????????? ?????????????? ?????? ?
???????? ?????????.
7.1. ??????? «????????? ?????????»
Важной частью предпринимательской деятельности является осуществление безналичных (и в допускаемых законом случаях — наличных) расчетов между юридическими лицами и другими участниками этой деятельности по заключенным сделкам или в связи с
осуществлением иных платежных операций. Правила и виды проведения расчетных операций, их документальное оформление определяются Гражданским кодексом РФ, Федеральным законом «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)», Федеральным законом «О банках и банковской деятельности», Положением о безналичных расчетах в Российской Федерации, утвержден-
220
ным ЦБ РФ 3 октября 2002 г. № 2-П (в ред. от 13 мая 2011 г.), другими нормативными правовыми актами.
Расчетным отношениям принадлежит важная роль в использовании взаимных обязательств сторон в процессе осуществления
предпринимательской деятельности. Их правовому регулированию
посвящена гл. 46 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Расчетные отношения составляют значительный объем всех отношений независимо от их организационно-правовой формы. Расчеты осуществляются либо непосредственно между сторонами возмездного имущественного отношения — гражданами и юридическими лицами, либо с участием дополнительного субъекта — кредитной организации. Эти имущественные отношения опосредуются
нормами права и приобретают форму расчетного правоотношения.
Расчеты используются предпринимателями как сторонами договора при погашении своих долговых обязательств, а также во внедоговорных отношениях для перечисления денежных платежей в
безналичном порядке через банки и иные кредитные организации.
Расчетные отношения осуществляются с участием коммерческих
банков с открываемых юридическими и физическими лицами расчетных и иных счетов.
Субъектами расчетных и кредитных отношений, вступающими в
хозяйственные связи с предприятиями, являются кредитные организации. Это самостоятельные юридические лица, обладающие необходимым уставным капиталом для совершения банковских операций. Главным условием осуществления деятельности кредитными
организациями является их регистрация и получение лицензии
Банка России, в соответствии с которой им предоставлено право
привлекать денежные средства от юридических и физических лиц и
от своего имени размещать их на условиях возвратности, платности
и срочности.
Расчеты между предпринимателями проводятся не только денежными платежами, но и иными способами: зачетом передаваемых друг
другу товаров, выполнением работ должником в пользу кредитора,
оказанием услуг и т.п. Однако и в этих случаях товары, работы, услуги оцениваются в рублях.
На территории Российской Федерации платежи осуществляются
двумя способами:
x наличными;
x безналичными расчетами.
Расчеты с участием граждан, не связанные с осуществлением ими
предпринимательской деятельности, могут производиться наличными деньгами без ограничения суммы или в безналичном порядке.
Расчеты между юридическими лицами, а также расчеты с участием
граждан, связанные с осуществлением ими предпринимательской
221
деятельности, производятся в безналичном порядке. Расчеты между
этими лицами могут производиться также наличными деньгами, если иное не установлено законом. Безналичные расчеты производятся через банки, иные кредитные организации, в которых открыты
соответствующие счета, если иное не вытекает из закона и не обусловлено используемой формой расчетов (ст. 861 ГК РФ).
Центральным Банком РФ установлены предельные размеры
расчетов наличными деньгами1. Расчеты наличными деньгами в
Российской Федерации между юридическими лицами, а также между юридическим лицом и гражданином, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица
(индивидуальный предприниматель), между индивидуальными предпринимателями, связанные с осуществлением ими предпринимательской деятельности, в рамках одного договора, заключенного
между указанными лицами, могут производиться в размере, не превышающем 100 тыс. руб. Юридические лица и индивидуальные
предприниматели могут расходовать наличные деньги, поступившие
в их кассы за проданные ими товары, выполненные ими работы и
оказанные ими услуги, а также страховые премии на заработную
плату, иные выплаты работникам (в том числе социального характера), стипендии, командировочные расходы, на оплату товаров
(кроме ценных бумаг), работ, услуг, выплату за оплаченные ранее
за наличный расчет и возвращенные товары, невыполненные работы, неоказанные услуги, выплату страховых возмещений (страховых
сумм) по договорам страхования физических лиц.
Основными формами безналичных расчетов являются: расчеты
платежными поручениями, по аккредитиву, чеками, расчеты по инкассо, а также расчеты в иных формах, предусмотренных законом,
установленными в соответствии с ним банковскими правилами и
применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота.
Стороны по договору вправе избрать и установить в договоре любую из указанных форм расчетов.
Списание денежных средств со счета осуществляется банком на
основании распоряжения клиента. Без распоряжения клиента списание денежных средств, находящихся на счете, допускается по решению суда, а также в случаях, установленных законом или предусмотренных договором между банком и клиентом.
При наличии на счете денежных средств, сумма которых достаточна для удовлетворения всех требований, предъявленных к счету,
эти средства списываются со счета в порядке поступления распоряжений клиента и других документов на списание (календарная
очередность), если иное не предусмотрено законом. В процессе
1
Указание ЦБ РФ от 20 июня 2007 г. № 1843-У.
222
расчетных операций банк обязан соблюдать установленную законодательством очередность платежей.
Правовое регулирование расчетных отношений осуществляется
согласно нормам различных отраслей права, в первую очередь
нормам финансового и гражданского права. Важнейшим нормативным актом, регулирующим данную сферу отношений, является
Гражданский кодекс РФ (гл. 45 и 46). Расчетные отношения регламентируются также постановлениями Правительства РФ, нормативными актами Банка России. К компетенции Банка России отнесено установление правил, форм, сроков и стандартов осуществления безналичных расчетов, что предусмотрено в Положении о
безналичных расчетах в Российской Федерации, утвержденном ЦБ
РФ 3 октября 2002 г. № 2-П.
Для проведения расчетов хозяйствующие субъекты самостоятельно выбирают кредитную организацию и заключают с ней соответствующий договор.
7.2. ?????????? ????
Взаимные расчеты — составная часть всех гражданско-правовых обязательств. В соответствии с законодательством расчеты между сторонами обязательственных отношений осуществляются в безналичном
порядке через банк. Участие банка в расчетных отношениях между
предпринимателями нуждается в правовом регулировании, которое
определяет правовой статус всех участников этих отношений.
Наличные и безналичные расчеты через банк осуществляются
на основании договора банковского счета (ст. 845 ГК РФ «Договор
банковского счета»), который является бессрочным. Субъектами такого договора являются, с одной стороны, предприниматель —
юридическое лицо или гражданин, с другой — банк. Договор банковского счета относится к публичным договорам, поскольку банк
обязан его заключать с любым клиентом на основе установленных
правил, а клиент вправе открывать несколько счетов, в том числе
одинаковых (одного вида) в различных банках.
Предприниматель имеет право выбирать любой банк для своего
кредитно-расчетного и кассового обслуживания. Правовые взаимоотношения банка и клиента, как правило, начинаются с открытия
счета на основании договора.
Клиенты банка вправе открывать необходимое им количество
расчетных, депозитных и иных счетов в любой валюте в коммерческих банках с их согласия.
По договору банковского счета банк обязуется принимать и зачислять поступающие на счет, открытый клиенту (владельцу счета),
денежные средства, выполнять распоряжения клиента о перечисле-
223
нии и выдаче соответствующих сумм со счета и проведении других
операций по счету. Банк может использовать имеющиеся на счете
денежные средства, гарантируя право клиента беспрепятственно
распоряжаться этими средствами. Банк не вправе определять и контролировать направления использования денежных средств клиента
и устанавливать другие, не предусмотренные законом или договором банковского счета, ограничения его права распоряжаться денежными средствами по своему усмотрению.
Виды банковских счетов. В валюте Российской Федерации и
иностранных валютах открываются следующие счета в банках: текущие счета, расчетные счета, бюджетные счета, корреспондентские
счета, корреспондентские субсчета, счета доверительного управления, специальные банковские счета, депозитные счета судов, подразделений службы судебных приставов, правоохранительных органов, нотариусов, счета по вкладам (депозитам).
Текущие счета открываются физическим лицам для совершения
расчетных операций, не связанных с предпринимательской деятельностью или частной практикой.
Расчетные счета открываются юридическим лицам, не являющимся кредитными организациями, а также индивидуальным предпринимателям или физическим лицам, занимающимся в установленном законодательством Российской Федерации порядке частной
практикой, для совершения расчетов, связанных с предпринимательской деятельностью или частной практикой.
Бюджетные счета открываются в случаях, установленных законодательством Российской Федерации, лицам, осуществляющим
операции со средствами бюджетов всех уровней бюджетной системы Российской Федерации и государственных внебюджетных фондов Российской Федерации.
Корреспондентские счета открываются кредитным организациям. Банку России открываются корреспондентские счета в иностранных валютах.
Корреспондентские субсчета открываются филиалам кредитных
организаций.
Счета доверительного управления открываются доверительному
управляющему для осуществления расчетов, связанных с деятельностью по доверительному управлению.
Специальные банковские счета открываются юридическим и физическим лицам в случаях и порядке, установленном законодательством Российской Федерации, для осуществления предусмотренных
им операций соответствующего вида.
Депозитные счета судов, подразделений службы судебных приставов, правоохранительных органов, нотариусов открываются соответственно судам, подразделениям службы судебных приставов,
224
правоохранительным органам, нотариусам для зачисления денежных средств, поступающих во временное распоряжение, при осуществлении ими установленной законодательством Российской Федерации деятельности и в установленных законодательством Российской Федерации случаях.
Счета по вкладам (депозитам) открываются физическим и юридическим лицам для учета денежных средств, размещаемых в кредитных организациях (филиалах) с целью получения доходов в виде
процентов, начисляемых на сумму размещенных денежных средств.
Организации, финансируемые из федерального бюджета, для
учета средств, полученных от предпринимательской и иной приносящей доход деятельности, используют лицевой счет по учету
средств, полученных от предпринимательской и иной приносящей
доход деятельности, организаций образования, культуры, здравоохранения и науки, финансируемых из федерального бюджета, в
учреждениях Центрального банка Российской Федерации и кредитных организациях.
Участники предпринимательской деятельности, осуществляя
расчеты и переводы валюты при оформлении паспорта внешнеторговых сделок или проведении иных валютных операций между резидентом и нерезидентом, вправе открыть в уполномоченных банках валютные счета. В связи с либерализацией внешнеэкономической предпринимательской деятельности и отменой с 1 января
2007 г. обязательной продажи части валютной выручки резидентов
(физических лиц — индивидуальных предпринимателей и юридических лиц) на внутреннем валютном рынке Российской Федерации
(Федеральный закон «О валютном регулировании и валютном контроле» от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ (в ред. от 26 июля 2006 г.)
отменены и соответствующие процедуры банковских расчетов по
этим валютным операциям.
Согласно Федеральному закону «О валютном регулировании и
валютном контроле» иностранные юридические лица (нерезиденты)
вправе без ограничений осуществлять между собой переводы иностранной валюты со счетов (с вкладов) в банках за пределами территории Российской Федерации на банковские счета (в банковские
вклады) в уполномоченных банках или банковских счетов (банковских вкладов) в уполномоченных банках на счета (во вклады) в
банках за пределами территории Российской Федерации или в
уполномоченных банках.
Нерезиденты вправе с 1 июля 2006 г. осуществлять между собой
валютные операции с внутренними ценными бумагами на территории
Российской Федерации с учетом требований, установленных антимонопольным законодательством и законодательством о рынке ценных
бумаг. Валютные операции между нерезидентами на территории Рос-
225
сийской Федерации в валюте Российской Федерации осуществляются
через банковские счета (банковские вклады), открытые на территории
Российской Федерации в порядке, предусмотренном Федеральным законом и в соответствии с Гражданским кодексом РФ.
Порядок открытия и закрытия банковских счетов установлен
Инструкцией РФ «Об открытии и закрытии банковских счетов,
счетов по вкладам (депозитам)» от 14 сентября 2006 г. № 28-И. Для
открытия расчетного счета юридическому лицу — резиденту в банк
представляются следующие документы:
1) свидетельство о государственной регистрации юридического лица;
2) учредительные документы юридического лица;
3) лицензии (разрешения), выданные юридическому лицу на
право осуществления деятельности, подлежащей лицензированию,
в случае, если данные лицензии (разрешения) имеют непосредственное отношение к правоспособности клиента заключать договор
банковского счета соответствующего вида;
4) карточка с образцами подписей и оттиска печати.
5) документы, подтверждающие полномочия лиц, указанных в
карточке, на распоряжение денежными средствами, находящимися
на банковском счете;
6) документы, подтверждающие полномочия единоличного исполнительного органа юридического лица;
7) свидетельство о постановке на учет в налоговом органе.
Для открытия расчетного счета юридическому лицу — нерезиденту,
в том числе корреспондентского счета кредитной организации — нерезиденту, в банк представляются следующие документы: учредительные документы юридического лица; документы, подтверждающие полномочия лиц, указанных в карточке, на распоряжение денежными средствами, находящимися на банковском счете; документы, подтверждающие полномочия единоличного исполнительного органа юридического лица; свидетельство о постановке на
учет в налоговом органе, а также документы, подтверждающие правовой статус юридического лица — нерезидента по законодательству страны, на территории которой создано это юридическое лицо, в
частности, документы, подтверждающие государственную регистрацию юридического лица — нерезидента; карточка с образцами подписей и оттиска печати.
Для открытия расчетного счета индивидуальному предпринимателю или физическому лицу, занимающемуся частной практикой, в банк
представляются следующие документы:
1) документ, удостоверяющий личность физического лица;
2) карточка;
3) документы, подтверждающие полномочия лиц, указанных в
карточке, на распоряжение денежными средствами, находящимися
на банковском счете;
226
4) свидетельство о постановке на учет в налоговом органе;
5) свидетельство о государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя;
6) лицензии (патенты), выданные индивидуальному предпринимателю или лицу, занимающемуся частной практикой, на право
осуществления деятельности, подлежащей лицензированию (регулированию путем выдачи патента).
Учредительные документы должны быть удостоверены нотариальными или регистрирующими органами.
При заполнении банковских карточек подписи фиксируются
только в присутствии нотариуса или должностного лица вышестоящей организации.
Кредитная организация открывает клиенту или указанному им лицу банковский счет на условиях, согласованных обеими сторонами.
При этом кредитная организация не имеет права отказать клиенту в
открытии счета, если совершающиеся по нему операции предусмотрены законом, учредительными документами и лицензией банка, за исключением случаев, когда такой отказ вызван отсутствием у банка
технической и производственной возможности принять на банковское
обслуживание либо допускается законом или иными правовыми актами (ст. 846 ГК РФ «Заключение договора банковского счета»).
При необоснованном уклонении кредитной организации от заключения договора банковского счета клиент вправе предъявить
ему требования, предусмотренные п. 4 ст. 445 ГК РФ.
Учреждения Банка России и кредитные организации имеют
право открыть счета организациям, индивидуальным предпринимателям, а также частным нотариусам, адвокатам, только при предъявлении ими свидетельства о постановке на учет в налоговые органы. Банки обязаны в пятидневный срок сообщать в налоговые органы об открытии или закрытии счета организации или индивидуального предпринимателя.
Под счетами в ст. 86 Налогового кодекса РФ понимаются расчетные (текущие), валютные или иные счета, открываемые на основании договора банковского счета, на которые зачисляются и с которых могут расходоваться денежные средства организаций и индивидуальных предпринимателей.
Нарушение банком порядка открытия счета налогоплательщику
(организации, индивидуальному предпринимателю, нотариусу, занимающемуся частной практикой, или адвокату, учредившему адвокатский кабинет) влечет за собой налоговую ответственность,
предусмотренную ст. 132 Налогового кодекса РФ.
Днем открытия счета является день его оформления в порядке,
установленном нормативными правовыми актами Российской Федерации, и занесения учреждениями Банка России и кредитными ор-
227
ганизациями (их филиалами) в книгу регистрации балансовых счетов второго порядка.
Наименования счетов, открываемых учреждениями Банка России
или кредитными организациями, должны в точности соответствовать наименованиям счетов, предусмотренных планом счетов бухгалтерского учета в банках. Номер счета сообщается клиенту в
письменной форме. Кредитное учреждение при необходимости
имеет право изменить присвоенный счету клиента номер на основании инструкции или по техническим причинам.
Налоговые органы не позднее следующего рабочего дня после
получения от учреждения Банка России или кредитной организации извещения об открытии налогоплательщику-предприятию расчетного (текущего), ссудного, депозитного, валютного и иного счета
факсом и почтой направляют в учреждение Банка России или в
кредитную организацию информационное письмо о получении
данного извещения. Одновременно копия информационного письма направляется налогоплательщику-предприятию факсом и почтой
с уведомлением.
Учреждение Банка России или кредитная организация не
позднее следующего рабочего дня после получения от налогового
органа информационного письма извещает клиента о начале операций по вновь открытому счету. Расчетные документы на списание (перечисление) денежных средств с вновь открытого счета не
принимаются к исполнению учреждениями Банка России и кредитными организациями до подтверждения налоговыми органами
факта получения извещения об открытии счета налогоплательщику-предприятию.
7.3. ????? ? ??????????? ??????
?? ???????? ??????????? ?????
Клиент обязуется хранить свои денежные средства на данном
счете и распоряжаться ими с соблюдением банковских правил,
применяемых в банковской практике согласно обычаям делового
оборота и условиям договора. В случаях, предусмотренных договором банковского счета, клиент оплачивает услуги банка по совершению операций с денежными средствами, находящимися на счете.
Если иной порядок не установлен договором, то плата может взиматься банком по истечении каждого квартала из денежных
средств, находящихся на счете (ст. 851 ГК РФ).
Банк обязан вести счет клиента, зачислять поступающие на этот
счет суммы в валюте Российской Федерации или в иностранных валютах не позднее дня, следующего за днем поступления в банк соответствующего платежного документа, если иные сроки не предусмотрены
228
договором банковского счета, и на таких же условиях выполнять распоряжения клиента о перечислении и выдаче со счета денежных
средств и проведении других банковских операций, предусмотренных
законодательством для счета данного вида (ст. 849 ГК РФ).
Нарушение этих правил может повлечь ответственность по
ст. 395 ГК РФ, т.е. уплату процентов на соответствующую сумму и
возмещение убытков, последовавших из-за нарушения денежного
обязательства.
В процессе осуществления расчетных операций банк обязан соблюдать установленную законодательством очередность платежей. В
настоящее время действует календарная очередность платежей. При
недостаточности денежных средств на счете для удовлетворения всех
предъявленных требований денежные средства списываются в очередности, предусмотренной ст. 855 ГК РФ.
При отсутствии денег на счете клиента банк может продолжать
производство расчетов за счет собственных средств в соответствии с
договором банковского счета. В этом случае между банком и клиентом возникают кредитные отношения, которые подчиняются
правилам о договоре займа (ст. 850 ГК РФ).
Самостоятельность клиента в распоряжении своими средствами
обеспечивается тем, что банк не имеет права определять и контролировать направление использования денежных средств клиентом
по своему усмотрению. Без распоряжения клиента списание средств с
его счета возможно только по решению суда. Это могут сделать
также финансовые органы в случаях, прямо предусмотренных законом, в том числе налоговым законодательством, или определенных
договором между банком и клиентом (ст. 854 ГК РФ).
Арест счета возможен только по решению суда и постановлению следственных органов. Это означает временное приостановление любых операций по счету. Право приостановления операций
налогоплательщиков по счетам в банках предоставлено налоговым
органам в случае непредставления документов, связанных с исчислением и уплатой налогов, по ст. 115 «Наложение ареста на имущество» (УПК РФ) и по ст. 140 «Арест имущества, находящегося у других
лиц» (ГПК РФ).
На денежные средства и иные ценности юридических и физических лиц, находящиеся на счетах и во вкладах или на хранении в
кредитной организации, арест может быть наложен не иначе как судом и арбитражным судом, судьей, а также по постановлению органов предварительного следствия при наличии санкции прокурора.
При наложении ареста на денежные средства, находящиеся на
счетах и во вкладах, кредитная организация незамедлительно по
получении решения о наложении ареста прекращает расходные
операции по данному счету (вкладу) в пределах средств, на которые
наложен арест.
229
Взыскание на денежные средства и иные ценности физических
и юридических лиц, находящиеся на счетах и во вкладах или на
хранении в кредитной организации, может быть обращено только
на основании исполнительных документов в соответствии с законодательством Российской Федерации (ст. 428—446 ГПК РФ, ст. 318—
332 АПК РФ).
Кредитная организация и Банк России не несут ответственности
за ущерб, причиненный в результате наложения ареста или обращения взыскания на денежные средства и иные ценности их клиентов,
за исключением случаев, предусмотренных законом.
Договор банковского счета дает право банку использовать
имеющиеся на счете клиента денежные средства, гарантируя их наличие при предъявлении требований к счету, а клиенту — распоряжаться этими средствами и получать доходы (проценты) по ним.
Размер процентов, выплачиваемых банком владельцам счетов, определяется либо по соглашению сторон в договоре, либо в размере,
обычно уплачиваемом банком по вкладам до востребования
(ст. 838 ГК РФ). Сумма процентов зачисляется на счет клиента в
сроки, предусмотренные договором, или по истечении каждого
квартала.
Банк обеспечивает сохранность денежных средств и других ценностей, вверенных ему клиентами и корреспондентами. Их сохранность
гарантируется всем движимым и недвижимым имуществом банка,
его денежными фондами и резервами, создаваемыми в соответствии
с действующим законодательством, а также мерами, осуществляемыми банком в порядке, установленном Центральным банком РФ, по
обеспечению стабильности финансового положения кредитной организации и ее ликвидности.
Банк постоянно поддерживает готовность своевременно и полностью выполнять принятые на себя обязательства путем регулирования структуры своего баланса в соответствии с устанавливаемыми
Банком России экономическими нормативами, предусмотренными
действующим законодательством.
Банк депонирует в Центральном банке РФ в установленных им
размерах и порядке часть привлеченных денежных средств в обязательные резервы, а также формирует страховые фонды и резервы в
соответствии с правилами и нормативами Банка России.
Справки по операциям и счетам юридических лиц и граждан,
осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, выдаются банком им самим, судам и арбитражным судам (судьям), Счетной палате Российской Федерации,
органам Государственной налоговой службы и налоговой полиции,
таможенным органам Российской Федерации в случаях, предусмотренных законодательными актами об их деятельности, а при нали-
230
чии согласия прокурора — органам предварительного следствия по
делам, находящимся в их производстве.
Банк гарантирует тайну операций, счетов и вкладов своих клиентов и корреспондентов. Все служащие кредитной организации
обязаны хранить тайну об операциях, счетах и вкладах ее клиентов
и корреспондентов согласно ст. 857 ГК РФ.
Все должностные лица и служащие банка, его акционеры и их
представители, аудиторы, а также работники государственных органов, уполномоченные производить проверки деятельности банка,
обязаны строго соблюдать тайну об операциях, счетах и вкладах
клиентов банка и его корреспондентов, а также коммерческую тайну кредитной организации.
Перечень информации, составляющей коммерческую тайну
банка, определяется с учетом действующего законодательства правлением банка. В случае разглашения кредитной организацией сведений, составляющих банковскую тайну, клиент, права которого
были нарушены, вправе потребовать от нее возмещения убытков,
включая упущенную выгоду и моральный вред.
Договор банковского счета расторгается по заявлению клиента в
любое время и без всяких условий (ст. 859 ГК РФ).
По требованию банка договор банковского счета может быть расторгнут при остатке денежных средств на счете ниже установленного
минимума в течение месяца со дня предупреждения об этом клиента
банком либо при отсутствии операций по счету в течение года. Последнее правило диспозитивно, так как договором может быть предусмотрено и сохранение счета при этих обстоятельствах.
Остаток денежных средств выдается клиенту или перечисляется
на другой счет не позднее семи дней после получения соответствующего письменного указания клиента.
Кредитные организации имеют право приостановить операции
всех видов, если нарушены договор, законодательство Российской
Федерации или если есть сомнения в их подлинности. Кредитные
организации обязаны информировать клиента об этом факте.
7.4. ????? ??????????? ????????
Гражданским кодексом РФ, Положением о безналичных расчетах в
Российской Федерации предусмотрены следующие формы безналичных расчетов: платежными поручениями, по аккредитиву, чеками, по инкассо, а также расчеты в иных формах, предусмотренных
законом, банковскими правилами и применяемыми в банковской
практике обычаями делового оборота. К иным формам безналичных
расчетов сегодня можно отнести, например, банковский перевод, рас-
231
четы платежными требованиями-поручениями и т.д. Стороны вправе
избрать и установить в договоре любую форму расчетов.
Платежное поручение представляет собой документ определенной формы, передаваемый клиентом в банк как поручение перечислить определенную сумму на счет указанного лица в срок, предусмотренный законом, договором банковского счета или применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота. Содержание платежного поручения и предъявляемых вместе с ним
расчетных документов и их форма должны соответствовать требованиям, предусмотренным законом, и установленным в соответствии с ним банковским правилам.
При несоответствии платежного поручения указанным требованиям банк может уточнить его содержание. Такой запрос должен
быть сделан плательщику незамедлительно по получении поручения.
При неполучении ответа в срок, предусмотренный законом или установленный банковскими правилами, банк имеет право не исполнять поручение или возвратить его плательщику (ст. 864 ГК РФ).
Банк принимает платежное поручение при наличии средств на
счете плательщика, снимает деньги со счета и отправляет вместе с
платежными поручениями в расчетно-кассовый центр (РКЦ). РКЦ
снимает с корреспондентского счета банка деньги и переводит на
корреспондентский счет банка, где обслуживается клиент, в срок,
предусмотренный законом или установленный в соответствии с
ним. Деньги, поступившие на корреспондентский счет банка, зачисляются на счет получателя.
Банк вправе привлекать другие банки для выполнения операций
по перечислению денежных средств на счет, указанный в поручении клиента (ст. 865 ГК РФ).
Платежные поручения заполняются в четырех экземплярах. На
первом ставятся подписи и печать клиента-плательщика (он хранится в документах операционного дня банка-плательщика). Второй и третий экземпляры отправляются в банк-получатель, четвертый возвращается плательщику с банковской отметкой и выпиской
со счета, подтверждающей списание денег.
При поступлении денег банк-получатель выдает своему клиенту
выписку, подтверждающую получение денег, и платежное поручение
отправителя (третий экземпляр). Банк-получатель оставляет у себя
второй экземпляр и хранит его в документах операционного дня.
Платежное поручение принимается к исполнению в течение десяти дней со дня оформления. По требованию плательщика банк обязан
незамедлительно информировать его об исполнении поручения.
Банк может принять платежное поручение при отсутствии наличных средств на счете плательщика, если это оговорено предварительно или указано в договоре, за дополнительное вознаграждение.
232
Часто практикуются электронные расчеты. Клиент-плательщик
отправляет в банк платежное поручение через электронную почту.
Однако в последнее время банки опасаются такого рода услуг, так
как отмечены случаи мошенничества — незаконного списания и
отправки денег. За ненадлежащее исполнение поручения клиента
банк несет ответственность по общим правилам, установленным в
ст. 866 ГК РФ. Если нарушение банком правил совершения расчетных операций повлекло неправомерное удержание денежных
средств, то он обязан уплатить проценты в порядке и размере, предусмотренных ст. 395 ГК РФ.
Платежное требование является расчетным документом, содержащим требование кредитора (получателя средств) по основному
договору к должнику (плательщику) об уплате определенной денежной суммы через банк. Платежные требования применяются
при расчетах за поставленные товары, выполненные работы, оказанные услуги, а также в иных случаях, предусмотренных основным
договором.
??????????? ???????
1. Что представляют собой расчетные отношения?
2. Каковы права и обязанности сторон договора банковского счета?
3. Какие формы безналичных расчетов вы знаете?
233
?????
???????? ?????????????
????????????? ????????????
???????? ?????, ?? ???????:
x ? ????????? ????????????? ????????????;
x ?? ?? ???????? ?????????? ? ???????? ???????????????
?????? ? ??????????;
x ?? ??????????????? ????????? ?????????? ?? ??????????? ???? ?????????????? ???????????? ????????.
?? ???????:
x ????????? ???????? ? ????? ????????????? ????????????.
?? ???????? ?????????????:
x ? ???????? ???????? ?????????? ??? ????????????? ????????????;
x ? ????????????? ???????? ?????????????? ? ???? ???????;
x ? ????????????? ????????????? ???????????? ? ???????? ????????????? ???????? ??????.
8.1. ???????? ??????? ??????????
??? ????????? ????? ?????????????
????????????
Важное значение для решения проблем современной рыночной экономики в России является укрепление правовых основ действия основных механизмов предпринимательства, в том числе маркетинговой деятельности. По результатам исследования проблем, мешающим
программам инвестирования в 2004 г., можно сделать вывод об их
преимущественно правовом, а не сугубо экономическом характере.
Представители бизнеса, руководители предприятий заявили, что более всего им мешают: коррупция (71%), административные барьеры
(66%), избирательное толкование и применение законов (56%), непрозрачность и противоречивость законодательства (51%), наличие
открытого конфликта между государством и бизнесом (29%)1.
1
Известия. 11, 12, 13 марта 2005.
234
Иными словами, субъекты экономической деятельности должны учитывать не только сугубо экономические, но и правовые, административные и иные факторы, определяющие риски, прибыль,
приоритетные сферы расходования ресурсов для обеспечения интересов бизнеса. Важно, чтобы у специалистов финансово-экономического профиля было сформировано понимание места и роли
правовых проблем в профессиональной деятельности.
Общепринято, что категория маркетинговой деятельности относится к системе экономических понятий. Под маркетингом понимается комплексная научная система организации и управления
производственной, коммерческой и сбытовой деятельностью предприятия, ориентированной на выявление неизвестных и неудовлетворенных запросов потребителей1. Маркетинг является одним из
важнейших способов активизации конкурентных начал рыночной
экономики и олицетворяет качественно новую философию производства и сбыта продукции и услуг в условиях развитой рыночной
экономики.
Вместе с тем эффективная рыночная экономика и действие ее
институтов (в том числе и маркетинга) возможны только в условиях
системного правового регулирования условий экономической деятельности, конкуренции, защиты прав потребителей, создания
юридических гарантий выполнения обязательств субъектов экономической деятельности как перед друг другом, так и перед обществом. В этой связи маркетинг может быть также рассмотрен как объект правоотношений в рамках гражданского права.
В частности, включение в определение маркетинга понятия
«предприятия», экономисты с правовой точки зрения предопределяют обращение к категории «юридических лиц»2. Не менее важен
правовой аспект в использованной в определении маркетинга категории «потребители». Современное российское законодательство
уделяет этому большое внимание. Достаточно активно в правовой
оборот включены нормы закона о защите прав потребителей3. Добавим, что процессуальный аспект маркетинга включает в себя
также исследование рынка, что связано с необходимостью использования договоров подряда на научно-исследовательские работы, а
также договоров на оказание услуг4. Входящая в содержание маркетинга деятельность по формированию спроса у потребителей на но1 Вечканов Г.С., Вечканова Г.Р. Современная экономическая энциклопедия.
СПб.: Лань, 2002.
2 Главы 4, 5 Части Первой Гражданского кодекса Российской Федерации от
30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ.
3 Закон РФ от 7 февраля 1992 г. № 2300-I «О защите прав потребителей».
4 Главы 37—39 Части второй Гражданского кодекса Российской Федерации от
26 января 1996 г. № 14-ФЗ.
235
вые товары, услуги и изделия предопределяет выполнение правовых
норм по рекламе товаров1 и антимонопольной деятельности2.
Выделим некоторые проблемы правового регулирования маркетинговой деятельности в условиях современного рынка, а также
подготовки специалистов для решения экономических проблем с
учетом особенностей состояния и развития отечественного законодательства. К ним относятся, в частности:
x особенности государственного регулирования рынка и его институтов в современных условиях;
x правовые основы технического регулирования деятельности
юридических лиц, а также перспективы его оптимизации в
целях маркетинга;
x определения необходимой для специалистов экономического
профиля структуры правовых знаний;
x усиление этических основ взаимодействия бизнеса и государственных служащих при продвижении товаров на рынке;
x определение перспектив развития законодательства в экономической сфере.
Рассмотрим содержание основных категорий маркетинга, применяемых в экономической науки и выявим их правовые аспекты.
Под маркетингом понимается система коммерческих мер предпринимательской деятельности в условиях рыночной концепции
управления. Он считается необходимой составной частью рыночной
системы, эффективным средством конкурентной борьбы. Под маркетингом также понимается система управления предприятием,
предполагающая тщательный учет процессов, происходящих на
рынке, для принятия хозяйственных решений.
Цель маркетинга — создать условия для приспособления производства к требованиям рынка, разработать систему организационно-технических мероприятий по изучению рынка. К основным
функциям маркетинга относятся:
x изучение спроса, вопросов ценообразования, рекламы и стимулирования сбыта;
x планирование товарного ассортимента сбыта и торговых операций;
1
Федеральный закон от 18 июля 1995 г. № 108-ФЗ «О рекламе»; Распоряжение
Мэра Москвы от 15 января 1999 г. № 19-РМ «Об Управлении Мэра по связям с
общественностью и информационной политике» и др.
2 Постановление Правительства РФ от 30 июня 2004 г. № 331 «Об утверждении
Положения о Федеральной антимонопольной службе»; Закон РСФСР от 22 марта 1991 г. № 948-I «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»; Федеральный закон от 23 июня 1999 г. № 117-ФЗ
«О защите конкуренции на рынке финансовых услуг»; Федеральный закон от 17
августа 1995 г. № 147-ФЗ «О естественных монополиях» и др.
236
x деятельность, связанная с хранением, транспортировкой товаров, управлением торгово-коммерческим персоналом, организацией обслуживания потребителей.
Разновидностью маркетинга является банковский маркетинг —
вид деятельности банка, концепция и функция управления им, особая философия мышления банковского служащего, которые ориентированы на рынок банковских услуг.
Как вид деятельности он предполагает, что продажа банковских
услуг должна быть направлена на полное удовлетворение потребностей участников рынка.
Этим обусловлено выделение трех составных частей банковского
маркетинга:
x сбора информации о рынке и разработки на этой основе стратегии банка;
x определения структуры продаваемых услуг (продуктов) и их
цены (товар—цена);
x организации сбыта банковских услуг.
Выделяют также конверсионный маркетинг, под которым понимается разновидность маркетинга, характерной чертой которого являются создание и формирование спроса при наличии благоприятных условий для предложения товаров и развитие его до уровня,
соразмерного предложению товаров или услуг.
Задачей конверсионного маркетинга является разработка плана
мероприятий по преодолению негативного отношения отдельных
категорий граждан и предприятий к данному товару и вовлечению
их в круг потенциальных потребителей. При этом особенно важна
целенаправленная рекламная деятельность, организация разветвленной и доступной сети сервисного обслуживания и ремонта.
Содержание маркетинга может быть структуризировано в зависимости от целевой аудитории. Так, концентрированный маркетинг —
это сосредоточение маркетинговых усилий на большой доле одного
или нескольких субрынков в противовес сосредоточению их на небольшой доле большого рынка. Массовый маркетинг — маркетинговые действия в области производства, распределения, сбыта и стимулирования продажи однотипных товаров для массового потребителя. Массовый маркетинг используется по товарам и изделиям,
для которых априори предполагается широкий рынок сбыта. Это
могут быть продукты питания, одежды и т.п.
По сегментам рынка можно выделить маркетинг потребительских товаров. Это ориентация всей производственно-сбытовой системы предприятия на использование последних технологических
достижений для создания новых моделей потребительской продукции, отличающихся не только улучшенными эксплуатационными
характеристиками, но и, в ряде случаев, удовлетворяющие новые
виды потребностей.
237
При выделении ареала деятельности предприятии можно отдельно определить стратегический региональный маркетинг. Это элемент системы общегосударственного маркетинга, связующее звено
между маркетингом общегосударственного уровня и маркетингом
предприятий (фирм, организаций), позволяющее осуществить практическое согласование интересов хозяйствующих субъектов различных уровней в рамках единого коридора целей.
В России необходимость стратегического регионального маркетинга обусловлена процессами передачи ряда функций управления
от центра на места (что характерно для подобных процессов и в
мировом масштабе). Функциональная роль стратегического регионального маркетинга — обеспечение оптимального развития региона (с учетом его места в общественном разделении труда) в направлении социально-экономических целей, задаваемых стратегическим
маркетингом общегосударственного уровня. С помощь. стратегического регионального маркетинга создается среда, в которой функционируют предприятия, фирмы, граждане и которая стимулирует
их действовать в общем направлении к стратегической цели, но без
административного принуждения.
Условия формирования стратегического регионального маркетинга следующие:
x четкое распределение управленческих функций и ответственности между центром и регионами и соответственно изменение пропорций в распределении финансовых средств;
x четкое распределение объектов собственности на территории
(включая собственность на природные ресурсы);
x предоставление права регионам иметь самостоятельно реализуемые программы развития.
Важно, чтобы соблюдалась общность экономических и правовых основ на всей территории страны.
При разработке стратегического регионального маркетинга
предполагаются определение цели и необходимых ограничений,
прежде всего ресурсных, учет национально-исторических особенностей, специализации региональной экономики, наличие трудовых
ресурсов, их подготовку и др. Выбор главной стратегической и частных целей, их приоритетность, построение дерева целей определяются, с одной стороны, местом региона в экономике страны (что
фиксируется, в частности, в федеральных программах), с другой —
спецификой самого региона, его обеспеченностью ресурсами. Исходя из конкретной ситуации приоритетными целями на данном
этапе могут быть стабилизация общества, обеспечение занятости
населения, решение проблемы выживания населения и др.
238
Формирование стратегического регионального маркетинга встречается с опасностью двоякого рода:
x местные интересы могут возобладать над интересами государства;
x центр может не позволить региону достичь разумной степени
самостоятельности в экономическом и социальном развитии
территории.
Поэтому важнейшим условием формирования стратегического
регионального маркетинга является отработка экономического механизма балансировки интересов центра и региона, включая такие
аспекты, как отношения собственности всех уровней, правовые,
кредитно-налоговые отношения, рациональное природопользование, охрана окружающей среды, контроль вывоза и продажи за рубеж природных ресурсов и др.
Особый элемент маркетинга — это маркетинговое исследование
(рис. 8.1). Под ним понимается изучение состояния и тенденций
развития какого-либо локального товарного рынка, как правило, на
основе обобщения мнений случайно выбранной группы потребителей продукции.
????????????? ???????????? — ???????? ?????????
? ????????? ???????? ??????-???? ?????????? ????????? ?????, ??? ???????, ?? ?????? ????????? ??????
???????? ????????? ?????? ???????????? ?????????
I ????
??????????? ???????? ? ???????? ???? ????????????
II ????
?????????? ????? ????? ??????????
III ????
???? ??????????
IV ????
?????? ????????? ?????????? ??? ?????????? ?????????? ??????????? ? ????????? ???????????? ????? ????
V ????
????????????? ???????? ??????????? ???????????? ? ???????????? ??????????? ????????????? ??? ???????? ????? ?????????? ??????? ? ??????????? ????????? ????????? ??????????? ??
???????? ??????
?????????? ??????? ????? ??????? ???????????????? ??? ?????????? ?????
?????????? ?????????? ?????????? ? ????????????
Рис. 8.1. Содержание предмета договорных отношений
по поводу маркетингового исследования
239
Маркетинговое исследование включает пять этапов, каждое из
которых влечет за собой специфическую структуру правоотношений
и предмет договорных отношений.
На первом этапе необходимо четко определить проблему и поставить цель исследования.
Второй этап — разработка плана сбора информации.
Третий этап — собственно сбор информации. Исследование
может проводиться в форме опросов (путем устного интервьюирования или заполнения специально составленных анкет) или в форме группового обсуждения в фокус-группах. И тот и другие приемы
хороши для своих целей: прямые опросы позволяют охватить достаточно большое число людей, обсуждение в фокус-группах — получить много неформализованной информации.
Четвертый этап — анализ собранной информации для построения
обобщающих показателей и выявления взаимосвязей между ними.
Пятый, завершающий этап — представление основных результатов исследования и рекомендаций управляющим предприятиями
для принятия более взвешенных решений и определения стратегий
поведения предприятий на товарных рынках.
8.2. ???????? ?????????????
????????????
Правовой статус и виды субъектов маркетинговой деятельности.
Исходя из определения маркетинга, деятельность по реализации его
задач могут осуществлять:
x юридические лица, осуществляющие производство товаров и
оказание услуг, для которых маркетинговая деятельность является вспомогательной;
x юридические лица, оказывающие специфические маркетинговые услуги;
x физические лица, привлекаемые для производства работ и
оказания услуг, связанных с маркетингом.
???????? ????????????? ????????????
??????????? ????,
??????????? ????????????? ?????????????
??????
??????????? ????, ?????????????? ????????????
??????? ? ???????? ?????,
??? ??????? ?????????????
???????????? ????????
???????????????
?????????? ????,
???????????? ???
???????????? ????? ? ???????? ?????, ????????? ?
???????????
Рис. 8.2. Субъекты маркетинговой деятельности
240
Деятельность названных юридических и физических лиц опирается на нормы гражданского законодательства. Субъекты маркетинговой деятельности вступают в гражданско-правовые отношения,
регулируемые соответствующим законодательством.
Так, проведение маркетингового исследования руководство предприятия может поручить специализированной (маркетинговой или
консалтинговой) фирме или организовать его своими силами. Услугами специализированных организаций пользуются обычно мелкие и
средние предприятия. Собственные отделы маркетинговых исследований имеют лишь крупные предприятия с большим ассортиментом
продукции, которые могут обеспечить постоянную работу персоналу
этого отдела. Например, в крупной компании, производящей средства личной гигиены, маркетологи могут последовательно изучать
спрос на мыло, порошок, шампунь и т.д., проводить постоянный
мониторинг данного сегмента потребительского рынка.
Ответственность субъектов маркетинга за соблюдение норм добросовестной коммерческой практики. В настоящее время принцип добросовестности закреплен как один из основополагающих принципов действующего гражданского права. Законодатель также установил презумпцию добросовестности.
Вопрос о сути понятия «добросовестность» до настоящего времени является дискуссионным и входит в предметную область правовых исследований1. Учеными-цивилистами выработано два основных подхода к его разрешению.
Согласно наиболее распространенной точке зрения, категория
«добросовестность» находится на стыке правовой и неправовой
сфер, служа неким мостиком, соединяющим нормы морали и права. Содержание понятия «добросовестность» определяется через
этические, нравственные категории. Таким образом, древнеримские
взгляды до сих пор находят сторонников.
В то же время включение в категорию «добросовестность» так
называемого объективного критерия незнания определенных фактов позволяет говорить о ее неравнозначности категории нравственности (в противном случае необоснованным являлось бы использование законодателем различных терминов для определения
одного и того же явления правовой действительности).
Второй подход к определению содержания категории добросовестности в гражданском праве заключается как раз в ее рассмотрении с позиции объективных критериев, не связанных с моралью,
нравственностью.
1 См., например: Вороной В. Добросовестность как гражданско-правовая категория // Законодательство. № 6. 2002.
241
Отметим, что слово «добросовестность» образовано в результате
слияния слов «добрый» и «совесть». Если руководствоваться исключительно объективными критериями (незнание определенных фактов, извинительное заблуждение), то можно прийти к такому определению: добросовестность, или «добрая совесть», — это извинительное заблуждение в отношении определенных фактов. Но тогда
совесть вообще — также извинительное заблуждение... Такой подход может увести довольно далеко.
Представляется, что истина в настоящее время заключается в
том, что оба указанных подхода вполне обоснованны и не исключают друг друга. Данный вывод подкрепляется положениями современного законодательства.
Действительно, если речь идет о требовании добросовестности в
юридическом составе приобретательной давности, то в интересах
оборота законодательно закрепляется понимание добросовестности
с точки зрения рассмотренного ранее критерия «знал — не знал».
Если бы подход законодателя был иным, то невозможно было бы
ни гарантировать устойчивость гражданского оборота, ни объективно разрешить практические ситуации, связанные с фактическим
владением. Анализ действующих норм части первой ГК РФ приводит к выводу о том, что такой подход закреплен в нормах п. 1 ст. 220,
п. 1 ст. 234, п. 1 ст. 302, ст. 303.
Необходимо заметить, что такой объективный подход к пониманию гражданско-правовых категорий ни в теории, ни в практике
цивилистики не нов. Доказательством может служить концепция
категории вины в гражданском праве.
Когда же речь идет об общем принципе добросовестности в
осуществлении субъективных гражданских прав и исполнении обязанностей, а также о требовании добросовестности применительно
к гражданскому обороту, тогда содержание рассматриваемой категории может быть определено только через этические, нравственные составляющие. В упомянутой ситуации речь идет о тех случаях,
когда не может быть применен указанный объективный критерий в
силу отсутствия какого-либо конкретного относительного правоотношения. Здесь добросовестность — это честность, рачительность,
старательность, необходимая осмотрительность субъекта в гражданском обороте. Данный подход также вытекает из норм п. 2 ст. 6,
п. 3 ст. 10, п. 3 ст. 53 ГК РФ.
Изложенное толкование добросовестности находит выражение,
прежде всего, в группе фидуциарных договоров, таких как поручение, действие в чужом интересе без поручения. Доверительный характер взаимоотношений сторон названных договоров накладывает
несомненный отпечаток на законодательные установления. Последние, с одной стороны, имеют рамочный и диспозитивный характер,
242
с другой — вынуждены ссылаться на необходимую по обстоятельствам дела степень заботливости и осмотрительности участников правоотношения, как это сделано, например, в п. 1 ст. 980 ГК РФ
применительно к действию в чужом интересе без поручения. Отсутствие четких объективных критериев требований, предъявляемых к
поведению участников правоотношения и используемых для оценки такого поведения, отнюдь не случайно. В такого рода отношениях, пусть и